Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
гр. право, учебник.doc
Скачиваний:
0
Добавлен:
01.05.2025
Размер:
2.36 Mб
Скачать

4.1.3. Применение права страны с множественностью правовых систем.

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношения наиболее тесно связаны (ст. 1188 ГК РФ).

Существование в пределах одного государства различающихся систем гражданского права свойственно государствам со сложным устройством, в составе которых имеются внутрифедеративные или административно-территориальные образования, обладающие правотворческой компетенцией (ведением) в сфере гражданского (торгового) права. Как правило такими государствами являются федерации (Австралия, Бразилия, Канада, Мексика, США, ФРГ и др.), реже – унитарные государства (например, Великобритания).

При этом пределы компетенции внутригосударственных образований таких стран в сфере гражданского права могут быть широкими (как в США или Канаде), либо, напротив, узкими. Но вывод о применимости права любого из таких государств к отношению, осложненному иностранным элементом, может оказаться недостаточным, если соответствующий вопрос не решен (или решен не полностью) правовыми нормами этого государства, действующими в качестве общенациональных (общегосударственных, федеральных)

Вместе с тем федеративное или конфедеративное устройство государства не означает присутствие в нем различных систем гражданского права, если регулирование в этой области полностью отнесено к общегосударственной компетенции (как, например, в Швейцарии или России). Поэтому, несмотря на общий характер формулировок ст. 1188, под «странами в которых действуют несколько правовых систем», в этой статье понимаются только иностранные государства.

Всегда очень важно установить, в какой части (в каких вопросах) соответствующее отношение регулируется общенациональным (чаще всего, федеральным) гражданским правом, а в какой относится к ведению внутригосударственных образований (субъектов Федерации).

Проблема определения применимого права, если в государстве действуют несколько различающихся правовых систем, чаще всего возникает тогда, когда необходимость обратиться к праву этого государства основывается на коллизионной норме (национального права или унифицированной).

4.1.4. Взаимность. Обратная отсылка.

Согласно ст. 1189 ГК РФ иностранное право применяется без учета взаимности. Независимо от того, прибегают ли судебные и административные органы того или иного иностранного государства к российскому праву или нет, наш суд, иные органы, а также третейские суды, участники гражданско-правовых отношений применяют (к отношениям которые этого требуют) нормы права соответствующего иностранного государства.

Нужно учесть, что в ст. 1189 ГК РФ речь идет о применении иностранного права именно на территории Российской Федерации (а не за ее пределами). Так, если российский и иностранный участники договора установили, что к их отношениям (в т.ч. на территории Российской Федерации) будет применяться иностранное право, то нельзя признать это соглашение незаконным только на том основании, что в соответствующем иностранном государстве российское право не применяется.

Лишь в случаях, когда федеральный закон прямо связывает применение иностранного права с принципом взаимности, суд обязан руководствоваться этим императивным предписанием закона.

Суды на местах не всегда имеют возможность точно знать, применяется ли в данный момент принцип взаимности в отношениях РФ с тем или иным государством или нет. Исходя из этого п. 2 ст. 1189 ГК РФ в качестве общего правила предусматривает, что наличие принципа взаимности предполагается, поскольку не доказано иное. При этом правилами п. 2 ст. 1189 ГК РФ нужно руководствоваться лишь в тех случаях, когда применение иностранного права зависит от взаимности.

Бремя доказывания, что принцип взаимности отсутствует, п. 2 ст. 1189 ГК возлагает на заинтересованных лиц (например, стороны в деле).

Важные правила содержит ст. 1190 ГК РФ: любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны. Под материальным правом иностранного государства понимаются кодексы, законы, другие нормативно-правовые акты.

Поз коллизионным правом понимается совокупность норм (правил), указывающих, право какого государства подлежит применению к тому или иному гражданско-правовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Обратная отсылка иностранного права может применяться лишь в случаях отсылки к российскому праву. То есть суд не вправе их игнорировать, если отсылки к российскому праву касаются: личного закона физического лица; правоспособности и дееспособности граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства; имени гражданина РФ, иностранного гражданина и лица без гражданства; опеки и попечительства; признания физического лица безвестно отсутствующим и объявления умершим.