Глава 72. Патентное право § 1. Основные положения

Статья 1345. Патентные права

1. Статья 1345 ГК вводит в российское законодательство понятие "патентные права", дает легальное определение патентных прав и содержит перечень прав, принадлежащих авторам изобретений, полезных моделей или промышленных образцов.

В п. 1 ст. 1345 ГК законодатель определил, что интеллектуальные права на такие результаты интеллектуальной деятельности, как изобретения, полезные модели и промышленные образцы, называются патентными. В ранее действовавшем законодательстве обобщающее понятие для прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы отсутствовало.

2. Пункт 2 ст. 1345 ГК закрепляет за автором изобретения, полезной модели или промышленного образца исключительное право и право авторства. Первое из них относится к имущественным правам, второе - к личным неимущественным. Согласно ранее действовавшему законодательству исключительное право за автором не закреплялось. Оно могло принадлежать только патентообладателю. Однако в п. 3 ст. 1228 ГК законодатель установил, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Таким образом, абз. 2 п. 2 ст. 1345 соответствует общему правилу, регламентирующему права автора результата интеллектуальной деятельности. В то же время специфика патентных прав заключается в том, что в отличие от авторского права, исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец признается и охраняется при условии государственной регистрации соответствующих изобретения, полезной модели или промышленного образца (ст. 1353 ГК). Иными словами, реализовать исключительное право можно только при условии наличия патента.

К сожалению, закрепив за автором изобретения, полезной модели, промышленного образца исключительные права, законодатель внес неопределенность в юридическую судьбу этих объектов, так как в ст. 1358 ГК установлено, что исключительное право на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца принадлежит патентообладателю. При этом законодатель не дает ответ на вопросы: может ли автор и если да - то каким образом - передать исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец третьему лицу до государственной регистрации данных объектов (т.е. до момента признания наличия прав у патентообладателя), как соотносятся исключительные права автора и патентообладателя в случае, когда патентообладатель и автор - разные лица. Представляется, что до государственной регистрации результатов интеллектуальной деятельности, которые могут быть признаны изобретением, полезной моделью, промышленным образцом, автор рассматриваемых результатов интеллектуальной деятельности может только разрешать их использование путем передачи информации об этих объектах третьему лицу, но не может никому запретить их использование, такая возможность появляется только у патентообладателя. Автор может распорядиться незарегистрированными изобретением, полезной моделью, промышленным образцом только путем принятия решения подать заявку на регистрацию самостоятельно или передать это право другому лицу, либо раскрыть сущность изобретения, полезной модели, промышленного образца без их государственной регистрации, либо использовать их в режиме "ноу-хау". Исключение составляет случай создания служебного изобретения, полезной модели, промышленного образца (п. 3 ст. 1370 ГК).

Содержание права авторства раскрывается в ст. 1356 ГК. Следует отметить, что законодатель не закрепил за автором изобретения, полезной модели или промышленного образца право на имя, хотя имя автора должно быть указано в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, а также иные личные неимущественные права.

3. Пункт 3 ст. 1345 ГК закрепляет за автором изобретения так называемые "другие права". Приведенный перечень этих прав не является исчерпывающим. Перечень "других прав" ограничен условием, что права принадлежат автору в случаях, предусмотренных ГК. По смыслу ст. 1345 другие права не относятся ни к имущественным правам, ни к личным неимущественным правам, они относятся к иным правам, входящим в состав интеллектуальных прав (ст. 1226). К другим правам, принадлежащим автору изобретения, полезной модели, промышленного образца, законодатель отнес право на получение патента, право на вознаграждение за использование служебного изобретения, полезной модели, промышленного образца, право на получение вознаграждения за изобретения, полезные модели, промышленные образцы, созданные при выполнении работ по договору или по государственному или муниципальному контракту (ст. 1371, 1373 ГК).

Содержание права на получение патента раскрывается в ст. 1357 ГК. Данное право первоначально возникает у автора изобретения, полезной модели, промышленного образца и является отчуждаемым. Автор имеет право передать право на получение патента по договору любому лицу, либо это право переходит от автора другому лицу на основании закона.

Право на вознаграждение за использование служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть реализовано автором при условии, что работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец, либо примет решение о сохранении информации о таких изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне и сообщит об этом работнику, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам (ст. 1371 ГК). Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом. Законодатель не дает ответ на вопрос: является ли отказ работника от права на получение вознаграждения ничтожным. По общему правилу следует предположить, что работник может реализовать свое право на получение вознаграждения путем отказа от него в договоре. Хотя законодатель и отнес право на вознаграждение к другим правам, но по своей сути это право тяготеет к имущественным правам. Право на вознаграждение следует рассматривать как отчуждаемое, так как иное не указано законом.

Статья 1346. Действие исключительных прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы на территории Российской Федерации

Статья 1346 ГК определяет условие удостоверения исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы и территориальный характер действия этих прав. В Патентном законе отсутствовала подобная норма, регламентирующая действие исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы на территории РФ.

Из ст. 1346 следует, что на территории РФ исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы признаются только при условии государственной регистрации этих результатов интеллектуальной деятельности в соответствующем органе исполнительной власти, либо в соответствии с международными договорами РФ, и выдачи на них патентов. При условии государственной регистрации изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, либо в соответствии с международными договорами РФ и выдачи патентов на соответствующие результаты исключительные права на эти объекты признаются и охраняются.

Статья 1346 ГК устанавливает, что иностранный патент признается имеющим силу на территории РФ при условии наличия соответствующего международного договора РФ. При этом следует иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 1231 ГК при признании исключительного права на результат интеллектуальной деятельности в соответствии с международным договором РФ содержание права, его действие, ограничения, порядок его осуществления и защиты определяются ГК независимо от положений законодательства страны возникновения исключительного права, если таким международным договором или ГК не предусмотрено иное.

В настоящее время на территории РФ помимо патентов на изобретения, выданных Российским патентным ведомством, действуют евразийские патенты, которые выдаются Евразийским патентным ведомством в соответствии с Евразийской патентной конвенцией. Евразийская патентная конвенция предусматривает выдачу единого патента на изобретение, действующего на территории стран-участниц. В настоящее время членами Евразийской патентной организации являются девять государств - Туркменистан (с 1 марта 1995 г.), Республика Белоруссия (с 8 мая 1995 г.), Республика Таджикистан (с 12 мая 1995 г.), Российская Федерация (с 27 сентября 1995 г.), Республика Казахстан (с 5 ноября 1995 г.), Азербайджанская Республика (с 25 декабря 1995 г.), Кыргызская Республика (с 13 января 1996 г.), Республика Армения (с 27 февраля 1996 г.) и Республика Молдова (с 16 февраля 1996 г.). Евразийская патентная конвенция относится исключительно к изобретениям, на такие объекты патентных прав, как полезные модели и промышленные образцы, она не распространяется.

Согласно ст. 9 Евразийской патентной конвенции владелец евразийского патента обладает исключительным правом использовать, а также разрешать или запрещать другим использование запатентованного изобретения, он может передавать свое право или выдавать на него лицензии. После опубликования заявки на выдачу евразийского патента заявителю предоставляется временная охрана в соответствии с национальным законодательством Договаривающихся государств (см. ст. 1392 ГК). Объем правовой охраны, предоставляемой евразийским патентом, так же как и российским патентом, определяется формулой изобретения. Описание и чертежи служат только для целей толкования формулы изобретения. Срок действия евразийского патента составляет 20 лет с даты подачи евразийской заявки. В соответствии с правилом 16 Патентной инструкции к Евразийской патентной конвенции исключительное право на изобретение, предоставляемое евразийским патентом, принадлежит его владельцу и действует на территории Договаривающихся государств в соответствии с их национальными законодательствами. (Относительно возможности одновременного действия российского патента и евразийского патента на идентичные изобретения см. ст. 1397 ГК.) В соответствии с п. 2 ст. 13 Евразийской патентной конвенции за нарушение евразийского патента в каждом Договаривающемся государстве предусматривается такая же гражданско-правовая или иная ответственность, как и за нарушение национального патента (см. ст. 1252 и 1406 ГК). Любой спор, касающийся действительности евразийского патента в конкретном Договаривающемся государстве или нарушения евразийского патента в конкретном Договаривающемся государстве, разрешается национальными судами или другими компетентными органами этого государства на основании Конвенции и Патентной инструкции (в настоящее время спор о действительности патента в Российской Федерации рассматривается Палатой по патентным спорам, решение которой может быть оспорено в суде). Решение имеет силу лишь на территории Договаривающегося государства (п. 1 ст. 13 Евразийской патентной конвенции).

В настоящее время на территории РФ никакие патенты на полезные модели и промышленные образцы, кроме выданных Российским патентным ведомством, не действуют.

Следует отметить, что ст. 1346 ГК регламентирует действие только исключительных прав на территории РФ. Согласно п. 1 ст. 1231 ГК личные неимущественные и иные интеллектуальные права, не являющиеся исключительными, действуют на территории РФ в соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК, согласно которому правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Статья 1347. Автор изобретения, полезной модели или промышленного образца

Статья 1347 ГК определяет, что в качестве автора технического или художественно-конструкторского решения закон признает гражданина, творческим трудом которого создан соответствующий результат интеллектуальной деятельности. Из нормативного определения понятия автора, во-первых, следует, что автором изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть признано только физическое лицо (гражданин). Под гражданином согласно п. 1 ст. 2 ГК здесь следует понимать также иностранных граждан и лиц без гражданства. Во-вторых, автором признается только тот гражданин, который внес творческий вклад в решение, признаваемое изобретением, полезной моделью или промышленным образцом. Как и ранее, законодатель не дает нормативного определения понятию "творческий труд". В ст. 1228 ГК указывается, что не может рассматриваться как творческий вклад в решение техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь, а также деятельность по оформлению прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец или его использованию, а также осуществление контроля за выполнением работ, направленных на создание этих объектов.

Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца может быть любой гражданин, внесший творческий вклад в создание этих объектов, независимо от его дееспособности. Однако в соответствии со ст. 28, 29 ГК для авторов, не достигших 14 лет, а также признанных в установленном порядке недееспособными, осуществление принадлежащих им прав возможно только через деятельность их законных представителей (родителей или опекунов).

Норма, закрепляющая презумпцию авторства, т.е. устанавливающая, что лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, считается автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное, является новой в российском законодательстве.

При подаче заявки на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец в заявлении на выдачу патента указываются сведения об авторе изобретения, полезной модели или промышленного образца: фамилия, имя и отчество (если оно имеется), полный почтовый адрес места жительства, включающий официальное наименование страны. Однако как в используемой до 1 января 2008 г. форме бланка заявления, так и в предлагаемой в соответствующих проектах административных регламентов форме бланка заявления на выдачу патента, не предусмотрена подпись автора, подтверждающая правильность указанных в заявление сведений. Заявление подписывается только заявителем, а автор ставит свою подпись только в случае, когда он отказывается быть упомянутым как автор. Таким образом, автор, не являющийся заявителем, не всегда может проконтролировать, каким образом указаны в заявке сведения об авторах изобретения, полезной модели или промышленного образца.

В том случае, если в заявлении в качестве автора указано лицо, не являющееся в действительности автором, то действительный автор может обратиться в суд с заявлением о признании авторства за ним и реализации прав, вытекающих из права авторства. Согласно п. 1 ст. 1398 ГК патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть в течение срока его действия признан недействительным полностью или частично в случае выдачи патента с указанием в нем в качестве автора лица, не являющегося таковым в соответствии с ГК, или без указания в патенте в качестве автора лица, являющегося таковым в соответствии с ГК.

Кроме того, п. 1 ст. 147 УК устанавливает, что присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деяния причинили крупный ущерб, наказываются штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Статья 1348. Соавторы изобретения, полезной модели или промышленного образца

Статья 1348 ГК дает нормативное определение понятию "соавторы" и регулирует отношения, связанные с созданием результата интеллектуальной деятельности двумя и более лицами.

1. В п. 1 ст. 1348 ГК законодатель приводит нормативное определение понятия "соавторы". Подобное определение в Патентном законе отсутствовало. (В отношении использования в определении понятия "соавторы" слова "граждане" см. коммент. к ст. 1357.) Критерием признания граждан, участвующих в создании изобретения, полезной модели или промышленного образца, соавторами является совместный творческий труд. При этом степень участия каждого из соавторов в разработке технического или художественно-конструкторского решения не имеет юридического значения. Также не имеет юридического значения форма взаимодействия между соавторами. Главным является то, что каждый из них внес личный творческий вклад в создание изобретения, полезной модели или промышленного образца. Каждый из соавторов должен быть указан в заявке на выдачу патента. Все соавторы имеют равные права, вытекающие из факта признания их авторами, т.е. согласно ст. 1345 ГК каждому из соавторов принадлежат исключительное право, право авторства и другие права. Так как исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец признается при условии государственной регистрации, то реализовать исключительное право можно только при наличии патента.

2. Пункт 2 ст. 1348 ГК определяет, что каждый из соавторов вправе использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему усмотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Указанная норма носит диспозитивный характер. Право использования изобретения, полезной модели, промышленного образца относится к исключительному праву и признается при условии государственной регистрации. Понятие использования изобретения, полезной модели, промышленного образца раскрывается в ст. 1358 ГК (см. коммент. к ст. 1345).

Правило, установленное п. 2 ст. 1348, согласно п. 4 ст. 1358 ГК применяется и к отношениям между обладателями патента на одно изобретение, одну полезную модель или один промышленный образец независимо от того, является ли кто-либо из патентообладателей автором данного результата интеллектуальной деятельности.

В п. 2 ст. 1348 законодатель не установил какие-либо требования к соглашению между соавторами, а с учетом п. 4 ст. 1358 ГК - соответственно и между патентообладателями об использовании изобретения, полезной модели или промышленного образца. Представляется, что такое соглашение должно быть составлено в письменной форме. Регистрация такого соглашения не требуется.

3. Пункт 3 ст. 1348 ГК регламентирует отношения соавторов, связанные с распределением доходов от использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, и с распоряжением исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Регламентация этих отношений осуществляется путем отсылки к п. 3 ст. 1229 ГК, в соответствии с которым доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности распределяются между всеми правообладателями (в контексте ст. 1348 соавторами) поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель и промышленный образец осуществляется правообладателями (соавторами) совместно. Распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец может осуществляться в частности путем отчуждения исключительного права, предоставления права использования изобретения, полезной модели, промышленного образца либо путем залога исключительного права на указанные результаты интеллектуальной деятельности. Следует отметить, что исключительное право на изобретения, полезные модели, промышленные образцы признается при условии их государственной регистрации, поэтому нормы п. 3 ст. 1348 имеют значение в случае, когда соавторы являются патентовладельцами. В соответствии с п. 4 ст. 1358 ГК правило, установленное п. 3 ст. 1348, применяется и к отношениям между обладателями патента на одно изобретение, одну полезную модель или один промышленный образец независимо от того, является ли кто-либо из патентообладателей автором данного результата интеллектуальной деятельности.

Соавторам принадлежит право на получение патента на изобретение, полезную модель и промышленный образец, которым они могут распорядиться только совместно. Содержание права на получение патента раскрывается в ст. 1357 ГК. Право на получение патента на изобретение, полезную модель и промышленный образец может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору. Договор об отчуждении права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец должен быть заключен в письменной форме и подписан всеми соавторами. Такой договор может быть подписан как до подачи заявки на выдачу патента, так и после подачи, но до момента государственной регистрации соответствующего результата интеллектуальной деятельности. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Так как право на получение патента может перейти от автора, в том числе и когда автор входит в коллектив соавторов (закон не устанавливает какие-либо ограничения в этом отношении), к другому лицу не только по договору об отчуждении права, но и в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства или по трудовому договору, законодатель не дает ответа на вопрос, каким образом остальные соавторы могут повлиять на переход права на получение патента в таком случае.

Регламентация прав соавторов изобретения, полезной модели, промышленного образца по сравнению с имеющейся в Патентном законе является более подробной.

4. Пункт 4 ст. 1348 ГК является новеллой в патентном законодательстве. Норма, закрепленная в п. 4, законодательно предоставляет возможность каждому из соавторов самостоятельно принимать меры по защите своих прав (право авторства, исключительное право, другие права) на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Статья 1349. Объекты патентных прав

Статья 1349 ГК определяет объекты патентных прав. Ее нормы не являются принципиально новыми в патентном законодательстве. Как и в Патентном законе, объектами патентных прав признаются изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

1. В п. 1 ст. 1349 ГК законодатель определил два критерия, которым должны соответствовать результаты интеллектуальной деятельности для признания их в качестве объектов патентных прав. Во-первых, они должны относиться либо к научно-технической сфере (изобретения, полезные модели), либо к сфере художественного конструирования (промышленные образцы). Таким образом законодатель ограничил области, результаты интеллектуальной деятельности в которых признаются объектами патентных прав. Во-вторых, полученные результаты должны отвечать установленным ГК требованиям к изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам. Это означает, что изобретения должны удовлетворять условиям патентоспособности, предъявляемым к ним п. 1 ст. 1350 ГК (новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость), а также представлять собой техническое решение. Полезные модели должны быть новыми и промышленно применимыми согласно п. 1 ст. 1351 ГК и относиться к устройству, промышленные образцы в соответствии с п. 1 ст. 1352 ГК должны быть новыми и оригинальными и представлять собой изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. При этом объектами патентных прав не признаются результаты интеллектуальной деятельности, перечисленные в п. 5 ст. 1350 ГК, а также результаты, которым не предоставляется правовая охрана в качестве изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и которые перечислены соответственно в п. 6 ст. 1350, п. 5 ст. 1351, п. 5 ст. 1352, п. 4 ст. 1349 ГК.

Законодатель не устанавливает в качестве критерия признания результата интеллектуальной деятельности объектом патентного права его государственную регистрацию. Юридически значимыми в научно-технической и художественно-конструкторских сферах признаются решения, удовлетворяющие условиям патентоспособности, с момента их создания авторами. Результаты интеллектуальной деятельности в указанных выше сферах, являющиеся объектами патентных прав, можно разделить на потенциально способные к правовой охране технические или художественно-конструкторские решения, указанные решения, оформленные в виде заявок на выдачу патента, и решения, официально признанные патентоспособными, в отношении которых осуществлена государственная регистрация и на которые выдан патент.

2. Пункт 2 ст. 1349 ГК устанавливает, что в отношении изобретений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), положения ГК действуют только в том случае, если иное не предусмотрено специальными правилами ст. 1401-1405 ГК и изданными в соответствии с ними иными правовыми актами. Указанные статьи ГК посвящены особенностям правовой охраны и использования секретных изобретений. В ранее действовавшем законодательстве особенности правовой охраны определялись правилами разд. VI.1 Патентного закона. Под государственной тайной согласно ст. 2 Закона о государственной тайне следует понимать защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

3. Пункт 3 ст. 1349 ГК устанавливает, что полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана в соответствии с ГК не предоставляется. Данные результаты интеллектуальной деятельности не являются объектами патентных прав.

4. Пункт 4 ст. 1349 ГК устанавливает изъятия из сферы правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности, относящихся к способам клонирования человека, способам модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека, использованию человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях, а также иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали. В отличие от Патентного закона в ст. 1349 ГК приводится перечень решений, которые законодатель отнес к противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали. Указанный перечень является открытым. Законодатель не дает определение понятиям "общественный интерес" и "принципы гуманности и морали".

Статья 1350. Условия патентоспособности изобретения

Статья 1350 ГК устанавливает условия, которым должно удовлетворять изобретение для того, чтобы ему была предоставлена правовая охрана.

Данная статья позволяет отграничить охраноспособные в качестве объектов патентных прав результаты интеллектуальной деятельности от тех, которым правовая охрана не предоставляется.

1. В п. 1 ст. 1350 ГК законодатель определил, что в качестве изобретения может охраняться только техническое решение, относящееся к продукту или способу. В ст. 1349 ГК установлено, что объектами патентных прав являются результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере. Таким образом, следует предположить, что область, к которой относится техническое решение, ограничена научно-технической сферой, но задача (проблема), на решение которой направлено изобретение, может относиться к любой области.

Законодатель не дает легальное определение понятия "техническое решение". Следует отметить, что данное определение отсутствует и в предшествующем законодательстве. Можно полагать, что под "техническим решением" следует понимать процесс и результат выбора способа и цели действий, при этом способы должны быть реализуемы с использованием технических средств, и цели действий должны быть направлены на достижение технического результата. Предложенная интерпретация соответствует сложившейся практике применения данной нормы, которая не претерпела изменения по сравнению с аналогичной нормой ст. 4 Патентного закона. Роспатент, квалифицируя, является или нет заявленное изобретение техническим решением, определяет, обеспечивает заявленное решение достижение технического результата или нет. Если решение не обеспечивает достижение технического результата, то такое решение не квалифицируется как техническое. Согласно Административному регламенту Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам по исполнению государственной функции по осуществлению контроля в сфере правовой охраны и использования результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения, выполняемых за счет средств федерального бюджета, утв. приказом от 13.12.2006 N 313 (в ред. от 20.10.2010)*(217), технический результат представляет собой характеристику технического эффекта, явления, свойства и т.п., объективно проявляющихся при осуществлении способа или при изготовлении либо использовании продукта, в том числе при использовании продукта, полученного непосредственно способом, воплощающим изобретение. В Административном регламенте приводятся примеры, что следует считать техническим результатом, а что нет. Например, технический результат может выражаться, в частности, в снижении (повышении) коэффициента трения; в предотвращении заклинивания; снижении вибрации; в улучшении кровоснабжения органа; локализации действия лекарственного препарата, снижении его токсичности; в устранении дефектов структуры литья; в улучшении контакта рабочего органа со средой; в уменьшении искажения формы сигнала; в снижении просачивания жидкости; в улучшении смачиваемости; в предотвращении растрескивания; повышении иммуногенности вакцины; повышении устойчивости растения к фитопатогенам; получении антител с определенной направленностью; повышении быстродействия или уменьшении требуемого объема оперативной памяти компьютера.

Получаемый результат не признается имеющим технический характер, в частности, если он:

- достигается лишь благодаря соблюдению определенного порядка при осуществлении тех или иных видов деятельности на основе договоренности между ее участниками или установленных правил;

- заключается только в получении той или иной информации и достигается только благодаря применению математического метода, программы для ЭВМ или используемого в ней алгоритма;

- обусловлен только особенностями смыслового содержания информации, представленной в той или иной форме на каком-либо носителе;

- заключается только в занимательности или зрелищности.

Согласно п. 1 ст. 1350 ГК в качестве изобретения охраняются технические решения, относящиеся либо к продукту, либо к способу. При этом под продуктом понимаются, в частности, устройство, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений или животных. Перечень объектов, которые относятся к продукту, не ограничен и может пополняться. Законодатель не дает легального определения понятия "продукт". Однако в контексте патентного права под продуктом следует понимать любой материальный объект, являющийся результатом человеческого труда (произведения природы не могут рассматриваться как объекты патентного права). В Административном регламенте указано, какие объекты следует относить к каждому из перечисленных видов продукта. Каждый из объектов характеризуется своими признаками, достаточными для того, чтобы однозначно описать объект.

В отличие от продукта законодатель дает легальное определение понятия "способ". Так, в соответствии с п. 1 ст. 1350 способ - это процесс осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств.

Из ст. 1350 ГК следует, что для того чтобы изобретение было признано объектом правовой охраны, недостаточно, чтобы оно являлось техническим решением и относилось к продукту или способу, т.е. не любое техническое решение подпадает под действие правовой охраны. Законодатель определил критерии, позволяющие отграничить патентоспособные технические решения от непатентоспособных. К таким критериям законодатель отнес новизну решения, изобретательский уровень и промышленную применимость. Указанные критерии являются традиционными для патентного права, они не изменились по сравнению с ранее принятыми.

Пункт 1 ст. 1350 ГК устанавливает, что изобретению может быть официально предоставлена правовая охрана при одновременном выполнении следующих условий:

- изобретение представляет собой техническое решение, которое относится к продукту или способу;

- техническое решение является новым;

- техническое решение обладает изобретательским уровнем;

- техническое решение является промышленно применимым.

2. В п. 2 ст. 1350 ГК законодатель определил, каким требованиям должно отвечать изобретение, чтобы оно считалось новым и удовлетворяло критерию "изобретательский уровень".

Понятие новизны является относительным. Законодатель установил, что изобретение должно быть новым относительно уровня техники, который согласно абз. 3 п. 2 ст. 1350 включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. Отсюда следует, что российский законодатель установил по отношению к изобретениям требование абсолютной мировой новизны. Это означает, что:

- сведения, входящие в уровень техники, могут быть получены из любого источника (в частности, опубликованные сведения, экспонаты, помещенные на выставке, визуально воспринимаемые источники информации (плакаты, модели, изделия и т.п.), сообщения по радио, телевидению, кино, устные доклады, лекции, выступления, открытое использование технического решения, информация, представленная в электронном виде - через Интернет, через он-лайн доступ, отличный от сети "Интернет", и на CD и DVD-ROM дисках). Общедоступными считаются сведения с даты, регламентированной в зависимости от вида источника информации;

- источник информации может находиться в любой стране мира (отсутствуют ограничения на территорию нахождения источника сведений);

- источник информации должен быть общедоступным до даты приоритета изобретения. Общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источнике информации, с которым любое лицо может ознакомиться само, либо о содержании которого ему может быть законным путем сообщено.

Дополнительно для цели определения новизны изобретения законодатель включил в уровень техники при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патентов на изобретения и полезные модели, а также запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели, с документами которых после публикации сведений о заявке на изобретение или публикации сведений о выдаче патентов на изобретения и полезные модели вправе ознакомиться любое лицо. При этом заявки на дату публикации не должны быть отозванными или быть признанными отозванными.

В абз. 2 п. 1 ст. 1350 ГК определено условие патентоспособности изобретения - изобретательский уровень. Необходимость наличия изобретательского уровня у изобретения как критерия его патентоспособности позволяет не допустить монополию на любое новое техническое решение. Указанный критерий позволяет из множества новых технических решений выделить только те решения, для достижения которых требуются существенные творческие усилия, и они не могут представлять простую сумму имеющихся знаний. Законодатель определил, что изобретение удовлетворяет требованию "изобретательский уровень", если для специалиста оно явным образом не следует из уровня техники. Действующее законодательство не раскрывает понятие "специалист", однако его использование является общепринятым для патентного законодательства различных стран. Фигура специалиста является юридической фикцией. В Административном регламенте исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретение, утв. приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 N 327*(218), предлагается следующее определение понятия "специалист" - это гипотетическое лицо, обладающее общими знаниями в данной области техники (общими знаниями в данной области техники считаются знания, основанные на информации, содержащейся в справочниках, монографиях и учебниках); имеющее доступ ко всему уровню техники и имеющее опыт работы и эксперимента, которые являются обычными для данной области техники. Если изобретение относится к нескольким областям техники, то под понятием "специалист" понимается несколько лиц, каждый из которых обладает свойствами специалиста в своей области.

Изобретение явным образом следует из уровня техники, если оно представляет собой совокупность известных из уровня техники решений. При этом применение таких решений не приводит к новому техническому результату. На практике считается, что изобретение удовлетворяет критерию "изобретательский уровень", если не выявлены решения, имеющие признаки, совпадающие с отличительными признаками изобретения, или такие решения выявлены, но не установлена известность влияния отличительных признаков на технический результат, достигаемый при использовании изобретения.

При проверке изобретения на наличие изобретательского уровня в уровень техники, в отличие от уровня техники, учитываемого при проверке на новизну, законодатель не включил при условии их более раннего приоритета поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патентов на изобретения и полезные модели, а также запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели, при условии, что сведения об этих объектах не были опубликованы до даты подачи заявки на выдачу патента на изобретение.

3. Пункт 3 ст. 1350 ГК посвящен так называемой льготе по новизне. В соответствии с рассматриваемым пунктом в уровень техники не включаются сведения об изобретении, если эти сведения были раскрыты (в результате чего стали общедоступными) либо самим автором изобретения, либо заявителем, либо любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию. Подобные сведения об изобретении не будут включены в уровень техники при условии, что заявка на выдачу патента на изобретение подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что заявитель имеет право на льготу по новизне, лежит на самом заявителе. Указанная норма относится к случаю добросовестного раскрытия информации, когда автор или заявитель сами раскрыли информацию или передали ее третьему лицу, которое раскрыло информацию самостоятельно или также передало эту информацию третьим лицам, сделавшим информацию общедоступной. Способы раскрытия информации (публикация, устное выступление, экспонирование на выставке и т.п.) законодатель не ограничил.

4. В п. 4 ст. 1350 ГК законодатель дал определение условию патентоспособности "промышленная применимость". Под промышленной применимостью понимается возможность использования изобретения в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере. Как и в ранее действовавшем законодательстве перечень сфер (отраслей) деятельности, в которых может применяться изобретение, имеет открытый характер. Однако законодатель счел нужным в отличие от предшествующего законодательства непосредственно указать, что изобретение также будет считаться промышленно применимым, если оно может использоваться в социальной сфере.

На практике считается, что изобретение удовлетворяет условию промышленной применимости, если возможна реализация указанного заявителем назначения изобретения с помощью известных из уровня техники средств и методов. При этом известные средства и методы не должны противоречить законам природы (как, например, многократно описанный в литературе вечный двигатель), и должна присутствовать причинно-следственная связь между заявленным техническим результатом и используемыми для его достижения средствами и методами. Для признания изобретения промышленно применимым не требуется его практическая реализация: достаточно, чтобы такая реализация была в принципе возможна.

Определяя условия патентоспособности изобретений, законодатель выделил две группы результатов интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, которым не предоставляется патентная охрана. К первой группе относятся объекты, которые не являются изобретениями, ко второй - объекты, которым не предоставляется правовая охрана в качестве изобретений.

5. В п. 5 ст. 1350 ГК приведен перечень результатов интеллектуальной деятельности, которые, как установил законодатель, не являются изобретениями. Указанный перечень включает в себя открытия; научные теории и математические методы; решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей; правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности; программы для ЭВМ. Данный перечень совпадает с приведенным в Патентном законе, однако в отличие от него является закрытым.

Законодатель не дает легальные определения объектам, которые приводит в упомянутом перечне. Некоторые из них определены в других разделах ГК.

Открытием в ранее действовавшем законодательстве (п. 10 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях, утв. постановлением Совета Министров СССР от 21.08.1973 N 584*(219)) признавалось установление неизвестных ранее объективно существующих закономерностей, свойств и явлений материального мира, носящих коренные изменения в уровень познания. Согласно действующему законодательству открытиям правовая охрана не предоставляется, они являются неохраноспособными продуктами творческой деятельности.

Под научной теорией понимается система основных идей в той либо иной области знания, которые обобщают опыт, практику и отражают объективные закономерности природы, общества и человеческого мышления. Научные теории относятся к неохраноспособным продуктам творческой деятельности.

Под математическими методами понимается совокупность приемов, способов теоретического исследования математических проблем или их практического осуществления. Математические методы относятся к неохраноспособным продуктам творческой деятельности.

К решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей, следует отнести, в частности, художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющего его внешний вид, которое охраняется в качестве промышленного образца в соответствии со ст. 1352 ГК, а также произведения искусства, охраняемые нормами авторского права.

Правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности представляют собой указания на порядок и условия выполнения определенных действий в этих областях. Такие объекты согласно ГК являются неохраноспособными продуктами творческой деятельности. Следует отметить, что отношение к патентоспособности подобных объектов в разных странах различно. Например, в США, Японии, Китае указанные объекты не отнесены законодателем к объектам, неохраняемым нормами патентного права. Дискуссия о возможности предоставления методам хозяйственной деятельности патентной охраны продолжается.

Программой для ЭВМ согласно ст. 1261 ГК является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Программы для ЭВМ охраняются нормами авторского права. Вопрос о патентоспособности изобретений, связанных с программами для ЭВМ, решается в законодательствах разных стран по-разному. Например, в патентном законодательстве таких стран, как США, Япония, Китай, изобретения, связанные с программами для ЭВМ, не исключены из охраноспособных объектов нормами патентного права.

К решениям, заключающимся только в представлении информации, можно отнести, в частности, справочно-информационные системы, в том числе, базы данных. Указанные объекты охраняются нормами ГК.

Результаты интеллектуальной деятельности, перечисленные в п. 5 ст. 1350 ГК, не охраняются нормами патентного права только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается этих объектов как таковых. На практике это означает, что если заявленный результат достигается исключительно за счет применения упомянутых выше объектов, то такое изобретение признается относящимся к этим объектам как таковым и правовая охрана ему не предоставляется.

6. Вторую группу результатов интеллектуальной деятельности, которым не предоставляется патентная охрана, составляют сорта растений, породы животных и биологические способы их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами, а также топологии интегральных микросхем.

Сорта растений и породы животных являются объектами интеллектуальных прав на селекционные достижения (ст. 1412 ГК) и охраняются в соответствии с нормами ГК. При этом под сортами растений понимается группа растений, которая независимо от охраноспособности определяется по признакам, характеризующим данный генотип или комбинацию генотипов, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками. Под породой животных понимается группа животных, которая независимо от охраноспособности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, причем некоторые из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных.

Биологические способы получения сортов растений и пород животных являются неохраноспособными результатами интеллектуальной деятельности человека.

Топологии интегральных микросхем являются охраноспособными объектами и охраняются нормами ГК (гл. 74). Топологией интегральной микросхемы является зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними.

Статья 1351. Условия патентоспособности полезной модели

Статья 1351 ГК устанавливает условия, которым должна удовлетворять полезная модель для того, чтобы ей была предоставлена правовая охрана. Данная статья позволяет отграничить охраноспособные результаты интеллектуальной деятельности, именуемые полезной моделью, от тех, которые таковыми не могут быть признаны.

1. В п. 1 ст. 1351 ГК законодатель определил, что в качестве полезной модели может охраняться техническое решение, относящееся только к устройству. Для полезных моделей понятие "техническое решение" имеет то же значение, что и для изобретений (см. коммент. к ст. 1350).

Законодатель не дает легального определения понятия "устройство", оно также отсутствует в Административном регламенте исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на полезную модель и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на полезную модель, утв. приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 N 326*(220). Во Временных методических рекомендациях по вопросам отнесения заявленных решений к охраняемым в качестве полезных моделей (утв. приказом Роспатента от 11.10.2005 N 121)*(221) предлагалось под устройством применительно к полезной модели понимать техническое сооружение, механизм, машину, прибор, вещь, набор устройств, каждое из которых имеет свое назначение, а вместе выполняют общее назначение, реализация которого невозможна отдельным применением компонентов набора (например, набор хирургических инструментов для проведения определенной операции, набор устройств для ловли раков и т.п.). В п. 1 ст. 1350 ГК указано, что устройства относятся к продуктам, следовательно, патентоспособными могут признаваться только те устройства, которые являются результатом человеческого труда.

Из ст. 1351 ГК следует, что для того чтобы полезная модель была признана объектом правовой охраны, недостаточно, чтобы она являлась техническим решением и относилась к устройству, т.е. не любое устройство подпадает под действие правовой охраны. Законодатель определил критерии, позволяющие отграничить патентоспособные устройства от непатентоспособных. К таким критериям законодатель отнес новизну решения и промышленную применимость.

Пункт 1 ст. 1351 устанавливает, что полезной модели может быть официально предоставлена правовая охрана при одновременном выполнении следующих условий:

- полезная модель представляет собой техническое решение;

- техническое решение относится к устройству;

- техническое решение является новым;

- техническое решение является промышленно применимым.

В отличие от изобретения наличие изобретательского уровня не является необходимым условием признания патентоспособности полезной модели.

2. В п. 2 ст. 1351 ГК законодатель определил, каким требованиям должна отвечать полезная модель, чтобы она признавалась новой. При оценке новизны полезной модели сравнению с уровнем техники подлежат только существенные признаки, включенные в независимый пункт формулы полезной модели. Таким образом, с известными из уровня техники сведениями сравнивают совокупность не всех признаков, которые могут быть указаны в независимом пункте формулы, а только тех признаков, влияние которых на достижение заявленного технического результата доказано. Следует заметить, что подход к оценке новизны полезных моделей отличается от используемого при оценке новизны изобретений. Квалифицируя новизну изобретений, сравнение проводят в отношении всей совокупности признаков, указанных в независимом пункте формулы, не выделяя существенные признаки.

Совокупность существенных признаков полезной модели должна быть новой относительно уровня техники, который согласно абз. 2 п. 2 ст. 1351 включает опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная полезная модель, и сведения об их применении в Российской Федерации, если такие сведения стали общедоступными до даты приоритета полезной модели. Отсюда следует, что российский законодатель установил по отношению к полезным моделям, в отличие от изобретений, требование относительной мировой новизны. Таким образом, в уровень техники при оценке патентоспособности полезных моделей включены, во-первых, только сведения, относящиеся к средствам того же назначения, что и заявленная полезная модель, во-вторых, эти сведения должны быть обязательно опубликованы (ограничение по территории для опубликованных сведений не существует), либо они должны стать общедоступными в результате применения на территории РФ средств того же назначения, что и заявленная полезная модель. Указанные сведения должны быть включены в уровень техники в отношении заявленной полезной модели только при условии, что они стали общедоступными до даты приоритета полезной модели.

При определении уровня техники общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источнике информации, с которым любое лицо может ознакомиться само, либо о содержании которого ему может быть законным путем сообщено.

В п. 20.3.2 Административного регламента указаны правила определения даты включения источника информации в уровень техники.

Дополнительно для цели определения новизны полезной модели законодатель включил в уровень техники при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патентов на изобретения и полезные модели, а также запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели, с документами которых после публикаций сведений о заявке на изобретение или публикации сведений о выдаче патентов на изобретения и полезные модели вправе ознакомиться любое лицо. При этом заявки на дату публикации не должны быть отозванными или быть признанными отозванными.

3. Пункт 3 ст. 1351 ГК посвящен так называемой льготе по новизне. В соответствии с данным пунктом в уровень техники не включают сведения о полезной модели, если эти сведения были раскрыты (в результате чего стали общедоступными) либо самим автором полезной модели, либо заявителем, либо любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию. Подобные сведения о полезной модели не подлежат включению в уровень техники при условии, что заявка на выдачу патента на полезную модель подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что заявитель имеет право на льготу по новизне, лежит на самом заявителе. Указанная норма относится к случаю добросовестного раскрытия информации, когда автор или заявитель сами раскрыли информацию или передали ее третьему лицу, которое раскрыло информацию самостоятельно или также передало эту информацию третьим лицам, сделавшим информацию общедоступной. Способы раскрытия информации (публикация, устное выступление, экспонирование на выставке и т.п.) законодатель не ограничил.

4. В п. 4 ст. 1351 ГК законодатель дал определение условию патентоспособности "промышленная применимость". Под промышленной применимостью понимается возможность использования полезной модели в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере. Как и в ранее действовавшем законодательстве перечень сфер (отраслей) деятельности, в которых может применяться полезная модель, имеет открытый характер. Однако законодатель счел нужным в отличие от ранее действовавшего законодательства непосредственно указать, что полезная модель также будет считаться промышленно применимой, если она может использоваться в социальной сфере.

На практике считается, что полезная модель удовлетворяет условию промышленной применимости, если возможна реализация указанного заявителем назначения полезной модели с помощью известных из уровня техники средств и методов. При этом известные средства и методы не должны противоречить законам природы и должна присутствовать причинно-следственная связь между заявленным техническим результатом и используемыми для его достижения средствами и методами. Для признания полезной модели промышленно применимой не требуется ее практическая реализация; достаточно, чтобы такая реализация была в принципе возможна.

5. В п. 5 ст. 1351 ГК приведен перечень результатов интеллектуальной деятельности, которым, как установил законодатель, не предоставляется правовая охрана в качестве полезных моделей. К ним относятся:

- решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей. К таким решениям следует отнести, в частности, художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид, которое охраняется в качестве промышленного образца в соответствии со ст. 1352 ГК, а также произведения искусства, охраняемые нормами авторского права;

- топологии интегральных микросхем. Данные объекты являются охраноспособными и охраняются нормами ГК (гл. 74). Топологией интегральной микросхемы является зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними.

Данный перечень является закрытым. Однако следует отметить, что в соответствии с п. 4 ст. 1349 ГК не могут признаваться объектами патентных прав полезные модели, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали. Согласно п. 3 ст. 1349 полезные модели, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, не подлежат правовой охране в соответствии с разд. VII ГК.

Статья 1352. Условия патентоспособности промышленного образца

Статья 1352 ГК содержит нормы, раскрывающие понятие промышленного образца и определяющие условия его патентоспособности. Данная статья позволяет отграничить охраноспособные результаты интеллектуальной деятельности в сфере промышленного и кустарно-ремесленного производства от тех решений, которым правовая охрана не предоставляется. Она практически полностью воспроизводит соответствующие положения ст. 6 Патентного закона. Отличия заключаются в определении понятия оригинальности и в отсутствии в перечне решений, которые не признаются патентоспособными промышленными образцами, изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали.

1. Абзац 1 п. 1 ст. 1352 ГК определяет промышленный образец как художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид.

Решение может рассматриваться как промышленный образец при соблюдении следующих условий:

- направлено на внешний вид изделия;

- изделие относится к промышленному или кустарно-ремесленному производству;

- имеет художественно-конструкторское содержание.

К изделиям, на внешний вид которых направлено решение, признаваемое промышленным образцом, относятся любые изделия (объемные или плоские) промышленного или кустарно-ремесленного производства, в частности, пищевые изделия, предметы одежды, машины, инструменты, игрушки, посуда, тара, этикетки, эмблемы, шрифты, составные изделия, самостоятельные части изделий, в том числе компоненты для сборки в составные изделия, наборы из группы совместно используемых изделий, интерьеры, парковые ландшафты.

Промышленное производство изделий характеризуется возможностью их производства промышленным способом.

Для кустарно-ремесленного производства изделий характерно их создание преимущественно ручным способом.

Законодатель не дает легального определения понятия "художественно-конструкторское решение", которое является ключевым для отнесения результата интеллектуальной деятельности к промышленному образцу. В смысле абз. 3 п. 1 ст. 1352 под художественно-конструкторским решением следует понимать решение, определяющее эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов.

Промышленный образец характеризуется совокупностью существенных признаков. В соответствии с п. 2 ст. 1377 ГК заявка на промышленный образец должна содержать перечень существенных признаков промышленного образца. Согласно абз. 3 п. 1 ст. 1352 к существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия.

К эстетическим и (или) эргономическим особенностям внешнего вида изделия относятся, в частности:

- художественно-информационная выразительность;

- рациональность формы, целостность композиции;

- эргономичность.

Эстетические и эргономические особенности внешнего вида изделия могут выражаться, например, в том, что обеспечена соподчиненность частей относительно доминирующего элемента, способствующая целостному восприятию композиции, обеспечена полная досягаемость зон органов управления с учетом последовательности использования и досягаемости каждого, обеспечены учет влияния среды и защита от вандализма, обеспечено удобство и т.п.

Абзац 2 п. 1 ст. 1352 устанавливает, что промышленному образцу может быть официально предоставлена правовая охрана, если по своим существенным признакам он является новым и оригинальным. При отнесении результата интеллектуальной деятельности к промышленному образцу не проводится оценка его художественных достоинств.

2. Согласно п. 2 ст. 1352 ГК промышленный образец является новым, если совокупность его существенных признаков, каждый из которых отражен на изображении изделия, а также приведен в перечне существенных признаков, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца.

Общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источнике информации, с которым любое лицо может ознакомиться само, либо о содержании которого ему может быть законным путем сообщено.

Датой, определяющей включение источника информации в общедоступные сведения, является:

- для опубликованных патентных документов - указанная на них дата опубликования;

- для отечественных печатных изданий и печатных изданий СССР - указанная на них дата подписания в печать;

- для отечественных печатных изданий и печатных изданий СССР, на которых не указана дата подписания в печать, а также для иных печатных изданий - дата выпуска их в свет, а при отсутствии возможности ее установления - последний день месяца или 31 декабря указанного в издании года, если время выпуска в свет определяется соответственно лишь месяцем или годом;

- для депонированных рукописей статей, обзоров, монографий и других материалов - дата их депонирования;

- для отчетов о научно-исследовательских работах, пояснительных записок к опытно-конструкторским работам и другой конструкторской, технологической и проектной документации, находящейся в органах научно-технической информации, - дата их поступления в эти органы;

- для нормативно-технической документации - дата ее регистрации в уполномоченном на это органе;

- для материалов диссертаций и авторефератов диссертаций, изданных на правах рукописи, - дата их поступления в библиотеку;

- для принятых на конкурс работ - дата их выкладки для ознакомления, подтвержденная документами, относящимися к проведению конкурса;

- для визуально воспринимаемых источников информации (плакаты, модели, изделия и т.п.) - документально подтвержденная дата, с которой стало возможно их обозрение;

- для экспонатов, помещенных на выставке, - документально подтвержденная дата начала их показа;

- для сообщений по телевидению, кино - дата такого сообщения, если оно зафиксировано на соответствующем носителе информации в установленном порядке, действовавшем на указанную дату;

- для сведений об изделии, ставшем известным в результате его использования, - документально подтвержденная дата, с которой эти сведения стали общедоступными;

- для сведений, полученных в электронном виде - через Интернет, через он-лайн доступ, отличный от сети "Интернет", и CD и DVD-ROM дисков - либо дата публикации документов, ставших доступными с помощью указанной электронной среды, если она на них проставлена, либо, если эта дата отсутствует - дата помещения сведений в эту электронную среду при условии ее документального подтверждения (см. Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на промышленный образец и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на промышленный образец, утв. приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 N 325*(222)).

Абзац 2 п. 2 ст. 1352 ГК устанавливает, что при определении новизны промышленного образца в область общедоступных сведений с даты приоритета включаются поданные раннее заявки на выдачу патента на промышленный образец при выполнении следующих условий:

- заявка подана в Российской Федерации;

- заявка подана другим лицом, т.е. другим заявителем;

- с материалами заявки вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с п. 2 ст. 1394 ГК.

Также абз. 2 п. 2 ст. 1352 ГК устанавливает, что в область общедоступных сведений с даты приоритета включаются в объеме правовой охраны все запатентованные в Российской Федерации (в том числе и тем же лицом) промышленные образцы с более ранней датой приоритета, т.е. промышленные образцы, зарегистрированные в Государственном реестре промышленных образцов РФ.

Дата приоритета промышленного образца определяется в соответствии со ст. 1381 ГК.

3. Пункт 3 ст. 1352 ГК раскрывает содержание понятия "оригинальность" через понятие "творческий характер особенностей изделия". При этом законодатель не дает определения последнему понятию. В соответствии с данной нормой именно творческий характер особенностей изделия обусловливает существенные признаки промышленного образца. В ранее действовавшем законодательстве существенные признаки промышленного образца обусловливали творческий характер особенностей изделия. Изменение формулировки не влечет за собой изменения подхода к оценке оригинальности промышленного образца по сравнению с тем, который применялся экспертизой при определении патентоспособности промышленного образца в соответствии с Патентным законом.

Примеры решений, которые не могут быть признаны соответствующими условию оригинальности, приведены в Регламенте по промышленным образцам. Согласно указанному Регламенту существенные признаки, характеризующие промышленный образец, не признаются обусловленными творческими особенностями изделия, в частности:

- при имитации внешнего вида известного изделия;

- в случае одинакового одновременного изменения всех размеров известного изделия;

- при изменении только цвета всего изделия в целом;

- при придании изделию формы в виде простой геометрической фигуры или тела, типа круга, кольца, многоугольника, шара, конуса, пирамиды, призмы, параллелепипеда, тора без внесения каких-либо изменений в эти геометрические фигуры или тела;

- в случае изменения только количества однотипных элементов без изменения структуры или системы их расположения в композиции внешнего вида изделия, без влияния этого изменения на особенности решения изделия;

- только за счет повторения формы, свойственной изделиям определенного назначения, и использования другого материала, в частности, с целью имитации известного внешнего вида;

- только за счет копирования внешнего вида известных изделий другого назначения, архитектурных сооружений и т.п. без применения приемов стилизации и переработки;

- только за счет составления набора (комплекта) из известных порознь изделий, без изменения их внешнего вида;

- в случае, если совокупность существенных признаков промышленного образца отличается от известной совокупности существенных признаков внешнего вида изделия того же или однородного назначения одним или несколькими существенными признаками, однако эти отличительные признаки известны из общедоступных сведений и обусловливают в известном решении наличие таких же эстетических и (или) эргономических особенностей, как те, которые присущи заявленному промышленному образцу.

4. Пункт 4 ст. 1352 ГК содержит правило, устанавливающее в отношении промышленного образца льготу по новизне, которая определяется как шестимесячный период со дня раскрытия информации, относящейся к промышленному образцу, автором промышленного образца, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию.

Бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности промышленного образца, имели место, лежит на заявителе.

5. Пункт 5 ст. 1352 ГК содержит исчерпывающий перечень результатов интеллектуальной деятельности, которым не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца. К таким результатам интеллектуальной деятельности законодатель отнес:

- решения, обусловленные исключительно технической функцией изделия;

- объекты архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленные, гидротехнические и другие стационарные сооружения;

- объекты неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ.

В ранее действовавшем законодательстве указанные решения относились к решениям, не признаваемым патентоспособными промышленными образцами. По сравнению с п. 2 ст. 6 Патентного закона законодатель исключил из перечня неохраняемых в качестве промышленного образца изделия, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали. Однако это не означает, что такие изделия могут получить правовую охрану в качестве промышленного образца, так как согласно п. 1 ст. 1349 ГК такие решения не могут быть объектами патентных прав.

К результатам интеллектуальной деятельности, которым в соответствии с п. 1 ст. 1349 ГК правовая охрана не предоставляется, относятся, в частности:

- решения, оскорбляющие человеческое достоинство, национальные или религиозные чувства, имеющие непристойное, жаргонное или циничное содержание или способные вызвать ассоциации с чем-либо, имеющим непристойное, жаргонное или циничное содержание;

- решения, определяющие внешний вид изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали.

К подобным решениям относят и решения, способные ввести в заблуждение пользователя изделия в отношении производителя и (или) места производства изделия и (или) товара, для которого изделие служит, например, тарой, упаковкой, эмблемой, этикеткой.

Палатой по патентным спорам было принято решение от 11.05.2007 (номер публикации 60722) по возражению, поданному ООО "Торговый Дом Шишков", о признании патента РФ на промышленный образец N 60722 (этикетка для упаковки подсолнечного масла) недействительным полностью, как относящегося к решениям изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали. Основанием для принятия палатой такого решения послужило то обстоятельство, что изображение изделия по указанному патенту содержит словосочетание "ЯНТАРНОЕ СЕМЕЧКО", сходное до степени смешения с охраняемым товарным знаком, право на который, в отношении товаров, однородных заявленному решению изделия, не принадлежит патентообладателю. Таким образом при введении в хозяйственный оборот изделия по оспариваемому патенту (нанесение этикетки на упаковку подсолнечного масла) у потребителя может создаться ассоциативное впечатление, что продукция маркирована товарным знаком, право на который принадлежит другому лицу, и тем самым будет вводить в заблуждение потребителя в отношении производителя однородных товаров. Аналогичное решение о признании патента на промышленный образец недействительным в связи с наличием на изображении изделия не принадлежащего заявителю товарного знака было принято палатой по патентным спорам в отношении патента на промышленный образец N 58877 "Упаковка" (решение от 09.06.2007 (номер публикации 58877), возражение подано ООО "ОримиТрейд").

Правовая охрана не предоставляется промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну (п. 3 ст. 1349 ГК).

Статья 1353. Государственная регистрация изобретений, полезных моделей и промышленных образцов

Статья 1353 ГК определяет в качестве условия признания и охраны исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец государственную регистрацию соответствующих изобретения, полезной модели или промышленного образца. Следует отметить, что согласно п. 3 ст. 1228 ГК исключительное право первоначально возникает у автора, однако в соответствии со ст. 1353 ГК в отношении объектов патентных прав исключительное право признается и охраняется при условии государственной регистрации. Иными словами, только после государственной регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца правообладатель может воспользоваться исключительным правом на эти объекты. Государственную регистрацию указанных объектов осуществляет федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) при условии принятия экспертизой решения о выдаче патента и оплаты пошлины за регистрацию и выдачу патента. В случае, если заявитель не оплатит пошлину в установленные сроки, заявка будет считаться отозванной. Государственная регистрация изобретения, полезной модели, промышленного образца предшествует фактической выдаче патента на указанные объекты. Юридически значимой является дата государственной регистрации, которая и считается датой выдачи патента.

Государственная регистрация осуществляется путем внесения в соответствующие государственные реестры (Государственный реестр изобретений РФ, Государственный реестр полезных моделей, Государственный реестр промышленных образцов) сведений, состав которых определяется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В настоящее время состав сведений определяется Административным регламентом, утв. приказами Минобрнауки России от 12.12.2007 N 346.

Государственная регистрация секретных изобретений осуществляется в соответствии со ст. 1402 ГК.

За совершение юридически значимых действий по государственной регистрации изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, включая внесение изменений, взимается государственная пошлина. Размер пошлины устанавливается Правительством РФ.

Статья 1354. Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец

Статья 1354 ГК раскрывает ту правовую нагрузку, которую несет в себе патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец. На основании патента устанавливается объем охраны предоставленных интеллектуальных прав на изобретение, полезную модель и промышленный образец.

1. Пункт 1 ст. 1354 ГК устанавливает, что патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец удостоверяет приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца, авторство и исключительное право на указанные объекты. Патент является правоудостоверяющим документом. Датой выдачи патента считается дата государственной регистрации соответствующего объекта патентных прав. Форму патента и состав указываемых в нем сведений устанавливает федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет приоритет соответствующих результатов интеллектуальной деятельности путем указания даты, которая определяется в соответствии со ст. 1381-1383 ГК. Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть установлен по следующим датам:

- по дате подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец;

- по дате поступления дополнительных материалов при соблюдении определенных условий (п. 2 ст. 1381 ГК);

- по дате подачи тем же заявителем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности более ранней заявки, раскрывающей эти изобретение, полезную модель или промышленный образец при соблюдении определенных условий (п. 3 ст. 1381 ГК);

- по выделенной заявке приоритет устанавливается по дате подачи тем же заявителем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности первоначальной заявки, раскрывающей эти изобретение, полезную модель или промышленный образец, а при наличии права на установление более раннего приоритета по первоначальной заявке - по дате этого приоритета (п. 4 ст. 1381 ГК);

- по дате подачи первой заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец в государстве - участнике Парижской конвенции (конвенционный приоритет) при условии подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение или полезную модель в течение 12 месяцев с указанной даты, а заявки на промышленный образец - в течение шести месяцев с указанной даты (п. 1 ст. 1382 ГК).

Таким образом приоритет, указываемый в патенте, соответствует дате подачи первоначальной заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, с которой производится отсчет срока действия исключительных прав на соответствующий объект патентных прав (ст. 1363 ГК).

Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет авторство на указанные результаты интеллектуальной деятельности. Содержание права авторства раскрывается в ст. 1356 ГК. Под авторством понимается право называться автором изобретения, полезной модели, промышленного образца. Для идентификации автора (авторов) в патенте указывается фамилия, имя, отчество лица (лиц), указанного в качестве такового (таковых) в заявке на изобретение, полезную модель, промышленный образец.

Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет исключительное право на указанные результаты технического или художественно-конструкторского творчества.

Содержание исключительного права законодатель раскрывает в ст. 1358 ГК. Исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец относится к имущественным правам и принадлежит патентообладателю. В патенте указываются фамилия, имя, отчество патентообладателя (патентообладателей), если патентообладатель - физическое лицо, или наименование юридического лица, в случае, когда патентообладатель является юридическим лицом, а также название изобретения, полезной модели, промышленного образца.

2. Пунктом 2 ст. 1354 ГК устанавливается правило определения объема охраны интеллектуальных прав на изобретение или полезную модель. Объем правовой охраны, удостоверяемый патентом, ограничивается содержащейся в патенте на изобретение, полезную модель формулой изобретения или полезной модели соответственно.

Формула должна выражать сущность изобретения (п. 2 ст. 1375 ГК) или полезной модели (п. 2 ст. 1376 ГК). Требования к формуле изобретения, полезной модели определяются в соответствующих ведомственных актах. В формуле сущность изобретения, полезной модели должна быть выражена через совокупность существенных признаков, достаточную для достижения указанного заявителем технического результата. Согласно подп. 4 п. 8.3.7 Административного регламента, утв. приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 N 327, формула изобретения, полезной модели должна быть ясной. Ясность формулы означает, что признаки изобретения должны быть выражены в ней таким образом, чтобы обеспечить возможность понимания их смыслового содержания специалистом на основании известного уровня техники. (В отношении понятия "специалист" см. коммент. к ст. 1350.)

Пункт 2 ст. 1354 ГК устанавливает возможность использования при толковании формулы изобретения и формулы полезной модели описания и чертежей.

Вопрос ясности и толкования формулы является очень важным, так как именно формула определяет объем правовой охраны, предоставляемой техническому решению патентом. Однако законодатель не закрепил на законодательном уровне требование ясности к формуле и в отличие от Патентной инструкции к Евразийской патентной конвенции не определил, что следует понимать под толкованием формулы. В п. 3 правила 12 Патентной инструкции к Евразийской патентной конвенции отмечается, что толкование формулы изобретения заключается не только в преодолении ее неясных или неопределенных положений, но и в установлении ее полного и действительного содержания. При этом исключаются крайности как буквального (ограничительного) толкования формулы изобретения, так и расширительной ее интерпретации (с учетом всего описания и чертежей в целях выявления общей изобретательской идеи).

На практике отсутствие законодательного требования ясности формулы означает невозможность для федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности отказать в выдаче патента на основании наличия в формуле признаков, которые не могут быть однозначно поняты. В подобной ситуации экспертиза может отказать в выдаче патента только при условии, если докажет, что изобретение не может быть признано промышленно применимым.

3. Пункт 3 ст. 1354 ГК устанавливает правило определения объема правовой охраны, предоставляемой на основании патента на промышленный образец. Согласно указанному пункту объем правовой охраны определяется совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца.

В соответствии с п. 1 ст. 1352 ГК к существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов. Данная норма устанавливает, что при определении объема правовой охраны, удостоверяемой патентом, во внимание должны приниматься только те существенные признаки, которые одновременно присутствуют на изображении изделия и в перечне существенных признаков промышленного образца. При этом не предусматривается возможность расширения объема правовой охраны в случае, если признак присутствует на изображении, но не включен в перечень. В отношении промышленных образцов в отличие от изобретений и полезных моделей законодатель не установил возможность толкования перечня существенных признаков промышленного образца с учетом описания и чертежа общего вида изделия, эргономической схемы, конфекционной карты, которые могут быть необходимы для раскрытия сущности промышленного образца.

Статья 1355. Государственное стимулирование создания и использования изобретений, полезных моделей и промышленных образцов

Статья 1355 ГК провозглашает политику государственного стимулирования создания и использования изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и устанавливает право авторов, патентообладателей и лицензиатов, использующих соответствующие изобретения, полезные модели и промышленные образцы, на получение льгот в соответствии с законодательством РФ. Данная норма носит декларативный характер. Законодатель не перечисляет возможные льготы и делает отсылку к соответствующим законам. В отличие от ст. 34 Патентного закона законодатель не стал отдельно выделять как способ стимулирования льготные условия налогообложения и кредитования. В принципе, новая норма не отличается от ранее действовавшей. Перечень льгот, как и ранее, является открытым.

В соответствии со ст. 12 Вводного закона IV в настоящее время и до принятия законодательных актов о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества продолжают действовать в отношении изобретений положения п. 1, 3 и 5 ст. 32 Закона СССР от 31.05.1991 N 2213-1 "Об изобретениях в СССР"*(223), регламентирующие порядок выплаты вознаграждения автору изобретения, не являющемуся патентообладателем, ст. 33 указанного Закона, определяющие ответственность за несвоевременную выплату вознаграждения, а также ст. 34 Закона, определяющие порядок выплаты вознаграждения лицам, содействовавшим созданию и использованию изобретения. А в отношении промышленных образцов продолжают действовать положения Закона СССР от 10.07.1991 N 2328-1 "О промышленных образцах"*(224), закрепленные в п. 3 ст. 21 (о выплате вознаграждения лицам, содействовавшим созданию и использованию промышленных образцов), в п. 1 и 3 ст. 22 (вознаграждение за использование промышленного образца автору, не являющемуся патентообладателем), в ст. 23 (ответственность за несвоевременную выплату вознаграждения).