28.Применение права по аналогии.

Аналогия права — это решение юридического дела на ос­нове общих принципов и смысла законодательства. Данный способ применения права но аналогии не является альтернатив­ным аналогии закона. То есть правоприменительный орган не может действовать по принципу «или - или» и в случае обнару­жения пробела применять или аналогию закона, или аналогию права. Согласно действующему законодательству к аналогии права правоприменительный орган может прибегнуть только в том случае, когда невозможно применить аналогию закона. Это значит, что, обнаружив пробел в законодательстве, правоприме­нитель должен искать норму, регулирующую сходные отноше­ния, т. е. он должен ориентироваться на аналогию закона. И только тогда, когда такой нормы он не найдет, он может прибег­нуть к аналогии права, т. е. решить юридическое дело на основе общих принципов и смысла законодательства. Для убедительно­сти посмотрим, как сформулирована часть 3 ст. 11 ГПК РФ, о которой мы не раз уже упоминали. «В случае отсутствия норм права, регулирующих спорное отношение, — говорится в этой части, - суд применяет нормы права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии таких норм раз­решает дело, исходя из общих начал и смысла законодательства (аналогия права)». Из содержания этой нормы видно, что суд может прибегнуть к аналогии права только в том случае, если отсутствуют нормы, регулирующие сходные отношения, т. е. если нельзя применить аналогию закона.

Следует заметить, что если при аналогии закона аналогия имеет место (применяются нормы, регулирующие сходные, т. е. аналогичные отношения), то при аналогии права по сути дела никакой аналогии нет. Однако, несмотря на свою неадекват­ность, термин «аналогия права» достаточно прочно вошел как в научный оборот, так и в законодательство.

В заключение хочется еще раз подчеркнуть, что в результа­те применения права по аналогии пробел в законодательстве не устраняется. Он лишь преодолевается в отношении конкретного случая. Устранить пробел в законодательстве способен только соответствующий правотворческий орган.

29.Понятие, назначение и функции толкования права.

В отечественной теории государства и права существуют различные мнения относительно того, что следует понимать под толкованием (интерпретацией) нрава. В частности, одни авторы под толкованием права понимают уяснение смысла правовых норм, другие - разъяснение этого смысла, третьи - единство того и другого. В настоящее время многие исследователи толкование права рассматривают как взятые в единстве уяснение и разъяс­нение смысла правовых норм, хотя дают при этом данному по­нятию самые разные определения. Как представляется, под тол­кованием права следует понимать деятельность но установле­нию и объяснению подлинного смысла правовых норм с целью обеспечения их надлежащей реализации и дальнейше­го совершенствования.

Поскольку толкование права — это деятельность как по ус­тановлению, так и по объяснению подлинного смысла правовых норм, в его структуре можно четко выделить два взаимосвязан­ных, и в то же время относительно самостоятельных элемента; уяснение права и разъяснение нрава¹. Уяснение права - это деятельность по установлению подлинного смысла правовых норм. Она протекает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, толкующего право, и связа­на с познанием, выяснением заложенного в нормах права смыс­ла. Обычно уяснение права трактуют как толкование права «для себя». Уяснить правовую норму — значит самому понять тот смысл, который в ней заложен законодателем. В этой связи уяс­нение права не имеет какого-либо внешнего выражения. Разъяс­нение права — это деятельность, связанная с объяснением под­линного смысла правовых норм, подлинного их содержания. Разъяснение права - это уже толкование правовых норм «для других». Разъяснить правовую норму - значит объяснить всем другим лицам тот смысл, который в ней заложен. Разъяснение права в отличие от его уяснения всегда, так или иначе, объекти­вировано, т. е. выражено вовне. Оно выражено вовне либо в форме устного совета (рекомендации), либо в форме письменно­го документа, например, официального акта толкования права.

Если толкование права рассматривать как деятельность, со­стоящую из уяснения и разъяснения права, то необходимо отме­тить, что толкование права всегда начинается с уяснения право­вых норм и предшествует их разъяснению. Поэтому любой субъ­ект, толкующий право, т. е. интерпретатор, прежде чем разъяснить кому-либо ту или иную норму права должен вначале уяснить ее смысл для себя. Исходя из этого, уяснение и разъяс­нение права нередко рассматривают в качестве стадий процесса толкования права. Вместе с тем надо иметь в виду, что за уясне­нием права не всегда следует его разъяснение, и толкование пра­ва в этом случае ограничивается только его уяснением. Например, в процессе применения права правоприменители всегда толкуют нормы права, но чаще всего это толкование ограничи­вается лишь уяснением смысла правовых норм.

Необходимость в толковании права обусловлена целым ря­дом причин как объективного, так и субъективного свойства. Тем не менее, истории известны случаи прямого запрета на тол­кование права или категорического возражения против него. Так. например, император Юстиниан в VI в. запретил толкование созданных им Дигест, поскольку все неясности, но его мнению, были устранены, и не осталось оснований для каких-либо со­мнений. В XVIII в. в Пруссии, Австрии и некоторых других странах принимались специальные акты, запрещавшие какое бы то ни было толкование законов. Наполеон I. узнав о появлении первого комментария на его кодекс, горестно воскликнул: «Про­пал мой кодекс!». Противниками толкования законов судами были такие видные мыслители, как Монтескье, Беккариа, Марат, считая, что суды должны точно следовать букве закона. Несмот­ря, однако, на все это, потребность в толковании правовых норм постепенно пробила себе дорогу и в настоящее время никем не оспаривается.

Так в силу каких причин необходимо толковать нормы пра­ва? К наиболее важным из них, как представляется, можно отне­сти следующие.

Во-первых, толкование права необходимо для правильного и единообразного применения правовых норм. С этой целью це­лый ряд компетентных органов (например, Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ) дают разъяснение действующего законодательства для судов и других правоприменительных органов.

Во-вторых, необходимость в толковании права возникает также в связи с тем, что адресаты правовых норм не всегда могут самостоятельно и правильно уяснить смысл правовых норм. Особенно это касается простых граждан. Вследствие этого им приходится обращаться к профессиональным юристам за компе­тентным разъяснением действующих правовых норм.

В-третьих, содержание правовых норм находит свое внеш­нее выражение в определенном тексте; в словах, предложениях, формулировках. Поэтому субъекты, которым адресуются нормы права (адресаты правовых норм), воспринимают не само содер­жание правовых норм, а их текст, через который они и устанав­ливают содержание норм права, их подлинный смысл. Чтобы этот смысл уяснить, нужна мыслительная деятельность, нужно толкование права.

В-четвертых, текст правовой нормы по тем или иным при­чинам не всегда адекватно может выражать ее подлинный смысл. Возникает ситуация, когда смысл, вытекающий непо­средственно из текста правовой нормы, не совпадает с тем смыс­лом, который вложил в правовую норму законодатель, И это то­же вызывает необходимость толкования права.

В-пятых, нормы права - это абстрактные предписания об­щего характера, распространяющие свое действие на неопреде­ленный круг лиц и общественных отношений. Применяются же они к конкретным лицам и конкретным отношениям. Выяснить, подпадают эти конкретные лица и конкретные отношения под действие соответствующих норм права, можно лишь с помощью толкования нрава.

В-шестых, государственная воля, выраженная в нормах пра­ва, оформляется в соответствии с правилами правотворческой техники, с использованием соответствующих средств (специаль­ной терминологии, оценочных понятий, юридических конструк­ций) и приемов (например, ссылочного, бланкетного). Все это тоже обусловливает необходимость толкования права в процессе его реализации.

В-седьмых, нормы права регулируют общественные отно­шения, находясь в определенной взаимосвязи друг с другом. По­этому нередко, для того чтобы понять смысл одной правовой нормы, необходимо обратиться к другим, связанным с ней нор­мам права и истолковать их.

В литературе называются и некоторые другие причины, вы­зывающие необходимость в толковании права .

Толкование права как деятельность по установлению и объ­яснению подлинного смысла правовых норм не является самоце­лью. Прежде всего, оно преследует две основные цели: обеспе­чение надлежащей реализации правовых норм и обеспечение их совершенствования. Эти цели определяют практическое назна­чение толкования права. В первую очередь толкование права призвано обеспечить надлежащую реализацию правовых норм, особенно их применение. Нормы права создаются для регулиро­вания общественных отношений и в конечном счете для их прак­тической реализации. Однако для того чтобы нормы права были надлежащим образом реализованы и чтобы заложенные в них цели достигли требуемого результата, необходимо правильное их понимание. А этому как раз и способствует толкование права.

Помимо обеспечения надлежащей реализации правовых норм, толкование права способствует также их совершенствова­нию в процессе правотворчества. Толкование правовых норм позволяет выявить пробелы в законодательстве, неточность со­держащихся в нормах права формулировок, расплывчатость тех или иных закрепленных в них терминов, неадекватность текста правовых норм заложенному в них смыслу и некоторые другие недостатки. В этой связи толкование права дает правотворче­ским органам необходимый материал для последующего совер­шенствования законодательства и внесения в действующие нор­мы права соответствующих изменений.

Кроме названных, у толкования права имеются и некоторые другие цели. В частности, толкование права играет немаловаж­ную роль при систематизации законодательства, в научных ис­следователе, в процессе преподавания права, при правовой про­паганде. И хотя это уже второстепенные цели, они тоже высве­чивают определенные стороны назначения толкования права.

О назначении толкования права говорят и те функции, ко­торые выполняет толкование права. К их числу относятся:

1) правообеспечительная функция, которая проявляется в обеспечении реализации и особенно применения права;

2) сигнализационная функция, которая говорит о том, что толкование права нередко сигнализирует правотворческим орга­нам о недостатках и упущениях действующего законодательства и необходимости его совершенствования;

3) регламентационная функция, суть которой состоит в том, что акты толкования права дополнительно к нормативным правовым актам регламентируют поведение субъектов права;

4) конкретизационная функции, которая состоит в том, что при толковании правовых норм происходит их конкретиза­ция применительно к единичному случаю с учетом его особен­ностей;

5) познавательная функция, которая способствует более глубокому пониманию как содержания правовых норм, так и тех целей, для достижения которых они были созданы.