2 Подхода

1. Иностранное право рассматривается как правовая категория ( страны южной Америки) – поскольку вопросы права всегда устанавливаются судом, то и установление содержания иностранного права является обязанностью судьи.

2. Иностранное право как вопрос факта ( страны общего права, США ) – поскольку вопросы факта доказываются сторонами, то и иностранное право должно доказываться сторонами. (ст. 1191 ГК РФ)

В России иностранное право рассматривается как правовая категория.

Способы установления содержания иностранного права:

1. Суд может обратиться в министерство юстиции или иные компетентные органы в России и за границей. ( министерство Иностранных дел, научные учреждения, посольство, торгово-промышленная палата)

Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства.

Конвенция СНГ о правовой помощи 93(все) года и 02(не все страны) года.

2. Суд может привлечь экспертов

3. Лица участвующие в деле могут представлять документы, подтверждающие содержание иностранного права и иным образов содействовать суду в установлению содержания этих норм.

По делам предпринимательской деятельности? Бремя доказывания содержания нормы иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Аффидевит – заключение иностранного специалиста, о содержании права своего государства.

Сторона так же может предоставить текст закона, переведенный на русский язык.

Неправильное применение или инее применение иностранного права, является основанием для отмены или изменения решения суда. В то же время когда содержание иностранного права в разумные сроки, не смотря на предпринятые меры не было установлено, то применяется российское право.

Коллизии в возникающие в применении иностранного права.

3 вида

1. Интерлокальные – возникают при применении права государства в котором существует административно-территориальные образования со своими подсистемами права. Применимая подсистема права, определяется в соответствии с правом иностранного государства. Ст. 1888

2. Интертерпоральные – возникают из наличия разновременно принятых в одном государстве правовых норм регулирующих одни и те же частно-правовые отношения

3. Интерперсональные – возникают при действии государства чье право подлежит применению подсистем права для определенного круга лиц.

Сверхимперативная норма (1192 ГК РФ)

1. Блок императивной нормы российского законодательства – а) в следствии указания в них самих(кодекс торгового мореплавания) б) ввиду особого назначения(333 ГК) – суд обязан использовать.

2. Блок других стран имеющих тесную связь в отношениях - суд может принять во внимание.

Публичный порядок- нормы иностранного права в исключительных случаях не применяются, если последствия ее применения явно противоречили бы, основам правопорядка РФ. Нарушение публичного порядка, имеет место в тех случаях, когда в результате применения иностранного права будет вынесено решение предполагающее совершение действий либо прямо запрещенных законом, либо наносящий ущерб суверенитету или безопасности государства. Несовместимы с принципами построения экономической, политической и правовой системы государства…

Условие применение оговорки о публичном порядке.

1. Отказано может быть в применении лишь отдельных норм иностранного права, а не отдельного иностранного права в целом.

2. Последствия применения иностранного права должны вступать в противоречие с публичным порядком РФ.

3. Норма должна вступать в явное противоречие с публичным порядком.

Обход закона – это действия участников частно правовых отношений направленные на подчинение этих отношений, праву иному чем то которое определяется согласно коллизионной норме, в обход их положений

Лекция: Субъекты МЧП

Статут ФЛ рассматривается в двух аспектах

1. Статус иностранцев в России

2. Статус граждан России за рубежом

Истчники 1. Конституция, Договоры о правовой помощи, договор о правовом статусе граждан(страны СНГ), ГК РФ, закон о правовом положении иностранцев 2002 года, о беженцах, закон о гражданстве.

Иностранцам предоставляется национальный режим (приравнивание в правах и обязанностях). Установленный национальный режим, носит безусловный характер, т.е. предоставляется иностранцу, в каждом конкретном случае, без требования взаимности.

Искл: Установлено применительно к правам на результаты интеллектуальной деятельности. П.1 ст . 1336 ГК РФ п.1 ст. 1341 ГК РФ

Из принципа национального режима, законом установлены изъятия.

№	Сфера	Суть	Правовое основание
1	Возможность заниматься трудовой и ионной деятельностью	1.Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность, при наличии разрешения на работу. (Есть искл: ст. 13 ФЗ о п п И) За исключением постоянно или временно проживающих иностранцев. 2.Временно пребывающий иностранец не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта, на территории которого у него выдано разрешение на работу. А временно проживающий вне пределов субъекта в на территории которого ему выдано разрешение на временное проживание 3. Иностранец не может находится на государственной и муниципальной службе, а так же замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под флагом РФ (КТМ), быть командиром воздушного судна гражданской авиации и т.д.	Ст. 13, 14 ФЗ о правовом положении иностранцев
		1.иностранцы не вправе претендовать на приобретения статуса частного детектива и частного охранника. 2. Иностранцы не праве заниматься нотариальной деятельностью 3. временно пребывающий иностранец, не вправе регистрироваться в качестве ИП	1.Ст. 4, 11.1 Закон о частной детективной и охранной деятельности 1992 г. 2.основы законодательства о нотариате ст. 3 3.ст.22.1 Закон о государственной регистрации ЮЛ и ИП 4. закон о СМИ 1991 5.закон об архитектурной деятельности 1995 г
2	Право собственности на землю	1.иностранец не вправе обладать на праве собственности земельными участками находящиеся на приграничных территориях (в случае наследства???) 2. Земельными участками С\Х назначения иностранцы могут обладать только на праве аренды 3. иностранцам земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются только за плату.	1. Земельный кодекс ст.15. 2001 г. Указ президента от 9 января 2011 г №26 2.Закон об обороте земель С\Х назначения 2002 г 3. ст. 28 ЗК РФ
3	Жилищная сфера	1.иностранцам Жилые помещения по договорам социального найма не предоставляются. 2. субсидии на оплату жилого помещения и коммунальных услуг, иностранцам так же не предоставляются. 3.закон о приватизации жилищного фонда – иностранцы не вправе приватизировать жилые помещения	1.ст.49 ЖК РФ 2.ст.159 ЖК РФ 3.закон о приватизации жилищного фонда
4	Социальная сфера	1.граждане США не вправе усыновлять детей граждан России	1.закон от 28 декабря 2012 года ( закон Димы Яковлева) 2.закон о ветеранах 1995 года. 3.закон о государственном пенсионном обеспечении, закон о трудовых пенсиях 2001 год.

При решении коллизионных вопросов, статуса иностранцев законодатель использует понятие «личный закон ФЛ» который регулирует правосубъектность иностранцев. По ГК РФ личный закон ФЛ строится на многовариантной системе привязок (закон гражданства, места жительства и страны предоставившее убежище ст. 1195 ГК РФ)

Изьятие из общего правила специальными привязками регулируются:

1. Сделкоспособность (1197 ГК РФ)

2. Признание в России лица недееспособным, или ограниченно дееспособным, подчиняется российскому праву (п.3 ст. 1197 ГК РФ)

3. Признание в россии лица безызвестно отсутствующим и объявлением умершим, регулируется российским законодательством.

4. Право лица заниматься деятельностью в качестве ИП, по праву страны где лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя. (1201 ГК РФ)

5. Деликтоспособность – на основании права подлежащего применению к обязательствам из причинения вреда.

6. Завещательная дееспособность – по закону места жительства на момент составления завещания. (п.2. ст. 1224 ГК РФ)

Правовое положение российских граждан за рубежом определяется как российским закнодательством, так и законодательством страны пребывания. За границей граждане России пользуются защитой и покровительством России.

Лекция: Юридические лица

В мчп для характеристики правового статуса ЮЛ применяется понятия личного закона и национальности юридического лица.

Личный закон ЮЛ ( ст. 1202 ГК РФ) – определяется статус, организационно правовая форма … , личным законом ЮЛ представляет собой право определенного государства на основе которого решаются вопросы частно - правового характера (правоспособность, создание, реорганизация, ликвидация)

Национальность ЮЛ- это государственная принадлежность ЮЛ, она позволяет определить на какие ЮЛ распространяется национальный режим, какое государство будет оказывать лицу дипломатическую защиту. Вопрос о критерии личного закона и национальности ЮЛ решается по разному в праве разных стран.

1. Критерий инкорпорации (место учреждения) – п. 1 ст.1202 ГК РФ – соглашение по поощрению и защите капиталовложений – инвестор любое ЮЛ созданное учрежденное по законодательству определенного государства

2. Критерий местонахождения центра управления ( австрия, германия, в РФ – только для определения национальности)

3. Критерий места деятельности (центра эксплуатации) – там, где ведется основная деятельность ЮЛ (Италия, Эстония в РФ – только для определения национальности ЮЛ) Соглашение о защите капиталовложении с Таиландом.

4. Теория контроля – используется в тех случаях, когда важно установить, кому в действительности принадлежит ЮЛ. ( в РФ используется для определения национальности в тех случаях когда необходимо защитить интересы российской экономики. Закон об обороте земель с\х назначения – ст. 3 Юл в уставном капитале которых составляет более 50 %, подпадает под ограничение)

В отношении иностранных ЮЛ актуально предоставления не только национального режима, но и режима наибольшего благоприятствования – условия деятельности иностранного ЮЛ не могут быть менее благоприятными чем условия деятельности ЮЛ из любого третьего государства.

Изьятия из национального режима для ЮЛ

№	Сфера	Суть	Правовое основание
1.	Возможность осуществлять отдельные виды деятельности	1.Страховые организации имеющие волю иностранных инвесторов в уставном капитале более 49 % не могут в России осуществлять отдельные виды страховании 2. иностранные ЮЛ осуществляют архитектурную деятельность наравне с российскими гражд. и ЮЛ, если это предусмотрено международным договором, при его отсутствии Иностр. ЮЛ могут принимать участие в архитект. деят, на территории РФ только с гражданином РФ или ЮЛ 3. !!!!!для государственной регистрации кредитной организации, с иностранными инвестициями и получении ею лицензии на осуществление банковск. операции помимо таких документов,, как заявл. Учред докум, бизнес план, устав. 4.иностр. ЮЛ или РФ ЮЛ с иностр капиталом, больше 50%. Иностр не вправе учреждать теле, радио-каналы, радио, видеопрограммы, эти лица не могут организ вещание на 1\2 субъектов РФ. 5. иностранных ЮЛ не может принадлежать большинство голосов учитываемых при принятии решений органами управления организаций осуществляющих деятельность по добыче алмазов 6. иностранные ЮЛ а так же организации участниками которызх являются иностранные лица, а так же ФЛ не вправе выступать учредителями частной охранной организации 7. Создание авиационного предприятия с участием иностранного капитала допускается при условии, что доля иностранного капитала не превышает 49% уставного капитала. Его руководитель является гражданином РФ, а количество иностранных граждан не превышает 1\3 руководящего органа предприятия 8. на территории ЗАТО не допускается создание или деятельность организаций учредителями которых выступают иностранные лица, а также деятельность международных организаций 9. деятельность некоммерческих организаций иностранных ЮЛ может быть приостановлена МИНЮСТОМ, если она получает финансирование от США и участвует в политической жизни РФ	1.Закон об организации страхового дела 2.об архитектурной деятельности 1995 ст. 3.1 3.закон о банках и банковской деят. 1999 ст.17, 18, 19, 22 4. закон о СМИ ст.19.1, 55 5. закон о драг. Металлах 1998 ст. 4 6. закон о частно-детективно и охранной деятельности 1992 7. ВК РФ ст. 61 8. закон о закрытом территориальном образовании 1992 9.закон о мерах воздействия на лиц причастных к нарушениям прав и свобод граждан РФ (закон димы яковлева) – ст. 3
2	Право собственности на землю	1. иностранные ЮЛ не могут обладать на праве собственности З\У находящиеся на приграничных территориях 2.иностранным ЮЛ участки земли находящиеся в гос. Мун. Собственности предоставляются только за плату 3. иностранные ЮЛ доля которых в уставном капитале доля более 50 %,обладают только на праве аренды.	1. ЗК РФ 2. ЗК РФ ст 28. 3. закон об обороте земель С\Х назначения 2002 года

Постановление президиума ВС РФ от 13 марта 2012 года № 12434\11

Формами присутствия иностранных ЮЛ в РФ является –

1. Филиалы - (постановление правительства РФ от 21 декабря 1999 года № 1419)

2. Представительства – (постановление совета министров от 30 ноября 1989 г. № 1074, приказ ЦБ от 7 октября 1997 года о порядке открытия и деятельности в России представительств иностранных государств) – постановления президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 № 16404 \2011 – возможное применение, доктрина срывания корпоративной вуали - суть ЮЛ Иностранное не может на терр другой стороны прикрываться тем что у него официально не создано представительство или филиал, поэтому споры с его участием не подсудны судам РФ.

3. Коммерческие организации с иностранными инвестициями (Закон об иностранных инвестициях, ГК РФ) – такие коммерческие организации подлежат регистрации в порядке предусмотренном законом о государственной регистрации ЮЛ и ИП закон 2001.

ЛЕКЦИЯ Государство как субъект международного частного права

Государство будет субъектом МЧП, отличие от физических и юридических лиц, только при участии с другой стороны в правоотношении физического или юридического лица. В силу суверенного равенства каждое государство пользуется международным иммунитетом – изъятием из-под действия национальной правовой системы. Таким образом, особенность правового режима государства как участника частноправовых отношений заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции. Необходимо различать полную и ограниченную юрисдикции. Иммунитет государства и его собственности является одним из старейших институтов как внутреннего, так и международного права и может быть выражен формулой “равный над равным не имеет власти”.

Различают несколько видов иммунитета государств:

• судебный иммунитет (неподсудность одного государства судам другого);

• иммунитет от предварительного обеспечения иска (невозможность применения любых мер по предварительному обеспечению иска, например, наложения ареста на государственную собственность или запрещения совершать определенные действия государственным органам иностранного государства в порядке обеспечения исковых требований);

• иммунитет от исполнения судебных решений (невозможность принудительного исполнения решения, вынесенного в отношении иностранного государства или государственных органов);

• иммунитет государственной собственности (означает неприкосновенность государственного имущества: в отношении государственного имущества в мирное время не могут быть применены какие-либо меры по изъятию, национализации со стороны другого государства);

• иммунитет от применения иностранного права, часто называемый иммунитетом сделок с участием государства, так как чаще всего возникает по поводу обязательств, вытекающих их сделок.

Различают абсолютный, функциональный и ограниченный иммунитет. Абсолютный иммунитет означает право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме на любую его деятельность и собственность. Теория функционального иммунитета дифференцированно подходит к осуществляемым государством функциям и проявляется в следующем: если государство действует как носитель суверенной власти, то оно всегда пользуется иммунитетом, если же государство выступает в качестве частного лица (занимается коммерческой деятельностью), то тогда оно иммунитетом не обладает. Ограниченный иммунитет в отличие от функционального, который ограничивает иммунитет на основе общего принципа – в зависимости от властной либо частной деятельности государства, не использует формальных критериев, а формулирует перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом.

Участие Российской Федерации в гражданско-правовых отношениях закреплено в главе 5 Гражданском кодексе РФ. От имени РФ в гражданских правоотношениях могут выступать органы государственной власти в соответствии с компетенцией. Согласно, Конституции РФ, органами государственной власти являются Президент РФ, Федеральное Собрание, Правительство РФ, а также федеральные органы исполнительной власти (федеральные министерства, государственные комитеты, федеральные службы, департаменты и др.) Помимо РФ, в гражданских правоотношениях, осложненных иностранным элементом, могут участвовать субъекты РФ, городские, сельские поселения и другие муниципальные образования.

Лекция ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ