2. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.

В соответствии с Главой X Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»⁸³ (далее - Закон, Закон об АО) под сделками с заинтересованностью понимаются сделки, в совершении которых имеется интерес члена совета директоров АО, его единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать АО обязательные для него указания.

Таким образом, законодательство учитывает, что физическое лицо (управляющий), выступающее в роли исполнительного органа юридического лица объективно может иметь собственные интересы, отличающиеся от интересов общества, от имени которого оно действует и которое возглавляет. На этом и базируется выделение института сделок с заинтересованностью. Закон принимает во внимание интересы управляющего, выражающиеся в родственных, имущественных, организационно-управленческих и юридических отношениях. И поскольку в данных ситуациях обществу может быть нанесен ущерб, совершение таких сделок ставится под контроль органов, отражающих интересы других субъектов корпоративных отношений. Предполагается, что они при этом должны отстаивать интересы прежде всего самого общества. ⁸⁴

Обратимся к проблеме определения состава лиц, признаваемых заинтересованными в совершении сделки хозяйственным обществом. Круг таких лиц, определяемый в соответствии с российским корпоративным законодательством, чрезвычайно широк, что обусловлено размытостью функциональной структуры органов общества в российском праве.

Закон определяет субъектов, заинтересованность которых в сделке имеет значение для применения к ней особого режима:

каждый из членов совета директоров;

единоличный исполнительный орган;

лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа (субъекты, имеющие в силу прямого указания в уставе право действовать от имени общества без доверенности, а также временный единоличный исполнительный орган, образуемый в соответствии с нормами ст. 69 Закона; отметим, что субъект, действующий по доверенности, к указанным лицам не относится);

управляющая организация либо управляющий (речь идет именно об управляющей организации, а не о ее сотрудниках, в том числе тех, которые непосредственно осуществляют функции исполнительных органов АО - в таких ситуациях возможно применение норм об аффилированных лицах);

каждый из членов коллегиального исполнительного органа (представляется, что следует учитывать и членов временного коллегиального исполнительного органа, который образуется в соответствии с нормами ст. 69 Закона, хотя Закон их и не упоминает);

акционер общества, обладающий самостоятельно либо совместно с аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества (под голосующими следует понимать обыкновенные акции, предоставляющие право голоса, а также привилегированные, дающие право голоса на основании норм п. 5 ст. 32 Закона); следует отметить, что приобретение хозяйственным обществом более чем 20% акций АО влечет возникновение у последнего статуса зависимого общества в соответствии со ст. 106 ГК РФ и п. 4 ст. 6 Закона;

лица, имеющие право давать обязательные для общества указания (это право возникает в силу преобладающего участия лица в уставном капитале АО либо в силу заключенного договора, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК РФ, п. 2 и 3 ст. 6 Закона), т.е. речь идет о материнских компаниях либо отдельных субъектах, указания которых общество обязано выполнять).

Перечисленные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом АО.

Устав общества может определять иные случаи, когда названные выше субъекты признаются заинтересованными.

В литературе справедливо отмечается, что нормы, устанавливающие критерии заинтересованности лиц носят во многом формальный характер, т.е. применяются независимо от того, была ли и насколько заинтересованность формальной (о наличии которой субъект мог и не догадываться - например о том, что его родители обладают крупным пакетом акций контрагента по сделке) или реальной, когда субъект действительно пытается воспользоваться сложившимися обстоятельствами в своих интересах для заключения сделок.⁸⁵

Сделки с заинтересованностью совершаются в специальном порядке.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или общим собранием акционеров до ее совершения, но возможно и последующее одобрение.

Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, различается в АО в зависимости от количества акционеров — владельцев голосующих акций (менее 1000 или более 1000 акционеров). В акционерном обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки принимается большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом общества кворума для проведения заседаний совета, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционерного общества (п. 7 ст. 83 Закона об АО). В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении (п. 3 ст. 83 Закона об АО).

В ООО, как правило, совет директоров отсутствует, поэтому закон содержит норму о том, что в случае образования в обществе совета директоров принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2 % стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п. 7 ст. 45 Закона об ООО). Во всех остальных случаях решение о совершении ООО такой сделки принимается общим собранием (п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

В некоторых случаях порядок одобрения сделок с заинтересованностью не применяется:

к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществлял функции единоличного исполнительного органа данного общества,

к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;

к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом;

к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;

к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Нарушение требований к порядку одобрения сделки с заинтересованностью может послужить основанием для признания ее недействительной по иску общества или акционера (статья 84 Закона)

Однако устанавливается, что суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (или крупной сделки) и которая совершена с нарушением предусмотренных законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки (применительно к крупным сделкам просто участника, обратившегося с требованием) и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным Законом об ООО (применительно к сделке с участием заинтересованных лиц с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности данных лиц);

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных Законом об ООО требований к ней.

При этом устанавливается, что срок исковой давности по требованию о признании данных сделок недействительными в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Таким образом крупные сделки и сделки с заинтересованностью отличаются специальным субъектным составом, специальным предметом, специальной процедурой принятия решения о совершении сделки, заключения, специальными последствиями исполнения и несоблюдения требований, предъявляемых к действительности таких сделок.