Глава 6. Основы корпоративного управления

1. Понятие и сущность корпоративного управления.

В настоящее время отсутствует какое-либо единое определение понятия «корпоративное управление». В теоретическом плане о корпоративном управлении можно говорить в различных аспектах, поэтому дефиниций этого понятия множество.

«Корпоративное управление» - совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого управляется деятельность корпораций.⁵⁵

Корпоративное управление — совокупность экономических и административных механизмов, с помощью которых реализуются права акционерной собственности и формируется структура корпоративного контроля; система взаимодействий между руководством компании, ее советом директоров, акционерами и другими заинтересованными лицами для реализации их интересов⁵⁶.

Корпоративное управление в узком смысле «система правил и стимулов, побуждающих управленцев компании действовать в интересах акционеров», в широком - «система организационно-экономических, правовых и управленческих отношений между субъектами экономических отношений, интерес которых связан с деятельностью компании»⁵⁷

Большинство существующих определений корпоративного управления можно свести к следующим:

- система, с помощью которой компании управляются и контролируются;

- совокупность отношений между менеджментом, советом директоров, акционерами и иными заинтересованными лицами;

- процесс управления компанией и отношения между акционерами и менеджерами);

- организационная модель, посредством которой компания представляет и защищает интересы своих акционеров;

- система отчетности перед акционерами лиц, которым доверено текущее руководство компанией;

- баланс между социальными и экономическими целями, между интересами компании, ее акционеров и других заинтересованных лиц;

- средство обеспечения возврата инвестиций;

- деятельность органов управления корпоративных организаций

. разновидность управления имуществом.

Таким образом, термин «корпоративное управление» в литературе и нормативных актах трактуется двояко: 1) как система фактических взаимоотношений и 2) как совокупность юридических правил.⁵⁸

Корпоративное управление — деятельность, связанная с функционированием корпорации, ее целями и обусловленная отношениями собственности между субъектами и интересами участников корпоративных отношений, осуществляемая на основании закона и принятых в соответствии с законом внутренних документов корпорации.

В основе формирования, функционирования и совершенствования системы корпоративного управления общества лежат различные принципы.

2. Правовые основы регламентации корпоративного управления.

Основные принципы корпоративного управления были изложены в разработанных по инициативе Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) «Принципах корпоративного управления»⁵⁹. Этот документ состоит из двух частей. В первой части изложены принципы, относящиеся к пяти областям: "Права акционеров", "Равное отношение к акционерам", "Роль заинтересованных лиц", "Раскрытие информации и прозрачность", "Обязанности совета директоров". Каждый раздел содержит основополагающий принцип и поддерживающие рекомендации. Вторая часть документа включает аннотации к принципам: здесь описываются преобладающие тенденции, допустимые альтернативы и практические примеры.

Принципы корпоративного управления ОЭСР носят рекомендательный характер и могут использоваться правительствами в качестве отправной точки для оценки и совершенствования действующего законодательства, а также самими корпорациями для выработки систем корпоративного управления и лучшей практики. В соответствии с Принципами структура корпоративного управления компании должна обеспечивать:

• защиту прав акционеров;

• равное отношение к акционерам;

• признание предусмотренных законом прав заинтересованных лиц;

• своевременное и точное раскрытие информации по всем существенным вопросам, касающимся корпорации;

• эффективный контроль администрации со стороны правления (наблюдательного совета), а также подотчетность правления акционерам.

Основной российской разработкой в области корпоративного управления является Кодекс корпоративного поведения, разработанный в 2002 г. Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) во взаимодействии с рядом компаний-эмитентов, консалтинговых, юридических и аудиторских фирм⁶⁰. Этот документ основан на передовом зарубежном опыте и, по сути, представляет собой национальный стандарт корпоративного управления.

Цель создания Кодекса состоит в том, чтобы сформулировать основные рекомендации, который позволили бы акционерам получать ясное представление о деятельности акционерных обществ и механизме принятия ключевых решений, а также о том, насколько эффективно менеджмент компании использует инвестиции в целях увеличения ее рыночной стоимости.

Кодекс не является законодательно-нормативным актом и носит рекомендательный характер.

3. Субъекты корпоративного управления.

Субъекты корпоративного управления - органы управления и (или) должностные лица корпорации, которые в силу возложенных на них полномочий, являясь стороной управленческих отношений, осуществляют целенаправленное воздействие на объект корпоративного управления⁶¹.

При этом не все правоотношения в сфере корпоративного управления являются корпоративными⁶², и не все участники корпоративного управления будут субъектами корпоративных отношений.

Важнейший принцип корпоративного управления заключается в осуществлении управления через органы юридического лица, а не через ее участников. Этот принцип является основным при квалификации субъекта как юридического лица.

Органами управления юридического лица являются: общее собрание, совет директоров, единоличный и коллегиальный исполнительные органы.

Ведущее место в числе органов корпорации принадлежит общему собранию.

К исключительной компетенции общего собрания акционерных обществ относятся восемь групп вопросов.

1. Внесение изменений и дополнений в устав

2.  Вопросы, касающиеся ликвидации, назначения ликвидационной комиссии и утверждения промежуточного и окончательного ликвидационных балансов.

3. Избрание членов совета директоров

4.  Досрочное прекращение деятельности членов совета директоров

5.  Определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, а также с уменьшением уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций.

6. Утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, а также распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и убытков общества по результатам финансового года.

7. Определение порядка ведения общего собрания

8.  Избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение ее полномочий.

Из приведенного перечня видно, что основные вопросы решаются общим собранием.

Между тем, в литературе справедливо отмечается, что в России собрание акционеров отодвигается на третье место по значимости единоличным исполнительным органом, обладающим широкими управленческими полномочиями, а также советом директоров (наблюдательным советом), к ведению которого отнесены многие важные вопросы общей компетенции собрания акционеров. Кроме того, учитывая частоту проведения собрания акционеров, данный орган является наименее эффективным с точки зрения возможности принятия текущих управленческих решений⁶³.

Исполнительные органы общества, к которым относятся коллегиальный исполнительный орган (правление) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая организация, управляющий), являются ключевым звеном структуры корпоративного права. На исполнительные органы возложено текущее руководство деятельностью организации: ответственность за ежедневную работу общества и ее соответствие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестное, своевременное и эффективное исполнение решений совета директоров общества и общего собрания акционеров.

Директор, генеральный директор акционерного общества осуществляет текущее руководство деятельностью общества, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества, организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества и решает все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества (ч. 1 п. 1 и п. 2 ст. 69 ФЗ об АО).

Коллегиальный исполнительный орган создается для решения наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью. К компетенции коллегиального исполнительного органа общества важно отнести в первую очередь организацию разработки важнейших документов общества, а также утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.

Совет директоров является органом, который осуществляет стратегическое управление деятельностью общества и принимает годовой финансово-хозяйственный план.

Законодательство возлагает на совет директоров общества обязанности определять приоритетные направления развития общества. Важной функцией совета является контроль за созданием системы управления рисками и минимизация негативных последствий таких рисков.

Совет директоров обеспечивает реализацию и защиту прав акционеров, а также содействует разрешению корпоративных споров.

Совет директоров может образовывать в своем составе: комитет по стратегическому планированию, комитет по аудиту, комитет по кадрам и вознаграждениям, комитет по урегулированию корпоративных конфликтов, комитет по этике.

Количественный состав совета директоров, не может быть менее чем 5 членов. Членом совета директоров может быть только физическое лицо, в том числе не акционер общества. Выборы членов совета директоров осуществляется путем кумулятивного голосования. Такое голосование позволяет миноритарным акционерам проводить своих кандидатов в совет директоров. Интересы таких акционеров защищаются еще и тем, что при избрании совета директоров кумулятивным голосованием не может ставиться вопрос о досрочном прекращении полномочий отдельных его членов: совет директоров, избранный таким способом, уходит в отставку только всем составом.

Таким образом, органы управления корпорацией — это части внутренней структуры корпорации (органы и должностные лица), наделенные специальной корпоративной правосубъектностью, выполняющие свойственные им функции от имени корпорации.

4. Модели управления корпорацией. Основные модели зарубежного корпоративного управления.

В зависимости от состава органов управления выделяют модели управления корпорацией.

1. Общее собрание, совет директоров, единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

2. Общее собрание, совет директоров, единоличный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

3. Общее собрание, единоличный исполнительный орган, коллегиальный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

4. Общее собрание, единоличный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

В различных странах сформировались определенные модели управления корпорацией, которые подразделяют на монистическую и дуалистическую (германская, французская, англо-американская). Управление, основанное на монистическом принципе, или принципе единого управления (англ. board System), - это двухуровневая система управления, предполагающая отсутствие совета директоров как отдельного органа. Представителем стран с монистической системой управления является Великобритания, где органами компании являются: общее собрание акционеров, директор и секретарь компании. Для дуалистической модели характерна трехуровневая система управления, базирующаяся на разделении наблюдательных и распорядительных функций.

В англо-американской модели совет директоров избирает генерального директора, который формирует самостоятельно всю управленческую команду верхнего уровня и имеет возможность изменять ее состав. Двухуровневая система совета директоров (управленческий совет и наблюдательный совет) достаточно четко разделяет внешнее и внутреннее управление - одновременное членство в обоих советах не опускается. Наблюдательный совет формируется таким образом, чтобы отразить все деловые связи компании. Поэтому в состав наблюдательных советов часто входят банкиры, представители поставщиков или потребителей продукции.

Такой путь ведет к соучастию в собственности и соучастию в управлении.

Ярким представителем стран с дуалистической системой управления корпорациями является Германия. Система органов германского АО включает: общее собрание акционеров, наблюдательный совет, представляющий интересы акционеров в период между собраниями, и правление, являющееся исполнительным органом.

Немецкая модель корпоративного управления типична для стран центральной Европы. В основе модели лежит принцип социального взаимодействия: все стороны, заинтересованные в деятельности компании, имеют право участвовать в процессе принятия решений. В круг основных заинтересованных в деятельности компании сторон входят акционеры, менеджеры, трудовой коллектив, ключевые поставщики и потребители продукции, банки и различные общественные организации. Ясно, что интересы у всех различны, но все они заинтересованы в успешной деятельности компании. Основные элементы немецкой модели: двухуровневая структура совета директоров; представительство заинтересованных сторон; универсальные банки; перекрестное владение акциями.

Как и в англо-американской модели совет директоров состоит из двух органов - управленческого и наблюдательного совета. В управленческий совет входят 5-15 членов, каждый из которых отвечает за какое-либо направление деятельности компании или за одну из ключевых административных функций (управление: финансами, персоналом, производством и т.п.). Управленческий совет - это своего рода коллективный генеральный директор компании. Наблюдательный совет является основным механизмом реализации принципа социального взаимодействия в процессе управления организацией. От трети до половины членов наблюдательного совета избирается трудовым коллективом. Другая часть наблюдательного совета избирается акционерами. Численность наблюдательного совета - от 9 до 22 человек.

Центральным звеном немецкой модели является принцип социального взаимодействия, направленный на достижение баланса интересов акционеров, трудового коллектива и деловых партнеров. Глобализация и условия конкуренции на мировых рынках вынуждают компании привлекать капитал с мирового финансового рынка для финансирования роста компании. Естественно, ориентация на внутринациональный баланс интересов в корпоративном управлении вступает в противоречие с интересами иностранных инвесторов.

Японская модель корпоративного управления характеризуется социальной сплоченностью и взаимозависимостью, что является важным аспектом деловой жизни в Японии, глубоко уходящем корнями в японскую культуру и традиции. Формально органы корпоративного управления в Японии не отличаются от англоамериканской модели, неформальные же стороны практики их деятельности существенно различаются. Большую роль в Японии играют различные неформальные объединения - союзы, клубы, профессиональные ассоциации. Они играют важную роль в поддержке дружеских, доверительных отношений и способствуют обмену информацией в управлении верхнего уровня различных взаимодействующих между собой компаний. Для финансово-промышленных групп наиболее влиятельным органом такого типа является президентский совет группы, избираемый ежемесячно из числа президентов основных компаний группы. Формально предприятия, входящие в группу, независимы. Тем не менее они не имеют права поставлять свою продукцию другим компаниям.

Ключевым элементом японской модели является система пожизненного найма персонала. Естественно, она не охватывает полностью весь рынок труда в Японии. Доля тех, кто всю свою трудовую жизнь связывает с одной компанией, составляет примерно 50%. В Японии сложилась деловая культура, где чувство сопричастности, отношение к компании, как к семье, активно культивируется и играет важную роль⁶⁴.

Традиционно также выделяют аутсайдерскую и инсайдерскую модели корпоративного управления. Аутсайдерская модель характерна для стран с рыночными механизмами регулирования экономики, с высоким уровнем развития финансовых рынков, где финансирование частных компаний осуществляется в основном не за счет банковского кредитования, а путем привлечения средств индивидуальных и институциональных инвесторов. В аутсайдерской модели акционерный капитал «распылен» между сторонними и, как правило, не крупными инвесторами. Аутсайдерская система управления предполагает наличие специального правового регулирования, направленного на защиту интересов миноритарных акционеров, в том числе путем установления жестких требований к раскрытию информации о компании, к выявлению и устранению возможных отрицательных последствий аффилированности в корпоративных отношениях. Аутсайдерская модель корпоративного управления распространена в США, Великобритании, Канаде, Новой Зеландии.

При инсайдерской модели собственность концентрирована, контроль над корпорацией сосредоточен у определенной группы лиц, тесно связанных с ней определенными отношениями. Среди влиятельных акционеров корпорации - менеджеры, члены наблюдательного совета, кредитующие банки. Фондовый рынок в странах с инсайдерской моделью построения корпораций имеет второстепенную роль по отношению к банковскому кредитованию. Роль миноритарных акционеров в управлении компанией минимальна. Контроль над корпорацией носит скорее внутренний характер, поэтому в законодательстве отсутствуют жесткие требования к раскрытию информации. При инсайдерской модели корпоративного управления акционерная компания в значительной степени утрачивает свою главную функцию - аккумулирования свободных ресурсов. Выраженное значение инсайдерская модель управления корпорацией получила в Германии, Японии, Швейцарии, Франции.

В России пока не установилась стабильная модель корпоративного управления.