Вопрос № 49

Договором найма работы, подряда - locatio-conductio operis - называется договор, по которому одна сторона - подрядчик, conductor, принимает на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны - заказчика, locator, известную работу, а заказчик принимает на себя обязательство уплатить за эту работу определенное денежное вознаграждение.

512. Обязанности подрядчика. Подрядчик обязан исполнить и сдать работу, как законченный результат, в соответствии с договором, исполненным надлежащим образом в смысле и срока, и качества работы. Если подрядчик отступает от договора с согласия нанимателя, то, хотя исполнение и не соответствует условиям договора, подрядчик ответственности не несет (D. 19. 2. 60. 3). При отсутствии в договоре точного срока исполнения работы подрядчик должен исполнить и сдать работу в нормально необходимое для этого время (quatenus vir bonus de spatio temporis aestimasset, т.е. в течение такого промежутка времени, какой признал бы необходимым добропорядочный человек) (D. 19. 2. 58. 1).

Если договором предусмотрено за заказчиком право, в случае нарушения подрядчиком срока, расторгнуть договор и сдать работу другому подрядчику, то заказчик не имеет права сменить подрядчика раньше наступления срока исполнения работы (non ante relocari id potest, quam dies efficiendi praeterisset, т.е. не может сдать работу другому подрядчику раньше, чем наступил срок ее исполнения) (D. 19. 2. 13. 10).

Подрядчик отвечает за всякую вину, не исключая легкой (culpa levis). Как говорит Гай, вины подрядчика нет тогда, когда сделано все, что предусмотрел бы самый заботливый человек, diligentissimus (D. 19. 2. 25. 7). Так, напр., если сукновал возьмется отделать (выбелить) платье, а это платье прогрызут мыши, он отвечает по actio locati, потому что должен был принять предохранительные меры против этого; точно так же он отвечает и в том случае, если спутает взятое от разных лиц в отделку платье и выдаст платье данного заказчика другому, хотя бы и по незнанию ("ignarus") (D. 19. 2. 13. 6).

Подрядчик обязан представить заказчику результат работы; ему разрешается пользоваться услугами других лиц, но с тем, что за их вину подрядчик отвечает как за свою собственную. В источниках (D. 19. 2. 25. 7) приводится такой казус. Лицо взялось перенести колонну с одного места на другое. При поднятии, переноске или постановке на новое место колонна повреждена. Юрист признает взявшегося исполнить эту работу ответственным, если была при этом какая-нибудь вина лично его и тех лиц, помощью которых он пользовался при исполнении этой работы (союз "и" в данном случае нет основания понимать в смысле необходимости одновременной вины и подрядчика, и его помощников: не может вызывать сомнений, что за свою личную вину подрядчик отвечает, хотя бы его помощники никакой вины не допустили, следовательно, соединения обоих слагаемых - и вины подрядчика, и вины помощников не требуется).

513. Риск случайной гибели или порчи работы. По вопросу о том, кто несет риск случайной гибели или порчи работы, указания источников несколько разноречивы. Основной принцип, по которому решаются в источниках отдельные казусы, сводится к тому, что случайная гибель или порча работы, происшедшие до сдачи исполнения работы, ложатся на подрядчика, после сдачи работы - на заказчика. Так, например, Лабеон решает вопрос применительно к такому случаю, когда подрядчик вырыл согласно договору канаву, а происшедший обвал всю эту работу испортил (D. 19. 2. 62). Однако в том же отрывке источников приводится мнение Павла, который проводит различие: если этот обвал произошел soli vitio (вследствие порока или ненормальности в самом земельном участке), то последствия обвала ложатся на заказчика, а если operis vitio (вследствие дефекта работы) - то на подрядчика; получается, что даже до сдачи работы periculum est locatoris, риск несет наниматель (D. 19. 2. 62).

Преобладающей, однако, надо признать ту точку зрения, что до сдачи исполнения работы риск несет подрядчик (D. 19. 2. 36). По-видимому, Павел имеет здесь в виду не простую случайность, а действие стихии, последствия которой и другие римские юристы были склонны относить на счет нанимателя. Яволен в Дигестах (19. 2. 59) относит на locator'a риск в том случае, если vi naturali veluti terrae motu, силой природы; например, землетрясением частично уничтожается построенное подрядчиком здание; еще определеннее говорит Флорентин: "si vi maiore opus prius interciderit, quam adprobaretur, locatoris periculo est", т.е. если работа погибнет до одобрения заказчиком вследствие неодолимой силы, то это ложится на риск нанимателя (D. 19. 2. 36).

Риск обычных случайностей до сдачи работы несет подрядчик, после сдачи - наниматель. Наниматель несет неблагоприятные последствия случайной порчи работы и в том случае, если эта случайность наступила, хотя и до одобрения работы, но работа должна была получить одобрение (si tale opus fuit, ut probari deberet) (D. 19. 2. 3).

514. Обязанности нанимателя. На обязанности нанимателя, locator, лежит уплатить условленное вознаграждение.

Если в процессе исполнения работы выясняется невозможность исполнить работу за условленную цену, в основание которой положена смета, составленная подрядчиком, от нанимателя зависит или согласиться на увеличение вознаграждения подрядчика, или приостановить работу и отказаться от договора. Если подрядчик, вопреки указанию заказчика о прекращении работы, будет ее продолжать, заказчику дается actio locati, с помощью которой он может требовать от подрядчика возвращения неизрасходованной части аванса, уплаченного заказчиком (D. 19. 2. 60. 4), и, следовательно, - расторжения договора.

Если наниматель произвольно отказывается принять от подрядчика исполненную им работу, то следует признать, что он не освобождается от обязанности уплатить подрядчику предусмотренное договором вознаграждение (подобно тому, как в источниках решается этот вопрос в отношении locatio-conductio operarum). Если наниматель прервал выполнение заказанной работы раньше срока и подрядчику удалось использовать освободившееся время на другой работе, его 

Вопрос № 50

Mandatum.

оговор поручения, или mandatum, являлся консенсуальным и двусторонним неравнымдоговором и устанавливался соглашением между доверителем и поверенным о том, что поверенный в пользу доверителя бесплатно исполнит какой-либо правовой акт, доверенный ему доверителем. (454) Предметом договора поручения, или mandatum -а, являлось исполнение какого-либо правового акта в пользу доверителя. То есть, из договора mandatum проистекало обязательство facere. Природа деятельности поверенного могла быть разной: это могла быть физическая (operae illiberales) и интеллектуальная (operae liberates) работа. (455) По объему и природе работ договоры поручения делились на несколько видов. Договор поручения, на основании которого поверенный должен был выполнить все действия, необходимые для правильного управления имуществом доверителя, назывался mandatum generale или procuratio omnium bonorum. Договор, по которому поверенный должен был совершить точно определенные действия, назывался mandatum speciale или procuratio unius rei. Договор, по которому поверенный получал указание дать какому-либо лицу определенную сумму денег в долг, причем доверитель выступал гарантом, назывался mandatum qualificatum или mandatumpecuniae credendae. Договор поручения был двусторонне неравным: на основании этого договора устанавливались требования доверителя (dominus negotii) и обязанности поверенного (procurator), а в виде исключения — требования поверенного и обязанности доверителя. Основной обязанностью поверенного являлось добросовестное исполнение порученного доверителем. За добросовестное исполнение этой обязанности поверенный нес ответственность по culpa lata, а с постклассического права и по culpa levis in abstracto. Второй обязанностью поверенного являлось предоставление доверителю результатов исполненного поручения. Передача результатов доверителю, особенно в случае, когда речь шла о полномочиях по заключению какого-либо договора, должна была завершаться или традиционным получением вещи или процессуальным отказом от требований (actiones per transpositionem). Так было потому, что римский мандатум являлся договором, по которому устанавливалось т. н. опосредованное исполнение: при исполнении указаний доверителя поверенный не действовал от имени доверителя, но заключал договоры от своего имени и по своему разумению. Согласно этому, все права и все обязанности на основании заключенных договоровпринадлежали поверенному лично. Поэтому после исполнения договора мандатум поверенный должен был передать доверителю все приобретенные права. На основании договора мандатум поверенный обычно не получал никаких прав: договор мандатум являлся бесплатным договором (456) и лукративным для доверителя. Только в постклассическом праве можно было устанавливать скромные гонорары для поверенного. (457) В виде исключения, если поверенный при исполнении взятых обязательств терпел убытки, он был правомочен требовать от доверителя их возмещения. Для защиты прав доверителя, как и возможных прав поверенного, служил actio mandati. Доверитель защищал свои права посредством actio mandati directa, а поверенный с помощью actio mandati contraria. Оба иска являлись actiones bonae fidei и приводили к инфамии осужденных лиц. Отношения между доверителем и поверенным могли разрешаться и до исполнения обязательств поверенным в случае, когда стороны это обговорили (dissensus), или когда одна из сторон умерла или обрела capitis deminutio, или когда проходил срок действия договора. Кроме того,договор мандатум мог быть расторгнут и односторонним отказом от него какой-либо из сторон. Если договор расторгал поверенный, зная, что этим нанесет ущерб доверителю, то он обязывался возместить этот ущерб.

Вопрос № 51

Прекращение обязательств.

пособы прекращения обязательств: 1) добровольные способы: а) исполнение – прекращение обязательства путем его надлежащего исполнения, т. е. осуществления надлежащими лицами (кредитором и должником), в надлежащем месте, в предусмотренный или установленный законом срок, в соответствии с содержаниемобязательства, с соблюдением формы или процедуры; б) новация – замена одного обязательства другим, осуществляемая в форме стипу-ляции. Новое обязательство могло иметь отличия от первоначального в виде замены неформальногообязательства формальным, замены кредитора и должника, прибавления или устранения условий, сроков, поручителей, неустоек и т. д.; в) зачет – погашение требований, являвшихся встречными (кредитором по предъявляемому к зачету требованию был должник, в отношении которого осуществлялся зачет по требованию), однородными, соответствующими по срокам (наступивший срок исполнения или определенный моментом востребования), ликвидными (не запутанных сложными деталями), не имеющими возражения; г) освобождение от долга – одностороннее действие кредитора, которое осуществлялось в формах воображаемого платежа (посредством меди и весов), формального заявления кредитора о получении им исполнения обязательства, соглашения о непредъявлении требования, прощения долга, добровольного соглашения между кредитором и должником об отсутствии между ними взаимных прав и обязанностей; 2) недобровольные способы: а) невозможность исполнения, которая могла быть как фактической (когда предметом обязательства была изъятая из гражданского оборота или уничтоженная индивидуально-определенная вещь), так и юридической (когда исполнение какого-либо обязательства становилось невозможным в силу издания закона, запрещающего его исполнение); б) смерть лиц, участвовавших в обязательстве. Смерть, с одной стороны, не вела к прекращению обязательства, так как права и обязанности переходили к наследникам, а с другой – долги по деликтам не переходили по наследству и прекращались со смертью виновного. При этом долги по деликтам преторского права переходили по наследству в пределах обогащения наследников; в) совпадение в одном лице кредитора и должника (например, когда должник становился наследником кредитора, или наоборот); г) истечение давности, срок которого для обязательств «действия» начинался с момента возникновения прав требования, а для обязательств«бездействия» – с момента, когда должник совершал действия, противоположные содержанию обязательства. Все иски по обязательствам теряли силу по истечении года. Обязательства древнего римского права являлись вечными.

Вопрос № 52

Залог как средство обеспечения исполнения обязательств.

алог — право пользования и при определенных условиях распоряжения чужой вещью. Формы залога:  1) фидуция — форма залога, когда должник передавал вещь кредитору в собственность, а кредитор в случае исполнения обязательства обязан был вернуть вещь в собственность должника. В случае исполнения должником обязательства выдавался иск о возврате вещи (actio fiduciae). Стороны фидуции могли в договоре ставить условия: а) pactum vendendo, дающее право кредитору в случае неуплаты долга продать заложенную вещь и из вырученной суммы погасить долг; б) lex commissoria, дающее право кредитору в случае неуплаты долга оставить заложенную вещь у себя. При этом кредитор мог пользоваться этой вещью только в целях залога;  2) пигнус — форма залога, при которой вещь передавалась не в собственность кредитора, а только во владение, и в случае исполнения обязательства эта заложенная вещь возвращалась должнику. При этом он мог пользоваться заложенной вещью либо в качестве арендатора, либо временно (с разрешения кредитора (прекарно));  3) ипотека — форма залога, при которой предмет залога оставался в собственности и во владении должника и не передавался кредитору, но право на распоряжение этой вещью ограничивалось. При ипотеке должник мог свободно пользоваться заложенным имуществом, что позволяло ему быстрее исполнить свое обязательство перед кредитором. При неисполнении должником обязательства вещь, являющаяся предметом ипотеки, подлежала обязательной продаже с торгов, и кредитору предъявлялся иск об истребовании вещи с целью ее продажи. В случае нехватки вырученной с продажи суммы для удовлетворения требования кредитор мог предъявить кдолжнику обязательственный иск на недостающую сумму;  4) антихрезис — форма залога, при которой должник, не имея свободных денег для уплаты процентов, передавал кредитору в пользование землю, чтобы он покрывал проценты полученными плодами;  5) последующий залог, или перезалог (pignus pignoris) — форма залога. Если вещь стоила дороже, чем было занято у кредитора, то кредитор имел право еще раз перезаложить вещь;  6) залог обязательств — форма залога, когда получение нового займа гарантировалось передачей в залог долговой расписки от другого должника;  7) залог сервитутов.  Залог устанавливался договором, легатом или законом. Защита залога осуществлялось посредством ипотечного иска и посессорных интердиктов. Залог прекращался в связи с гибелью вещи, слиянием в одном лице залогодержателя и собственника, прекращением обязательства, в обеспечение которого был установлен залог.

Вопрос № 53

Вопрос № 54

Поручительство.

Поручительство в форме стипуляции. Первоначально поручительство можно было заключать только в форме стипуляции. Различали три формы стипуляционного поручительства: самою древнею была sponsio (idem dare spondes? spondeo), доступная только римским гражданам, затем – fidepromissio (idem fide promittis (idem fide promitto), доступная и перегринам, наконец – fidejussio (idem fide tua esse jubes? Fide mea jubeo). Sponsio и fidepromissio подчинялись одинаковым нормам и противополагались позднейшей fidejussio. Так, sponsio и fidepromissio допускались только в обеспечение стипуляционных долгов и не переходили к наследникам поручителя; sponsor и fidepromissor отвечали пред кредитором только в течение двух лет и т. д. Напротив, fidejussio переходила и к наследникам fidejussioris, действие ее не было ограничено кратким давностным сроком и т. д. Вследствие этого fidejussio представляла гораздо большие гарантии для кредитора, чем две остальные формы стипуляционного поручительства. Поэтому неудивительно, что в юстиниановском праве sponsio и fidepromissio вышли из употребления и сохранились только fidejussio. Fidejussio есть наиболее употребительная форма поручительства юстиниановского права. В качестве акцессорного обязательства fidejussio предполагает существование главного долга; возможно установление поручительства в счет будущего долга, не требуется также, чтобы главный долг порождал право иска, достаточно, если он существует в качестве obligatio naturalis. Но поручительство недействительно, если главный долг недействителен или его не существует вовсе. Ответственность fidejussoris не должна быть более тяжелая, чем ответственность главного должника. Иначе – fidejussio in duriorem causam считается недействительной. Так, fidejussio недействительна, если она заключена без всякой оговорки, ради обеспечения условного долга, или если она направлена на нечто большое или иное, чем главный долг, и т. д. Зато допускается fidejussio in leviorem causam (напр., условное поручительство за безусловный долг). Действительная fidejussio порождает actio ex stipulatu против поручителя.

Constitutum debiti alieni и mandatum qualificatum. В позднейшем праве, наряду с fidejussio или стипуляционным поручительством сложились еще две новые формы поручительства.

Constitutum debiti alieni. На основании преторского эдикта в известных случаях неформальное обещание уплатить существующий долг, чужой или собственный, порождало actio pecuniae constitutae или constitutoria. В юстиниановском праве конститут допускался относительно всякого рода долгов. В частности обещание уплатить чужой долг, constitutum debiti alieni, может быть дано для достижения разных целей, так конституент может пожелать освободить от ответственности главного должника, становясь на его место, так что взыскание должно быть обращено прежде всего на него самого; между прочим, в такой форме можно было принять на себя и поручительство. Отличие поручительства в форме constitutum debiti alieni от поручительства в форме aidejussio заключается главным образом в том, что конститут совершается неформально и что constitutum in duriorem causam не считается безусловно недействительным, а только соответственно модифицируется (напр., если конституент поручился без оговорок за условный долг, то дело рассматривается так, как будто в конститут было включено соответствующее условие).

Mandatum qualificatum. Если одно лицо поручает другому открыть кредит в пользу третьего лица (напр., дать ему деньги взаймы, или разрешить отсрочку по уплате), то лицо, давшее такое поручение, отвечает за уплату долга со стороны третьего лица. Таким образом, поручительство может быть принято и в форме мандата. Иск, возникающий против такого поручителя со стороны кредитора, есть actio mandati contraria. Условия и размер ответственности поручителя в данном случае обсуждаются на основании правил, установленных для мандата; он отвечает ex fide bona и, при известных условиях, сам может предъявить к кредитору actio mandati directa. Со смертью поручителя mandatum qualificatum, как всякий мандат, прекращается, так что, если кредитор до этого времени не исполнил поручения, т. е. не открыл кредита указанному третьему лицу, он не может уже, если впоследствии откроет кредит, ссылаться на поручение умершего мандата и привлекать наследников его к ответу в качестве поручителей.

Вопрос № 55

Неустойка.