Глава 2. Судебное разбирательство

199

вания и порядок возврата или зачета государственной пошлины устанавливаются в соответствии с законодательством РФ о на­логах и сборах. Как гласит норма подп. 3 п. 1 ст. ЗЗЗ⁴⁰ НК РФ, уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в слу­чае оставления судом общей юрисдикции заявления без рас­смотрения независимо от основания.

§ 9. Протоколы

Протокол — это процессуальный документ, представляю­щий собой письменную фиксацию действий, совершаемых су­дом и участниками судебного процесса. Институт протоколов регулируют гл. 21 (ст. 228—232), а также иные нормы ГПК РФ (например, ч. 3 ст. 58, ч. 7 ст. 152). В основе правового регули­рования протоколов лежит принцип обязательности их ведения (ст. 228 ГПК РФ). Например, отсутствие в деле протокола су­дебного заседания закон квалифицирует как существенное на­рушение норм процессуального права, влекущее за собой без­условную отмену судебного решения (п. 7 ч. 2 ст. 364 ГПК РФ).

В соответствии со ст. 228 ГПК РФ в ходе каждого судебного заседания суда первой инстанции, а также при совершении вне судебного заседания каждого отдельного процессуального дейст­вия составляется протокол. Таким образом, гражданский про­цессуальный закон предусматривает два вида протоколов: про­токол судебного заседания и протокол отдельного процессуаль­ного действия. Протоколы отдельных процессуальных действий составляются как в предусмотренных законом, так и в иных случаях. Что касается закона, то прямые указания о протоколи­ровании отдельных процессуальных действий содержатся, на­пример, в ч. 3 ст. 58, ч. 3 ст. 75, ч. 3 ст. 81 ГПК РФ, предписы­вающих обязательное составление протоколов при осмотре и исследовании доказательств по месту их нахождения, вещест­венных доказательств, подвергающихся быстрой порче, а также при получении образцов почерка для сравнительного исследо­вания документа и подписи на документе. По мнению ряда ав­торов, протоколирование процедуры совершения отдельных процессуальных действий может иметь место и по инициативе самого судьи (суда). В качестве примера Г. А. Жилин ссылается на случаи назначения экспертизы при подготовке дела к судеб-

200

Раздел I. Производство в суде первой инстанции

ному разбирательству (п. 8 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ)¹. Следует заме­тить, что в любом случае обязательному протоколированию, несмотря на отсутствие в самом законе соответствующих пред­писаний, подлежит процедура совершения вне судебного засе­дания тех процессуальных действий, которые связаны с иссле­дованием доказательств. Например, ст. 70 ГПК РФ предусмат­ривает возможность допроса судом свидетеля в месте его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидно­сти или других уважительных причин не в состоянии явиться по вызову суда. Однако в приведенной норме ничего не сказа­но о протоколировании процедуры такого допроса. Учитывая значение свидетельских показаний для разрешения дела по су­ществу, при совершении такого процессуального действия, как допрос свидетеля в месте его нахождения, несомненно, должен составляться протокол.

Необходимость выделения двух разновидностей протоколов обусловлена наличием некоторых различий в содержании и по­рядке их составления и подписания. Например, согласно ч. 3 ст. 230 ГПК РФ протокол судебного заседания должен быть со­ставлен и подписан не позднее чем через три дня после окон­чания судебного заседания, тогда как протокол отдельного про­цессуального действия — не позднее, чем на следующий день после дня его совершения. Уместно заметить, что критерием для разграничения двух разновидностей протоколов служит су­дебное заседание. Если решение отдельного процессуального вопроса осуществляется в рамках судебного заседания, то про­токолированию подлежит весь его ход и, следовательно, дол­жен составляться протокол судебного заседания. И только в том случае, когда отдельное процессуальное действие соверша­ется вне судебного заседания, составляется протокол отдельно­го процессуального действия². К сожалению, многие авторы, комментирующие ст. 228 ГПК РФ, не придают этому обстоя­тельству должного значения, ошибочно полагая, что к протоко-

¹ См.: Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. Г. А. Жилина. С. 441—442.

² Имеется в виду совершение отдельного процессуального действия в по­ рядке не только искового, но и публичного, а также особого видов судопроиз­ водства. Поскольку приказное производство осуществляется без судебного раз­ бирательства и вызова сторон для заслушивания их объяснений (ч. 2 ст. 126 ГПК РФ), требование о протоколировании действий судьи на него не распро­ страняется.