1. Общие положения о сделках, совершаемых в хозяйственных обществах. Крупные сделки.

Хозяйственные общества является активными участниками гражданского оборота, совершают большое количество разнообразных сделок. Одни сделки заключаются с учетом общих положений гражданского законодательства, заключение других подчиняется специальным нормам.

В самом общем виде сделки, совершаемые хозяйственным обществом, можно разделить на 2 группы:

• cделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности;

• экстраординарные сделки — крупные сделки, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, сделки по приобретению и выкупу акций, сделки с участием аффилированных лиц ХО, приобретение крупных пакетов акций.

Правовой режим крупных сделок.

Крупной сделкой считается одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более от общей стоимости имущества этого общества. Об этом гласит ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»⁷³ (далее - Закон об ООО). Стоимость имущества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки.

Похожее, но не аналогичное понятие установлено для акционерных обществ в п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах⁷⁴ (далее - Закон об АО).

В то же время уставом ООО может быть предусмотрен более высокий размер суммы сделки, признаваемой крупной п. 1 ст. 46 Закона об ООО). Например, в уставе общества может быть указано, что сделка считается крупной и поэтому перед заключением должна быть одобрена участниками общества, если связана с приобретением/отчуждением имущества стоимостью свыше 30% от общей стоимости имущества общества.

Согласно нормам, содержащимся в Законах от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»⁷⁵, от 3 ноября 2006 г. N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»⁷⁶, к крупным относятся сделки, связанные с распоряжением денежными средствами, отчуждением иного имущества, а также с его передачей в пользование или в залог при условии, что стоимость такого имущества (цена сделки) превышает 10 процентов балансовой стоимости активов по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом бюджетного и (или) автономного учреждения не предусмотрен меньший размер крупной сделки.

Для квалификации сделки в качестве крупной сделки необходимо установить, была ли она направлена на приобретение или отчуждение имущества, а также создавала ли она прямо или косвенно возможность отчуждения обществом имущества. Причем указанное отчуждение не следует понимать как простую передачу имущества иным лицам. Отчуждением является лишь передача имущества, в результате которой у общества прекращается на него право собственности либо если оно осуществляет уступку прав согласно нормам главы 24 ГК РФ, когда в виде имущества выступают имущественные права⁷⁷.

Суд, решая вопрос о том, подлежит ли данная сделка отнесению к крупной, определяет ее сумму (размер) исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением/ненадлежащим исполнением обязательств. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

Целью крупной сделки является приобретение или отчуждение имущества либо возможность такого отчуждения.

Некоторые виды сделок, которые могут быть признаны крупными, перечислены непосредственно в п. 1 ст. 46 Закона об ООО и п. 1 ст. 78 Закона об АО. Среди них, в частности, названы сделки по договорам займа, кредита, залога и поручительства. Однако приведенный перечень не является исчерпывающим. На это указано в п. 30 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»⁷⁸ (далее - постановление Пленума N 19). Отдельные виды сделок, которые при соответствующей сумме сделки могут быть признаны крупными, приведены также в п. 1, 4, 6 и 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»⁷⁹ (далее - информационное письмо N 62).

Крупной сделкой может быть признана не только одна отдельная сделка, но и несколько сделок, каждая из которых сама по себе не может быть отнесена к крупным по количественному критерию, вместе составляющих взаимосвязанные сделки. В законодательстве не содержатся признаки, позволяющие выявить и определить взаимосвязь сделок. Этот вопрос решается судом.

В литературе приводится следующая ситуация. Генеральный директор акционерного общества Х отчуждает все акции другого акционерного общества, принадлежащие на праве собственности обществу Х, посторонним лицам. Отчуждение происходит путем заключения с этими лицами нескольких договоров купли-продажи акций. Указанные договоры - каждый по отдельности - не подпадают под понятие крупной сделки по количественному критерию, однако взятые в совокупности они ему полностью соответствуют. В такой ситуации взаимосвязь заключенных договоров проявляется в том, что совпадают основания сделок, заключенных генеральным директором общества, отчуждение акций влекло за собой не только прекращение права собственности на них у общества Х, но и потерю им статуса акционера, предметом всех заключенных сделок выступало однородное имущество в виде акций.⁸⁰

Таким образом, взаимосвязанными следует считать сделки, преследующие единую экономическую цель, т. е. когда общество могло бы совершить одну сделку, но при этом совершает несколько, фактически разъединяя одну сделку на части.

Действующее законодательство предусматривает особый порядок совершения крупных сделок. В корпоративном законодательстве установлено, что крупные сделки подлежат одобрению со стороны органов управления хозяйственного общества, осуществляющих контроль деятельности исполнительных органов: либо советом директоров, либо общим собранием. В ООО решение о совершении крупной сделки принимается по общему правилу общим собранием участников общества. Разграничение компетенции органов управления в АО в отношении одобрения крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества. Для заключения крупной сделки в размере от 25 до 50 % от балансовой стоимости активов необходимо одобрение совета директоров АО. Если сумма сделки превышает 50 % балансовой стоимости активов, она может заключаться только с одобрения общего собрания акционеров. Закон об АО также регламентирует требования к оформлению решения об одобрении крупной сделки. В решении об одобрении обязательно должны быть указаны лицо (лица), являющееся стороной (сторонами сделки), выгодоприобретателем, а также цена и предмет сделки, иные ее существенные условия.

По общему правилу сделка должна быть одобрена до ее заключения. Судебная практика допускает возможность последующего одобрения совершенной сделки, т. к. несоблюдение срока одобрения крупной сделки не влияет на юридическую полноценность этой сделки с точки зрения ее содержания и оформления. Несоблюдение порядка заключения крупных сделок влечет их недействительность. Они являются оспоримыми. Оспорить сделку может как само общество, так и его участники.

Для того чтобы у акционера появилось право оспаривать крупную сделку необходимо совпадение нескольких фактов:

сделкой может быть нанесен имущественный вред обществу;

сделка должна нарушать права и законные интересы акционеров;

сделку должно оспаривать лицо, которое на момент совершения сделки являлось акционером данного общества.

Существуют ситуации, при наличии которых положения об одобрении крупных сделок не применяются:

если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. Особый порядок совершения крупных сделок направлен на осуществление контроля над деятельностью исполнительных органов, в данном случае нет необходимости единственному участнику контролировать самого себя;

при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале. В данном случае осуществляется правовое регулирование иных правоотношений, связанных с возможностью изменения уставного капитала общества, в том числе и в результате того, что участник не принимал участие в голосовании или голосовал против одобрения соответствующей крупной сделки. Абзац 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО дает право участнику общества в случае принятия общим собранием решения об одобрении крупной сделки (также об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества) требовать выкупа обществом доли, принадлежащей такому участнику, если он голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании. В Законе об ООО устанавливается срок для предъявления участником общества такого требования обществу (45 дней с момента, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении; в случае если он принимал участие в общем собрании участников - в течение 45 дней со дня принятия решения);

при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении. В данном случае решения принимаются общими собраниями обществ, участвующих в реорганизации, поэтому нет необходимости рассмотрения вопроса еще и об одобрении крупной сделки⁸¹.

Следует отметить, что положения ст. 46 Закона об ООО и ст. 78 Закона об АО, определяющие порядок заключения хозяйствующим обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, независимо от стоимости имущества.

Специальное законодательство не раскрывает содержание понятия «обычная хозяйственная деятельность». Можно сказать, что это систематическая деятельность, включающая в себя круг сделок, обычно совершаемых организацией в сфере, указанной в ее учредительных документах. Признание деятельности хозяйственного общества обычной хозяйственной деятельностью должно оцениваться применительно к сделкам конкретного общества, поскольку большое значение имеют специфические особенности его деятельности.

Под хозяйственной деятельностью общества следует понимать его деятельность как участника гражданского оборота, направленную на производство товаров, выполнение работ, оказание услуг и осуществляемую в соответствии с уставом данного общества.

Термин «обычная» следует трактовать по-своему в каждом конкретном случае. По общему правилу хозяйственное общество как разновидность коммерческой организации обладает общей правоспособностью и может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом (абз.2 п.1 ст.49 ГК РФ). Однако обычными для конкретного общества будут далеко не все виды деятельности, которыми оно вправе заниматься. Например, если общество, изготовляющее какую-либо продукцию, отчуждает принадлежащие ему сооружения, необходимые для осуществления производственного процесса, вряд ли такую сделку можно признать совершаемой в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Такая сделка не только не связана с обычной хозяйственной деятельностью общества, но и может сделать невозможным осуществление самой этой деятельности. Напротив, приобретение сырья, материалов, а также сделки, направленные на реализацию готовой продукции, будут являться для такого общества совершаемыми в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности.

Под сделками общества, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, понимаются: а) сделки, являющиеся неотъемлемым элементом содержания такой деятельности, б) иные сделки, сопутствующие им. Само осуществление того или иного вида хозяйственной деятельности предполагает необходимость заключения сделок первой группы. Что касается сделок второй группы, то их главное назначение состоит в создании необходимых предпосылок для заключения и исполнения сделок первой группы, посредством которых осуществляется их связь с обычной хозяйственной деятельностью общества⁸².

Учитывая, что в законе не установлены критерии, в соответствии с которыми сделки могут быть квалифицированы как совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, даны разъяснения ВАС РФ по данной проблеме. Так, в п. 30 постановления Пленума N 19 разъяснено, какие сделки относятся к совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности. Это, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

В п. 20 совместного постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.99 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - постановление пленумов N 90/14) даются следующие разъяснения, касающиеся сделки с заинтересованностью. Для заключения такой сделки не требуется решения общего собрания участников ООО (в соответствующих случаях - совета директоров (наблюдательного совета), если она совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности (реализация продукции, приобретение сырья, выполнение работ и др.) между обществом и другой стороной, имевшей место (начавшейся) до момента, с которого лицо, заинтересованное в ее совершении, признается таковым в соответствии с п. 1 ст. 45 Закона об ООО. Эти разъяснения в части, касающейся обычной хозяйственной деятельности, применимы и к крупным сделкам, совершаемым ООО.

Таким образом, для того, чтобы отнести договор к сделке, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, суду необходимо установить связь между предметом сделки, целью ее заключения и производственно-хозяйственной деятельностью юридического лица.

В заключение отметим, что правовое регулирование крупных сделок должно строиться с учетом выявления оптимального соотношения охраны прав и интересов участников хозяйственных обществ и стабильности гражданского оборота.