19.3. Действия адвоката в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях арбитражных судов

В апелляционном порядке обжалуются решения суда первой инстанции, а также некоторые определения, прямо указанные в АПК РФ. Обжалуются следующие определения: определение судьи об отказе в принятии искового заявления, определение о возвращении искового заявления, определение об отказе в удовлетворении ходатайства об обеспечении доказательств, определение об обеспечении иска или об отказе в его обеспечении, определение о приостановлении или прекращении производства по делу, частное определение и некоторые другие. Кроме того, по Федеральному закону от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» могут быть обжалованы определения о назначении и об освобождении внешнего управляющего, об отказе в утверждении мирового соглашения и др.

В апелляционной инстанции дело рассматривается повторно по жалобе лица, участвующего в деле по существу по тем же правилам, что и суд первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам установить как материально-правовые, так и процессуальные факты и на их основании разрешить дело по существу.

Несмотря на это различия все же имеются.

В апелляции не применяются, правила о соединении и разъединении нескольких исковых требований, о принятии искового заявления и об отказе в его принятии, о возвращении искового заявления, о предъявлении встречного иска. Существенно по сравнению с первой инстанцией ограничены права лиц на представление доказательств. В апелляционной инстанции дополнительные доказательства принимаются судом только тогда, если заявитель обосновал невозможность их представления в суд первой инстанции по объективным причинам, либо ему было необоснованно отказано судом в их приобщении. Ограничены и права лиц, участвующих в деле, на истребование доказательств, если такие ходатайства не были заявлены в суде первой инстанции. Дополнительные доказательства могут быть не приняты судом апелляционной инстанции, если будет установлено, что адвокат в суде первой инстанции вел себя недобросовестно и не представил эти доказательства с целью затянуть процесс.

В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле, проверяется соблюдение норм материального и процессуального права судом первой и апелляционной инстанции тогда, когда решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции вступили в законную силу. Суть рассмотрения дела в кассации – проверка законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм материального и процессуального права. Адвокат, формулируя кассационную жалобу, должен указывать на эти нарушения со ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению, нарушены.

Для этого в процессе, как в суде первой, так и в апелляционной инстанции, адвокату необходимо строго следить за правилами и процедурами, а затем все это проанализировать и грамотно изложить.

Кассационная жалоба, как и апелляционная, может подаваться на решение в целом и на его отдельные положения, в частности, на мотивировку принятого решения. В соответствии со ст. 28 АПК РФ кассационная инстанция вправе отменять принятые решение или постановление, если они недостаточно обоснованы.

Производство в порядке надзора с целью проверки и обоснованности решения арбитражного суда (апелляционного), вступившего в законную силу, может начаться только после принесения протеста должностным лицом высших органов суда или прокуратуры РФ указанных в ст. 292 АПК РФ.

Адвокат, представляющий заинтересованную сторону, может в своем заявлении лишь просить этих лиц о принесении протеста.

В своем заявлении адвокат должен ссылаться на существенные нарушения закона или на вновь открывшиеся обстоятельства, перечень которых изложен в ст.311 АПК РФ. Перечень этот окончательный и расширительному толкованию не подлежит.

Вопросы для самоконтроля.

1.Какие категории дел рассматриваются Арбитражными судами?

2.Какие экономические споры, вытекающие из гражданских правоотношений, рассматриваются арбитражными судами?

3.Каким документом оформляются полномочия адвоката наведения дела в арбитражном суде?

4.Какие требования содержатся в ст. 148 АПК РФ?

5.Какие способы защиты гражданских прав установлены ГК РФ?

6.На какие аспекты должен обратить внимание адвокат при составлении иска?

7.Какие обстоятельства не нуждаются в доказывании?

8.Каковы действия адвоката в апелляционной кассационной и надзорной инстанциях арбитражных судов?