§ 6. Продажа предприятия

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 119 ГК), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (ст. 493 ГК)

Специфика предмета этого договора обусловливает и особенности его регулирования. Во-первых, договор купли-продажи предприятия является одной из разновидностей продажи недвижимости. Во-вторых, понятие "предприятие" используется ГК в двух значениях: как субъект права (например, государственные и казенные предприятия) и как объект права. В последнем смысле предприятие понимается как особый вид имущества, обладающий специфическими свойствами, и подлежит регулированию в комментируемом параграфе.

Рассматривая предприятие как особое имущество, являющееся предметом купли-продажи, необходимо выделить следующее. Во-первых, предприятие это имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности. Во-вторых, предприятие - это имущество, обособленное от других видов имущества, в том числе принадлежащих тому или иному субъекту. В-третьих, предприятие - это единый имущественный комплекс, представляющий собой не просто совокупность разрозненных предметов, а одну непотребляемую, сложную (совокупную) вещь.1. Наконец, предприятие это вещь недвижимая (п. 1 ст. 119 ГК).

В рассматриваемом случае производится покупка самого предприятия как вещи, при которой покупатель приобретает право собственности на купленную вещь, как и при обычной сделке по купле-продаже. Тогда как, например, при приобретении лицом 100% акций АО у его акционеров порождается право собственности не на имущество АО, а лишь на акции, что, в свою очередь, дает право контроля за обществом. Право собственности на имущество АО, равно как и все обязательственные и исключительные права (т.е. предприятие), принадлежат самому акционерному обществу как субъекту права. Кроме того, при продаже акций не происходит смена собственника предприятия, обладателя вещных прав: им остается АО, меняется лишь лицо, обладатель обязательственных прав (корпоративных и прав на дивиденды) - акционер.

Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным.

Стороны договора продажи предприятия - обычно предприниматели: граждане или коммерческие организации. При продаже государственных предприятий в ходе приватизации продавцами выступают соответствующие департаменты по управлению государственным имуществом - республиканский или территориальный, а покупателями могут быть только негосударственные организации и граждане.

По общему правилу п. 4 ст. 493 ГК, права, полученные на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законодательными актами. Включение в состав передаваемого по договору предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него специального разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность. Поэтому для покупки отдельных видов предприятий требуется наличие лицензии, т.е. для работы с продаваемым предприятием необходимо разрешение покупателю на занятие той или иной деятельностью. Например, в соответствии с Указом "О лицензировании" нефтеперерабатывающее производство лицензируется. Значит, если продается соответствующее предприятие, то при его приобретении необходимо покупателю представить и лицензию.

Ст. 493 ГК установлены повышенные требования к определению предмета договора купли-продажи предприятия: в нем обязательно должен определяться состав продаваемого предприятия, который определяется на основе его полной инвентаризации. В составе предприятия имеются материальные и нематериальные элементы. К первым относятся: помещения, здания, сооружения (и земельные участки) с соответствующим оборудованием, сырье, полуфабрикаты, готовые изделия, горюче-смазочные материалы и т.д., а также наличные денежные средства. Под нематериальными элементами предприятия понимают имущественные права и обязанности обязательственного характера (в том числе кредиторскую и дебиторскую задолженность), исключительные права на результаты творческой деятельности (патентные, авторские права и т.д.), исключительные права в отношении средств индивидуализации продавца и его товаров (фирменное наименование, товарные знаки и др.).

Предметом договора может быть не только предприятие в полном составе, находящееся в собственности покупателя. Одной из важнейших особенностей предмета этого договора является наличие в его составе обязанностей (долгов) продавца перед третьими лицами. Продажа предприятия - это единственный вид купли-продажи, допускающий возмездное отчуждение субъективных обязанностей. Продажа обязанности означает в то же время перевод долга (перед третьим лицом - кредитором) с продавца на покупателя, что возможно лишь с согласия кредитора (п. 1 ст. 348 ГК). Поэтому ст. 496 ГК подробно регулирует обязанности сторон договора по уведомлению кредиторов и соответствующие права последних.

Существенным условием договора продажи предприятия является его цена, т.е. стоимость предприятия, которая определяется соглашением сторон, если иное не установлено законодательными актами. Но при этом п. 2 ст. 495 ГК говорит о необходимости до подписания договора подготовить ряд документов, непосредственно влияющих на определение цены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 495 ГК). Следует иметь в виду, что эти документы являются основанием для заключения договора купли -продажи предприятия как особого объекта, но не имеют значения для установления цены вещи предприятия. Имущество, права и обязанности, указанные в названных документах, подлежат передаче продавцом покупателю при заключении договора (п. 1 ст. 494 ГК), если иное не вытекает из ст. 493 ГК и не установлено договором. Именно здесь несоблюдение этих формальных требований (о наличии вышеназванных документов) влечет недействительность договора.

Форма договора продажи предприятия определяется аналогично правилам продажи недвижимости. Договор должен заключаться в письменной форме путем составления одного документа (п. 1 ст. 494 ГК). При продаже государственных предприятий начальная цена аукциона (конкурса) определяется специальными нормативными актами в порядке, установленном Указом "О приватизации" и "Правилами предпродажной подготовки и продажи имущества (активов) ликвидируемых организаций, признанных банкротами по инициативе государства", утвержденных Постановлением Правительства Республики Казахстан от 11 августа 1998 г. N 759. Так, согласно ст. 22 этих Правил, продажа имущества (активов) осуществляется согласно плану продажи на торгах (аукцион по английскому либо голландскому методу) с соблюдением принципов гласности, публичности и доступности. Причем, продажа имущества, выставляемого на аукцион впервые, производится по английской схеме торгов. В случае признания аукциона несостоявшимся имущество выставляется на аукцион по голландскому методу (п. 23 Правил).

Особенностью договора продажи предприятия является и то, что он подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента ее совершения (п. 2 ст. 294 ГК).

Содержание договора продажи предприятия. Согласно общим правилам о купле-продаже вещи обязанности продавца предприятия заключаются в передаче ему товара в определенном количестве, комплекте, установленного качества и свободным от прав третьих лиц. В соответствии со ст. 497 передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о его продаже, сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, которое не может быть передано ввиду его утраты (п. 1 ст. 497 ГК). Значение передаточного акта для исполнения договора продажи предприятия состоит в том, что с момента его подписания предприятие считается переданным покупателю (п. 2 ст. 497 ГК). С этого же момента на покупателя переходит риск случайной гибели или повреждения имущества, составляющего предприятие (но не право собственности). Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 497 ГК). Значимость передаточного акта проявляется и в том, что предприятие считается переданным покупателю с момента подписания передаточного акта при условии, что продавец к этому времени обеспечил фактическую возможность покупателю беспрепятственно принять предприятие, так как обязанность по фактической передаче вещи покупателю - главная обязанность продавца во всех договорах купли-продажи. Но осуществить фактическую передачу предприятия (например, путем вручения) покупателю невозможно, тем более одновременно, т.к. предприятие - сложный имущественный комплекс, состоящий из множества элементов.

Обязанность перенести на покупателя право собственности прямо вытекает из легального определения договора продажи предприятия. В соответствии с п.п. 1 и 2 ст. 498 ГК непосредственно после передачи предприятия покупателю право собственности на предприятие (переход права собственности) должно быть зарегистрировано за покупателем, если иное не предусмотрено договором. В результате выстраивается стройная последовательность действий по перенесению на покупателя права собственности: подписание и государственная регистрация договора, подписание передаточного акта (т. е. передача предприятия), регистрация права собственности. С момента перехода к покупателю права собственности продавец считается исполнившим свое обязательство по договору. Моменты перехода права собственности и рисков случайной гибели предприятия определены законом императивно и не совпадают во времени. В отношении права собственности это объясняется общим правилом п. 2 ст. 238 ГК. Тогда как определение момента перехода рисков, приуроченного к передаче предприятия, имеет несколько иное обоснование. Так, покупатель, получивший предприятие по передаточному акту, до момента приобретения права собственности отнюдь не лишен всех прав в отношении предприятия. В случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав передаваемого предприятия, в той мере, в какой это необходимо для обеспечения деятельности предприятия как имущественного комплекса (п. 3 ст. 498 ГК).

В силу прямого указания п. 1 ст. 499 последствия нарушения продавцом условий о количестве (комплекте) и качестве определяются аналогично общим положениям о купле-продаже.

Достаточно защищены права покупателя при продаже "некачественной" или некомплектной вещи предприятия. В случаях, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и утраченном имуществе (п. 1 ст. 497 ГК) покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором.

Покупатель вправе также требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия при получении имущества ненадлежащего качества либо в меньшем количестве (некомплектное) (п. 2 ст. 499 ГК). Однако, право требовать уменьшения покупной цены является способом защиты покупателя только тогда, когда недостатки или отсутствие отдельных вещей были оговорены в передаточном акте (т.е. были известны покупателю на момент передачи предприятия). Если же указанные нарушения не были известны покупателю и обнаружены уже после передачи предприятия, он обладает всеми указанными выше средствами защиты по общим нормам о купле-продаже. Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены и в случае передаче ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о долгах (обязательств) во время заключения договора и передачи предприятия.

Предусмотрен судебный порядок расторжения или изменения договора продажи предприятия: покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и сроки, установленные в соответствии с Гражданским кодексом, законодательными актами или договором, либо устранение недостатков невозможно.

При определении последствий нарушения условий договора продажи предприятия необходимо учитывать требования ст. 500 ГК. Так, требования одной или обеих сторон о возврате или взыскании в натуре полученного по договору подлежат удовлетворению, только если это не нарушает существенно прав и интересов кредиторов сторон (других лиц) и не противоречит общественным интересам. Продавец обязан передать покупателю имущество свободным от прав третьих лиц. Специфика этой обязанности при продаже предприятия обусловлена тем, что предмет договора, как правило, включает в себя обязательства перед третьими лицами. В данном случае продавец должен предупредить покупателя обо всех имеющихся правах третьих лиц на предприятие и перевести на последнего свои долги надлежащим образом. Подписывая передаточный акт, в котором зафиксирован перечень всех долгов, продавец одновременно и извещает о них покупателя, и передает ему долги. Надлежащее совершение перевода долга по договору продажи предприятия требует обязательного уведомления и получения согласия кредиторов (ст. 496 ГК). Кредиторы должны быть извещены в письменной форме о предполагаемом переводе долгов до передачи предприятия покупателю, т. е. до момента подписания сторонами передаточного акта. Обязанность такого уведомления лежит на продавце, поскольку именно он должен передать предприятие (в том числе и долги) покупателю. Кредиторы, которые не изъявили согласия на перевод долга, вправе потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства (и возмещения убытков), либо признания договора недействительным полностью или в соответствующей части (п. 2 ст. 496 ГК) Длительность и характер сроков, в течение которых можно осуществить указанные требования, различны. Для кредиторов, извещенных о переводе долга, этот срок равен трем месяцам (с момента получения уведомления) (п. 2 ст. 496 ГК). Его истечение погашает право кредитора заявить соответствующие требования продавцу. Для защиты прав кредиторов, не извещенных о переводе, установлен годичный срок исковой давности (п. 3 ст. 496 ГК). Он начинает течь с момента, когда кредитор узнал или должен был узнать о передаче предприятия (и соответственно о нарушении его прав). В случае перевода на покупателя долгов без согласия кредитора стороны договора несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия обязательствам (п. 4 ст. 496 ГК).

Основная обязанность покупателя по договору - оплата полученного предприятия. Порядок и сроки оплаты определяются аналогично общим положениям о купле-продаже. Обязанность принять товар применительно к продаже предприятий ГК специально не регулируется. Однако такая обязанность существует. Она выражается в совершении покупателем действий, необходимых для того, чтобы продавец мог считаться исполнившим свою обязанность по передаче предприятия. Соответственно покупатель не может неосновательно отказываться от подписания передаточного акта (если он соответствует условиям договора) и уклоняться от государственной регистрации права собственности на предприятие.

Комментарий к главе 26.

"Мена"

Договор мены - это соглашение, по которому одна сторона обязуется предоставить другой право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на какой-либо товар, но с условием, что и другая сторона передаст ей право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на какой-либо товар, не представляющий собой деньги. Это последнее условие и отличает мену от купли-продажи. Если сторона, приобретающая право собственности на товар, обязуется вознаградить другую сторону деньгами, то это будет уже не договор мены, а договор купли-продажи.

Исторически договор мены зародился задолго до появления договора купли-продажи. Появлению денег как всеобщего эквивалента оценки товаров, предшествовало состояние общества, в котором непосредственно обменивались товарами.

В современном гражданском обороте договор мены хоть и не так развит, как договор купли-продажи, но все же приобретает распространение особенно с увеличением сделок между физическими и юридическими лицами по обмену того или иного товара на другой. Довольно часто публикуются в открытой печати объявления по обмену недвижимого (квартиры, дачные участки и т.д.) и движимого (автомобили, техника и т.д.) имущества.

Хотя договор мены зародился задолго до появления договора купли-продажи, но правовое регулирование мены в значительной степени опирается на нормы о купле-продаже. Эти нормы должны применяться к договору мены с учетом того, что каждая из сторон такого договора признается продавцом товара, который она обязуется передать, и одновременно покупателем товара, который она обязуется принять в обмен от контрагента.

Договор мены - двусторонний договор, консенсуальный, возмездный и взаимный.

Договор мены всегда консенсуальный, поскольку считается заключенным с момента, когда обмениваемые товарами стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. Иногда заключение и исполнение договора мены может совпадать во времени, но это не колеблет общего правила, поскольку закон не считает передачу товара (имущества) обязательным условием заключения договора мены. Передача вещей совершается во исполнение уже заключенной сделки.

Мена всегда возмездна, т.к. основанием исполнения обязательства по передаче вещи является получение встречного удовлетворения в виде другой вещи, и наоборот. В этом его отличие от договора купли-продажи, где в качестве встречного удовлетворения выступают деньги, а не товары.

Наличие субъективных прав и обязанностей у обоих сторон договора мены позволяет характеризовать его как взаимный.

Существенным условием договора мены является условие о предмете. Предметом мены могут быть любые имущественные блага и права, любое имущество, не изъятое из гражданского оборота. Вещи, ограниченные в обороте, могут быть предметом мены только при наличии специального разрешения (лицензии) на право владения, пользования и распоряжения этой вещью, как у стороны, которая предлагает товар, так и у стороны, которая приобретает этот товар.

Не могут быть предметом мены личные неимущественные блага и права (п. 3 ст. 115 ГК), а также субъективные гражданские обязанности как выплата алиментов, выплата денежных сумм и т.д.

По поводу обмена товаров (имущества), которые на момент заключения договора не существуют, но которые будут созданы в будущем, законодатель конкретного запрета не предусматривает, поэтому возможность мены любых товаров, не изъятых из гражданского оборота, в том числе еще не созданных, сомнений не вызывает. Общее правило здесь таково: все, что может быть предметом возмездного отчуждения, применимо к предмету договора мены.

Мена имущества не подвергается со стороны законодателя никаким ограничениям и может совершаться как в устной, так и в письменной форме. Здесь применяются правила п. 2 ст.151 ГК, где сказано, что сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) или иная определенная форма, может быть совершена устно, в частности все сделки, исполняемые при самом их совершении.

Мена недвижимого имущества совершается только в письменной форме и подлежит государственной регистрации.

Среди договоров мены движимого имущества особое внимание обращает на себя мена денег, т.е. мена, предметом которой являются деньги. В последние годы в связи с развитием сети обменных пунктов этот договор находит широкое применение и распространение в нашей республике. В этом договоре не только одна сторона, но и другая сторона представляют деньги вместо товара. Будет правильным считать его не договором купли-продажи, а договором обмена денег, т.к. один сорт (разновидность) денег обменивается на другой. Здесь надо исходить из того факта, что деньги являются самостоятельным объектом гражданских прав, наряду с вещами, имуществом, услугами, работами, ценными бумагами и т.д. Деньги являются предметом обязательств в различных видах, не только в смысле меры ценностей, а как индивидуально-определенная вещь или как вещи известного сорта, вида. Поэтому правильным будет считать его не договором обмена денег, а договором обмена валюты. Национальной валютой РК является тенге. Выпуск денежных знаков в виде банкнот и металлических монет в обращение осуществляется Национальным банком РК. Эти банкноты и монеты являются безусловными обязательствами Национального банка и обеспечиваются всеми его активами (ст. 38-41 Указа Президента РК, имеющего силу Закона, "О Национальном банке РК").

Иностранной валютой считаются денежные единицы, принятые иностранными государствами как законные платежные средства или официальные стандарты стоимости в наличной и безналичной формах, в виде банкнот, казначейских билетов и монет, в том числе из драгоценных металлов (ст. 1-1 Закона РК "О валютном регулировании").

Таким образом, иностранная валюта представляет собой иностранные деньги - деньги, обеспечиваемые активами их эмитентов, которыми являются организации или официальные органы иностранных государств. Суть договора заключается в том, что происходит мена валюты одного государства на валюту другого государства по курсу, установленному специализированным (федеральным, национальным) банком той страны, где происходит обмен.

Сторонами договора мены могут выступать как физические, так и юридические лица, а также государство и административно-территориальные единицы.

Особенность государства как стороны в договоре мены определяется тем, что его деятельность осуществляется через уполномоченные государственные органы или государственные юридические лица, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, негосударственными юридическими лицами и отдельными гражданами.

Физические лица, выступающие стороной в договоре мены, должны обязательно обладать полной дееспособностью. За несовершеннолетних в возрасте до 14 лет договоры от их имени заключают родители либо усыновители, опекуны (п. 1 ст. 23 ГК). Но в отношении мелких товаров, не представляющих ценности или имеющих незначительную оценочную стоимость, они могут совершать договор мены, момент заключения которого совпадает с реальным его исполнением (п. 2 ст. 23 ГК).

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают мену с согласия родителей либо усыновителей или попечителей. Причем форма согласия их родителей либо усыновителей (устная или письменная) зависит от формы заключения договора. Наряду с этим, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно обменивать вещи, приобретенные ими за счет своего заработка, стипендии или иных самостоятельных доходов, а также обменивать вещи, не представляющие ценности или имеющие незначительную оценочную стоимость (п. 2 ст. 22 ГК).

От имени недееспособных в силу их слабоумия или иного психического заболевания, договор мены могут совершать их законные опекуны (п. 2 ст. 26 ГК).

Главным условием для юридических лиц как стороны по договору мены является обладание правом собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления на обмениваемый товар. Государственные предприятия, осуществляющие деятельность на праве хозяйственного ведения, а также казенные предприятия не вправе без согласия собственника обменивать принадлежащие им здания, сооружения и другие основные фонды (п. 1 ст. 200 ГК и п. 2 ст. 206 ГК).

Прежнее гражданское законодательство предусматривало только мену равноценного имущества. В настоящее время данное положение остается общим правилом - обмениваемые товары предполагаются равноценными. Вместе с тем, законодатель предусматривает возможность заключения договора мены неравноценными товарами. В таких случаях сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором (п. 2 ст. 502 ГК ).

Так, если стороны признают, что по стоимости обмениваемые товары неравны, то передача товара меньшей стоимости должна сопровождаться уплатой разницы в цене. Причем, такая неравноценность должна быть заранее оговорена в заключенном договоре. Например, Агентство по недвижимости г. Алматы в акте оценочной стоимости 3-х комнатной квартиры, принадлежащей гражданину Серикову С.А на праве собственности, дало оценку в сумме 670 тыс.тенге. а гражданке Махановой А. выдало акт оценочной стоимости 2-х комнатной квартиры, принадлежащей также на праве собственности на сумму 570 тыс.тенге. По условиям договора мены 3-х комнатной квартиры на 2-х комнатную, Маханова А. должна доплатить Серикову С.А. 100 тыс. тенге, иначе обмен будет считаться неравноценным. Такой платеж может производиться как до передачи соответствующего товара (имущества), так и после. О произведенной доплате стороны должны иметь расписку или иной документ, письменно подтверждающий произведенную доплату.

В данном случае, реально, стороны могут оценить стоимость квартир гораздо выше (с учетом произведенного ремонта и т.д.), но не ниже оценочной стоимости (с учетом износа дома, года постройки и т.д.).

Иногда стороны, определив предмет договора мены (наименование, количество), могут указать его цену только в натуральном выражении. Например, ТОО "Сельхозмаш" заключило договор мены с крестьянским хозяйством "Алатау", по которому ТОО меняет трактор К-700 на 50 тонн пшеницы определенного сорта. В данном случае, договор считается действительным, хотя цена товаров в денежном выражении и не указана.

Называемые в статье 502 ГК расходы на передачу и принятие обмениваемых товаров включают все связанные с этим расходы, в том числе по перевозке товаров и оформлению соответствующих прав на обмениваемое имущество.

Договор мены является срочным. Сроки заключения и передачи товаров в договоре мены определяются самими сторонами. Но в случае, когда в соответствии с договором сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают (ст. 503 ГК), сторона, исполнившая договор мены первой, может воспользоваться правами, предоставленными ей статьей 284 ГК о взаимном исполнении обязательств, если налицо обстоятельства, свидетельствующие о том, что исполнение другой стороной не будет произведено в установленный срок.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства одной из сторон, освобождает другую сторону при исполнении взаимных обязанностей и удовлетворении встречных требований от исполнения своих обязанностей (п. 2 ст. 284 ГК).

Важную роль в гражданском праве играет момент перехода права собственности на обмениваемые товары. В интересах обеих сторон в договоре мены законодатель определил общее правило, по которому предусмотрен переход права собственности на обмениваемые товары одновременно после того, как обязательства по передаче товаров исполнены обеими сторонами. Но на практике определить такой момент гораздо сложнее, особенно при встречных отгрузках товаров. Поэтому допускается законодательными актами или договором установление иных правил о переходе права собственности. Это может быть момент государственной регистрации при обмене недвижимостью, т.к. все сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации ( См. Указ Президента РК, имеющий силу Закона, "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" ).

В отношении движимого имущества таким моментом будет момент передачи товара другой стороне, если стороны не определили в договоре иной момент перехода права собственности. Правила о переходе права собственности по ст. 504 ГК применимы и к переходу по договору мены права хозяйственного ведения и права оперативного управления.

Регулирование отношений, связанных с применением ответственности за изъятие товара, полученного по договору мены, имеет свои особенности. Как известно, по договору купли-продажи продавец обязан передать покупателю товар свободным от каких-либо прав третьих лиц, за исключением случая, когда сам покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц (п. 1 ст. 413 ГК). Данное положение в полной мере относится и к договору мены.

Статья 505 ГК определяет последствия изъятия товара, приобретенного в результате состоявшегося обмена. Но для наступления этих последствий необходимо наличие оснований для изъятия товара, которые содержатся в ст. 414 ГК. При наличии этих оснований потерпевшая сторона по договору мены вправе потребовать возврата товара, который она отдала в обмен другой стороне. Если же получить свой товар в натуре не представляется возможным, она вправе потребовать возмещения его стоимости в денежном выражении.

Комментарий к главе 27

"Дарение"

Дарение является одним из древнейших договоров в гражданском праве. Уже в Римском праве периода республики (V-I вв. до н.э.) дарение признавалось одним из оснований возникновения права собственности.

В дореволюционном гражданском законодательстве дарение было исключено из числа договоров и рассматривалось исключительно как основание возникновения вещных прав.

По Гражданскому кодексу 1964 г. этот договор рассматривался только как реальный, т.е. вступивший в силу лишь с момента передачи вещи дарителем одаряемому. Одно лишь согласие о передаче вещи в дар само по себе никаких правовых последствий не влекло и правовой защитой не пользовалось.

Особенность нынешнего ГК РК заключается в том, что законодатель, сохранив реальный договор дарения, одновременно с ним допускает возможность заключения консенсуального договора.

Из определения договора, содержащегося в ст. 506 ГК, вытекает, что дарение имеет место и тогда, когда даритель безвозмездно передает имущество, и тогда, когда он обязуется передать вещь в собственность.

Сущность договора дарения состоит в безвозмездной передаче имущества. Договор дарения не предполагает по своей природе встречного удовлетворения. Любое встречное обязательство противоречит самой модели дарения. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не считается дарением. По действующему законодательству он будет рассматриваться как притворная сделка. В силу п. 2 ст. 160 ГК РК к такому договору применяются нормы той сделки, которую стороны имели ввиду.

Договор дарения опосредует переход имущества (вещи, права) от одного лица к другому безвозмездно, причем и даритель и одаряемый являются юридически равноправными субъектами.

Предметом договора дарения может быть любое имущество, включая вещи, передаваемые с собственность, так и различные имущественные права.

При этом вещи, изъятые из гражданского оборота, не могут быть предметом дарения. Вещи с ограниченной оборотоспособностью могут быть переданы одаряемому только с соблюдением, установленного для такой вещи режима. В частности, если для обладания вещью необходимо иметь разрешение (лицензию), оно должно быть у одаряемого.

Предметом дарения могут быть и права. В данном случае происходит уступка этих прав. Следовательно, необходимо иметь ввиду действие ст.ст. 345-347 ГК. Во всех случаях необходимо уведомить должника о состоявшейся уступке прав.

Предметом договора дарения может быть и освобождение от имущественной обязанности (п. 1 ст. 506 ГК). Освобождение от обязанности перед самим дарителем считается прощением долга. Освобождение от обязанности перед третьим лицом именуется переводом долга, т.к. такая обязанность переходит от одаряемого к дарителю. В этом случае даритель занимает место одаряемого в правоотношении с третьим лицом.

Освобождение одаряемого от обязанности перед третьим лицом происходит и в случае, если даритель выполнит за одаряемого его обязанность и тем самым прекратит соответствующее обязательство.

Но во всех этих случаях необходимо согласие одаряемого.

Предметом дарения не могут быть права, связанные с личностью дарителя (права на алименты, на получение наследства, авторские права и др. ). При обещании подарить все свое имущество или часть его, законодатель требует указания на конкретный предмет дарения в виде вещи, права или освобождение от обязанностей. Если это требование не соблюдено, то договор признается законом недействительным. Также недействителен договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя.

Сторонами договора дарения (как дарителем, так и одаряемым) могут выступать любые субъекты гражданских прав.

Статья 508 ГК РК посвящена форме договора. Дарение может быть совершено как в устной форме, так и в письменной. Устная форма предусмотрена для всех случаев, кроме дарения недвижимого имущества, обещания дарения в будущем и дарения юридическим лицом дара, стоимость которого превышает 10 месячных расчетных показателей, установленных законодательными актами. Во всех этих случаях, договор заключается только в письменной форме. Более того, на эти случаи не распространяется действие ст. 152 ГК, когда несоблюдение письменной формы сделки не влечет ее недействительность. В случаях, предусмотренных п. 2 и п. 3 ст. 508 ГК, договор дарения, совершенный устно, считается недействительным.

И конечно же, договор дарения недвижимого имущества подлежит обязательной государственной регистрации. С момента государственной регистрации одаряемый становится собственником этого недвижимого имущества.

В отношениях между гражданами возможно устное заключение договора дарения движимых вещей, независимо от их стоимости.

Даритель не может быть принужден к безвозмездной передаче имущества. В свою очередь, одаряемый не может быть принужден к получению имущества, так как это может быть для него нежелательным одолжением со стороны дарителя, либо замаскированной взяткой и т.д. Хотя дарение не порождает для одаряемого никаких обязанностей по отношению к дарителю, законодатель рассматривает его как договор, в котором согласие одаряемого обязательно, поэтому дарение - это договор, а не односторонняя сделка.

Согласно п. 1 ст. 507 ГК одаряемый вправе в любое время до передачи ему дара, отказаться от него. В этом случае договор считается расторгнутым.

Законом предусмотрена и форма, в которой совершается отказ от дарения. Эта форма зависит от формы основного договора дарения. Отказ от дарения заключается в той же форме, в какой заключен договор дарения. Если договор дарения заключен в письменной форме, отказ от дара должен быть совершен также в письменной форме. Если договор дарения зарегистрирован, отказ от принятия дара подлежит также государственной регистрации (п. 2 ст. 507 ГК).

В этих случаях даритель вправе требовать от отказавшегося лица возмещения реального ущерба, причиненного отказом принять дар. Под реальным ущербом следует понимать понесенные расходы и неполученные доходы (упущенная выгода).

Наряду с отказом одаряемого принять дар, законодатель предусматривает отказ от исполнения договора дарения (ст. 511 ГК).

Даритель может отказаться от исполнения только такого дарения, который содержит обещание передать вещь или право либо обещание освободить от имущественных обязанностей. При этом необходимо наличие хотя бы одного из следующих условий: во-первых, после заключения договора имущественное положение или семейное положение либо состояние здоровья дарителя должны измениться настолько, что исполнение договора приведет к значительному ухудшению, существенному снижению уровня жизни самого дарителя. Например, даритель попал в ДТП и получил устойчивое расстройство здоровья, либо пережил пожар, в котором сгорела большая часть его имущества и т.д.; во-вторых, в случае, если одаряемый совершил преступление против дарителя, членов его семьи и близких родственников, выражающееся в виде покушения на жизнь либо причинения телесных повреждений.

Отказ дарителя от исполнения договора по вышеуказанным основаниям является действием правомерным, поэтому одаряемый при этом не имеет права требовать возмещения убытков.

Отказ дарителя от исполнения договора дарения невозможен применительно к обычным подаркам, стоимость которых не превышает 10 месячных расчетных показателей, установленных законодательными актами (ст. 513 ГК).

Особенность комментируемой главы заключается в том, что законодатель ввел новые нормы регламентирующие запрещение дарения (ст. 509 ГК), ограничение дарения (ст. 510 ГК) и отмену дарения (ст. 512 ГК).

При рассмотрении запрещения дарения необходимо обратить внимание на два момента. Во-первых - это указание на стоимость подарков, которые запрещено дарить. Их стоимость не должна превышать 10 месячных расчетных показателей, установленных законодательными актами. Во-вторых, это указание на лиц, которым запрещено делать такие подарки и лиц, которым запрещено получать такие подарки.

Таким образом, ст. 509 ГК распространяется только на строго определенный законом круг лиц, выступающих в качестве дарителя и одаряемого. Так, запрещено дарение от имени малолетних лиц (до 14 лет) и недееспособных лиц (см. ст. 26 ГК) их законными представителями. Эта норма введена для защиты имущественных интересов малолетних и признанных недееспособными лиц, которые в силу малого возраста или слабоумия (психического заболевания) не понимают значения действий, совершаемых их законными представителями от их имени.

Не допускается дарение работникам лечебных, воспитательных учреждений, учреждений социальной защиты и др. аналогичных учреждений гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, а также супругами и родственниками этих граждан. Эта норма введена для защиты правового положения тех лиц, которые находятся на лечении, воспитании в этих учреждениях, чтобы не было пристрастного отношения к одному и безразличного отношения к другим лицам, а также в целях борьбы со злоупотреблениями работников социальной сферы .

Не допускается дарение государственным служащим в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей. Этот запрет законодатель связывает с особенностями профессионального статуса одаряемых лиц, в целях борьбы со злоупотреблениями работников государственного управления, чтобы не допустить превращения дара во взятку государственному служащему.

Статья 510 ГК вводит ограничения дарения вещей, находящихся в собственности юридических лиц, осуществляющих свою деятельность на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также имущества, находящегося в общей совместной собственности. Государственные предприятия, включая казенные предприятия, а также государственные учреждения и учреждения, если иное не предусмотрено законодательными актами, регламентирующе их деятельность, вправе делать подарки с согласия их собственников или учредителей. Лишь на обычные подарки, стоимость которых не превышает 10 месячных расчетных показателей, установленных законодательными актами, согласие собственника или учредителя не требуется.

Дарение имущества, находящегося в общей совместной собственности, допускается только с согласия всех других участников общей совместной собственности. При этом, если договор дарения заключается в письменной форме и требует нотариального удостоверения или государственной регистрации, то и согласие других участников совместной собственности должно быть подтверждено в нотариальной форме.

Дарение принадлежащего дарителю права требования к третьему лицу допускается лишь с соблюдением положений, определяющих объем прав кредиторов, переходящих к другому лицу ( ст. 341 ГК), доказательства прав нового кредитора (ст. 342 ГК), возможных возражений должника против требований нового кредитора (ст. 343 ГК), право должника возражать против перехода права, когда личность кредитора имеет существенное значение для должника (ст. 345 ГК). При этом форма уступки требования и необходимость ее регистрации зависят от формы и порядка регистрации договора дарения, служащего основанием для уступки.

Дарение посредством исполнения за одаряемого его обязанности перед третьим лицом, должно быть, разумеется, надлежащим. Не допускается исполнение без согласия кредитора только так называемых "личных" обязательств. Так, например, одаряемый должен был лично исполнить обязательство перед третьим лицом как профессионал, мастер своего дела.

Дарение же посредством перевода долга одаряемого дарителем на себя осуществляется только с согласия кредитора. В результате перевода долга обязательство сохраняется в том же объеме.

Статья 512 ГК предусматривает случаи, когда дарение отменяется и соответственно дар возвращается. Во-первых, это связано с совершением указанных в п. 1 ст. 521 ГК преступных деяний, в которых потерпевшим стал даритель, члены его семьи или близкие родственники. Также в судебном порядке даритель вправе требовать отмены дарения. Если это связано с ненадлежащим обращением одаряемого с подаренной вещью, представляющей для дарителя не столько имущественную ценность, сколько большую неимущественную ценность (например, вещь представляет собой семейную реликвию либо вещь, изготовлена дедом, отцом собственноручно и находится в единственном экземпляре) и создается угроза ее безвозвратной утраты.

По требованию заинтересованного лица (кредитора, прокурора и др.) суд может также отменить дарение, совершенное индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом в нарушение законодательных актов о банкротстве. При этом в суде должно учитываться, что дарение произведено за счет средств, связанных именно с предпринимательской деятельностью, и в течение одного года непосредственно предшествовавшего объявлению такого лица банкротом.

Во всех вышеперечисленных случаях отмены дарения, если предметом дарения является вещь, действует общее правило: одаряемый обязан возвратить подаренную вещь в натуре и лишь при ее гибели или утрате возвратить ее рыночную стоимость на момент отмены дарения.

В случае, если одаряемый умышленно лишил жизни дарителя, то право требовать отмены дарения принадлежит наследникам дарителя. Этот вопрос решается в судебном порядке.

В договоре может быть предусмотрено право дарителя отменить дар на случай, если он переживет одаряемого.

Особый интерес вызывает ст. 516 ГК "Пожертвования". Эта статья предполагает дарение вещи или права в общественно полезных целях. Перечень одаряемых лиц, перечисленных в ст. 516 ГК, не является замкнутым. Пожертвования возможны и в отношении других лиц, которые не перечислены в соответствующей норме, но являются субъектами гражданских прав, если только подарок отвечает признакам пожертвования, т.е. если дар совершен в целях, полезных обществу в целом.

На принятие пожертвования не требуется какого-либо разрешения или согласия.

По общему правилу, нормы ст. 512 ГК (отмена дарения) и ст. 515 ГК (правопреемство при обещании дарения) к пожертвованиям не применяются. Однако, когда пожертвованное имущество используется не в соответствии с указанным в договоре назначением, либо когда такое назначение не было предусмотрено, но обязанность использовать имущество в общеполезных целях нарушается, то даритель вправе требовать отмены дарения (п. 5 ст. 516 ГК).

При пожертвовании имущества гражданину законодатель обязывает жертвователя обязательно указывать на условия использования этого имущества по назначению. При отсутствии такого условия пожертвование имущества гражданину будет считаться обычным дарением. При пожертвовании юридическим лицам жертвователь может по своему усмотрению указать на условия использования этого имущества по назначению либо не указывать.

Если пожертвование произведено без возложения на одаряемого обязанности использовать имущество на определенные цели, это означает его право самому выбирать цели использования имущества по его назначению. Однако во всех таких случаях, цели должны носить общеполезный характер.

Если вследствие изменившихся обстоятельств использование имущества в соответствии с указанным жертвователем назначением становится невозможным, такое имущество может быть использовано по другому назначению, но только с согласия жертвователя. В случае его смерти, если это гражданин, либо ликвидации, если это юридическое лицо - по решению суда.

Статья 514 ГК предусматривает случаи причинения вреда жизни и здоровью одаряемого либо принадлежащему ему имуществу. Во всех этих случаях, необходимо руководствоваться нормами главы 47 ГК (см. комментарий к этой главе). Даритель несет ответственность только за свои противоправные и виновные действия. При этом должны соблюдаться специальные условия ответственности. Во-первых, недостатки должны возникнуть до передачи вещи одаряемому и на относиться к числу явных. Во-вторых, даритель знал об этих недостатках, но не предупредил о них одаряемого. Бремя доказывания наличия первого условия ложится на одаряемого, а отсутствие второго условия - на дарителя.

Что касается правопреемства по договору дарения, общее правило здесь таково: права одаряемого не переходят к его наследникам, а обязанности дарителя переходят к его наследникам. Но если договором предусмотрено иное, приоритет имеет договор.

Комментарий к главе 28

"Рента и пожизненное содержание с иждивением"