2. Наследование по завещанию (глава 58)

Существует два вида наследования: наследование по закону и наследование по завещанию. Наследование по закону наступает только в тех случаях, когда нет завещания, если оно признано недействительным, при отказе всех наследников по завещанию от наследства не в пользу наследников по завещанию или без указания лиц, в чью пользу совершен отказ, а также при устранении всех наследников по завещанию от наследства в случае признания их недостойными наследниками. Законодательство Казахстана допускает в одном наследственном деле наступление и наследования по закону и наследования по завещанию. Например, если в завещании наследодатель распорядился только частью принадлежащего имущества, остальная часть наследуется наследниками по закону. В законодательстве некоторых стран не допускается два вида наследования в одном случае. Если например, наследодатель в завещании распорядился частью имущества, другая часть также переходит наследникам по завещанию.

ГК установлен ряд новых правил по составлению и подписанию завещания. В частности, допускается составление завещания лично наследодателем или нотариусом со слов завещателя. В последнем случае необходимо присутствие свидетеля, данные которого вносятся в завещание. Пунктом 1 ст. 1052 ГК установлено правило, допускающее использование нотариусом при составлении завещания общепринятых технических средств (пишущих машинок, персональных компьютеров и т.д.). В связи с изложенным возникает вопрос, могут ли такие средства быть использованы при составлении завещания лично наследодателем. ГК предусмотрено требование, что завещание подписывается завещателем собственноручно (п.2 ст. 1051). Требования о том, что лично составленное завещание должно быть составлено собственноручно завещателем, в ГК нет. Однако, следует иметь ввиду, что процедура составления завещания отличается в зависимости от того, составлено оно завещателем или нотариусом с его слов. В тех случаях, когда завещание составлено завещателем лично, присутствия свидетеля не требуется. Он должен присутствовать только тогда, когда завещание составляется нотариусом со слов завещателя. Однако при применении технических средств в обоих случаях не ясно, составлено завещанием нотариусом или завещателем лично. На практике возможны случаи, когда завещание составляет нотариус с использованием указанных средств, но будет удостоверено как завещание, составленное лично завещателем. В связи с изложенным считаем, что во всех случаях в завещании необходимо делать отметку о том, составлено завещание лично или нотариусом со слов завещателя. Кроме того, при использовании компьютерной техники при составлении завещания могут возникнуть проблемы обеспечения тайны завещания. В связи с чем должны быть предусмотрены все меры для соблюдения такой тайны.

Статьей 15 Закона РК от 11 июля 1997 г. "О языках" установлено, что все сделки физических и юридических лиц, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и русском языках с приложением в необходимых случаях перевода на других языках. Сделки с иностранными физическими и юридическими лицами, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и на приемлемом для сторон языке. Завещания являются односторонними сделками, в связи с чем установленные требования закона о языках должны также соблюдаться при их составлении. Тексты завещания, составленного на двух языках, могут противоречить друг другу. В связи с изложенным возникает проблема определения приоритета между ними для установления воли наследодателя. Поскольку завещание составляется на языке, которым владеет завещатель и воля изъявляется на этом языке, приоритет в случая спора должен быть отдан этому тексту, если иное не установлено в завещании. При отсутствии спора в толковании завещания, на наш взгляд, воля завещателя должна устанавливаться по завещанию, составленному на государственном или русском языках в зависимости от того, на каком из указанных языков выражалась воля завещателя. В тех случаях, когда иностранные субъекты удостоверяют завещания в нотариальных органах РК, воля наследодателя, по общему правилу, должна устанавливаться по тексту, составленному на государственном языке. Однако, при наличии спора приоритет, на наш взгляд, должен быть отдан завещанию, составленному на языке, на котором выражалась воля завещателя.

При составлении завещания на двух языках в ряде случаев участвует переводчик. Первоначальный текст завещания, как правило, составляется на языке, которым владеет завещатель. Второй текст является по существу переводом первоначально составленного завещания, в связи с чем такой перевод необходимо заверить, указать данные переводчика и на него также возложить ответственность за сохранность тайны завещания.

Пунктом 4 ст. 1051 ГК вводится понятие секретного завещания, новое для нашего законодательства. Содержание секретного завещания не становится известным ни нотариусам, ни свидетелям, в присутствии которых завещание заклеивается в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. При составлении такого завещания есть опасность, что в связи с несоответствием его содержания требованиям, установленным законом, оно в последующем может быть признано недействительным. В связи с изложенным, завещателю необходимо при составлении завещания строго соблюсти требования законодательства.

Требования к содержанию завещания предусмотрены ст.ст. 1047-1049, 1058-1060 ГК. Статьей 1047 устанавливается новая норма, в соответствии с которой завещатель вправе обусловить получение наследства определенными условиями относительно характера поведения наследника. Для уяснения содержания изложенной нормы ее необходимо соотнести с положениями ст.18 ГК, не допускающей ограничение правоспособности или дееспособности лица иначе, как в случаях и в порядке, предусмотренных законодательными актами. Нам представляется, что положение, предусмотренное п. 1 ст. 1047 ГК, не является случаем, когда законодательным актом устанавливается основание для ограничения правоспособности или дееспособности лица. В этой связи, если в завещании допускается такое ограничение, в этой части завещание должно быть признано недействительным. Условия, о которых идет речь в статье, могут относиться только к характеру поведения наследника (отказ от употребления спиртных напитков или наркотических веществ, от азартных игр и т.д.). К поведенческому аспекту могут быть отнесены также требования об отношении к людям (забота о родителях, детях, сестрах и братьях, надлежащее к ним отношение и т.д.) Такие условия, как заключение или расторжение брака, занятие определенным видом деятельности или профессией, рождение ребенка, проживание в определенном месте или с определенными людьми и т.д., на наш взгляд, входят в содержание правоспособности и дееспособности и не могут быть ограничены в завещании. В соответствии с п.7 ст. 1046 ГК наследодатель не вправе также возложить на лиц, назначенных им наследниками в завещании, обязанность в свою очередь распорядиться определенным образом завещанным им имуществом на случай их смерти.

В статье 1053 ГК устанавливается правила об отмене или изменении завещания. Отмена завещания допускается путем:

1) подачи в нотариальную контору заявления об отмене полностью ранее сделанного завещания;

2) составления нового завещания.

При отмене завещания полностью без составления нового завещания наступает наследование по закону. Составление нового завещания без формальной отмены ранее составленного завещания также является отменой завещания. В этой связи возникает вопрос о том, какое завещание признается новым. В частности, если вновь составленное завещание изменяет размер долей наследников или состав имущества, передаваемых наследникам, без изменения круга наследников в сравнении с ранее составленным завещанием, вновь составленное завещание должно рассматриваться как изменение завещания, но не его отмену. Отмена завещания, исходя из положений, закрепленных в указанных статьях ГК, на наш взгляд, имеет место при изменении состава наследников, лишении наследства ранее назначенных наследников и т.д.

Изменение завещания осуществляется путем:

1) подачи в нотариальную контору завещания об изменении в части ранее сделанного им завещания;

2) составления нового завещания, изменяющего ранее сделанного завещания в части.

В первом случае ранее составленное завещание действительно. Недействительным признается только часть завещания, которое позже было изменено завещанием об изменении в части ранее сделанного завещания. Во втором случае ранее сделанное завещание недействительно, поскольку составляется новое завещание, изменяющее ранее сделанное завещание в части. Считаем, что в последнем случае также следовало бы говорить об отмене ранее сделанного завещания, поскольку ранее составленное завещание теряет силу. В таком случае любое новое завещание, изменяющее ранее составленное завещание в части или полностью, рассматривалось бы как завещание, отменяющее ранее составленное завещание. Однако, ГК, к сожалению, дифференцировал случаи отмены и изменения завещания, хотя последствия наступают одни и те же - недействительность ранее составленного завещания.

Пунктом 2 ст. 1053 ГК установлено правило, в соответствии с которым ранее сделанное завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последнее будет, в свою очередь, отменено или изменено завещателем. Указанное правило не должно применяться, на наш взгляд, к случаю, предусмотренному подпунктом 1 п.1 ст. 1053 ГК. Отмена завещания об изменении в определенной части ранее сделанного завещания должна, на наш взгляд, восстанавливать в полном объеме ранее составленное завещание, поскольку был совершен акт об отмене завещания об изменении определенной части ранее сделанного завещания, но не было отмены в полном объеме ранее составленного завещания. При отсутствии у завещателя намерения отменить в полном объеме ранее составленное завещания при распространении положений, предусмотренных п.2 ст. 1053 ГК на случаи, предусмотренные подпунктом 1 п.1 ст. 1053 ГК, завещателю пришлось бы составлять новое завещание, текст которого аналогичен первоначально составленному завещанию. Если у завещателя есть намерение отменить и ранее составленное завещание, он должен отменить и его и завещание об изменении в определенной части ранее сделанного завещания.