Глава 5. Приказное производство

355

независимо от их мотивированности. Отмена судебного прика­за осуществляется судьей путем вынесения соответствующего определения¹, в котором судья разъясняет взыскателю, что за­явленное требование может быть предъявлено им в порядке ис­кового (спорного) производства. Копии определения судьи об отмене приказа направляются взыскателю и должнику не позд­нее трех дней после дня его вынесения.

Поскольку определение об отмене судебного приказа в силу альтернативного (по отношению к исковому) характера приказ­ного производства нельзя рассматривать в качестве препятствия к разрешению дела по существу в порядке искового производст­ва, оно (определение) не подлежит самостоятельному обжалова­нию в апелляционном порядке. В этом заключается еще одна особенность приказного производства, представляющая собой исключение из общего процессуального правила об обжалова­нии определений, которыми оканчивается производство по делу без разрешения его по существу. В данном случае имеются в виду определения о прекращении производства по делу (ст. 221 ГПК РФ) и оставлении заявления без рассмотрения (ст. 223 ГПК РФ). Указанные определения как исключающие по своему характеру возможность дальнейшего движения дела подлежат са­мостоятельному обжалованию в апелляционном (п. 2 ч. 1 ст. 331 ГПК РФ) или кассационном (п. 2 ч. 1 ст. 371 ГПК РФ) порядке.

Поскольку отмена судебного приказа означает завершение приказного производства без разрешения требования взыскателя по существу, то она открывает взыскателю путь к урегулирова­нию своих взаимоотношений с должником в порядке искового производства. В связи с этим возникает вопрос о судьбе государ­ственной пошлины, уплаченной взыскателем при обращении в суд в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 123 ГПК РФ и соответст­вующими нормами НК РФ. Решение данного вопроса осложня­ется отсутствием прямых предписаний по этому поводу в ГПК РФ и НК РФ. Уместно заметить, что ГПК РСФСР 1964 г. предусматривал (см. ч. 2 ст. 125⁵) правило, согласно которому при отказе в выдаче судебного приказа (или его отмене) внесен­ная взыскателем в порядке приказного производства государст­венная пошлина в случае предъявления им иска против должни-

¹ Образец определения об отмене судебного приказа см., например: Граж­данский и арбитражный процесс, нотариат, обязательственные отношения. Об­разцы документов / Отв. ред. В. В. Яркое. С. 134.

356 Раздел I. Производство в суде первой инстанции

ка в порядке искового производства засчитывалась в счет подле­жащей оплате государственной пошлины. Что же касается действующего гражданского процессуального законодательства, то нормы, регламентирующие приказное производство, не со­держат на этот счет специальных правил. Поэтому следует руко­водствоваться общими положениями, регулирующими отноше­ния, связанные с уплатой и возвратом государственной пошли­ны. Согласно ст. 93 ГПК РФ (в ред. ФЗ от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ) основания и порядок возврата или зачета государст­венной пошлины устанавливаются в соответствии с законода­тельством РФ о налогах и сборах. В данном случае имеется в виду гл. 25³ разд. VIIIНК РФ (в ред. ФЗ от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ). Исходя из буквального смысла подп. 13 п. 1 ст. ЗЗЗ²⁰ НК РФ при отказе в принятии заявления о вынесении судебного приказа уп­лаченная взыскателем государственная пошлина при повторном предъявлении заявления о вынесении судебного приказа засчи-тывается в счет подлежащей уплате государственной пошлины. На случай же отмены судебного приказа, как уже отмечалось, ни процессуальное, ни налоговое законодательство не имеют четких указаний о ее возврате или зачете. Поскольку отношения по уп­лате, возврату или зачету государственной пошлины регулируют­ся налоговым законодательством, не предусматривающим воз­можность применения судом аналогии налогового закона или права, существующий пробел подлежит устранению в законода­тельном порядке путем закрепления в перечне оснований воз­врата или зачета государственной пошлины (ст. ЗЗЗ⁴⁰ НК РФ) та­кого основания, как отмена судебного приказа с предоставлением взыскателю права по своему усмотрению требовать возврата или зачета уплаченной им при обращении в суд в порядке приказного производства государственной пошлины. Кроме того, ст. 129 ГПК РФ следовало бы дополнить указанием на то, что в опреде­лении об отмене судебного приказа судья обязан разъяснять взы­скателю не только его право предъявить заявленное им требова­ние в порядке искового производства, но и право требовать воз­врата или зачета уплаченной им государственной пошлины.

Второй вариант развития приказного производства означает логическое его завершение в форме выдачи судебного приказа взыскателю с целью защиты нарушенного права путем взыскания денежных сумм или истребования от должника движимого иму­щества. Данный вариант развития событий регулируется ст. 130 и другими нормами ГПК РФ.