63. Пробел в законодательстве: понятие, виды, способы устранения.

Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм.

Виды пробелов в праве:

1) По отраслевой принадлежности:

а) пробелы в конституционном праве,

б) пробелы в гражданском праве,

в) пробелы в уголовном праве,

г) пробелы в других отраслях;

2) По степени неурегулированности:

а) полное отсутствие норм,

б) частичное отсутствие норм;

3) По форме (источнику) права:

а) пробелы в НПА,

б) пробелы в правовом прецеденте,

в) пробелы в других источниках права;

4) По причинам возникновения:

а) объективные,

б) субъективные.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права.

Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден каждый раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона или аналогии права.

Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.

Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ возможен тогда, когда нет конкретной нормы, которая регулировала бы сходный случай. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и свдом итп), Которые устанавливаются в конституции.

В уголовном и административном праве аналогия исключается.

64. Требования к применению аналогии, его этапы.

Режим закон­ности диктует ряд требований к использованию аналогии:

1. решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;

2. сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в сущест­венных, ууЫфравнозначных в правовом отношении признаках;

3. выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запреще­на законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;

4. исключительные нормы и изъятия из общих законодатель­ных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключитель­ными;

5. выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих пред­писаний закона;

6. решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом.

Поэтому использовать аналогию могут только компе­тентные органы с соблюдением всех процессуальных норм (с указанием, что решение принято на основании применения аналогии).

65. Коллизии в праве: понятие, причины возникновения, виды и принципы разрешения.

Юридические коллизии – это противоречия между правовыми актами, которые регулируют одни и те же общественные отношения. Они привносят в правовую систему несогласованность, дефекты, являются причинами неудобств в правоприменительной практике, затрудняют использование законодательства.

Причины юридических коллизий могут быть:

объективными, в частности при отставании права от более динамично развивающихся общественных отношений. В этом случае происходит то, что одни нормы устаревают, а другие появляются, не всегда обязательно отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с ними;

субъективными, которые прежде всего возникают из-за недостатка опыта законодателя, а также низкого качества законов, непоследовательной систематизации нормативных актов и др.

В юридической практике встречаются следующие виды юридических коллизий:

1. между конституцией и другими актами. В этом случае коллизия разрешается в пользу конституции в силу ее правовых свойств — она обладает высшей юридической силой;

2. между законами и подзаконными актами. Действует тот же принцип приоритета актов большей юридической силы. Коллизия решается в пользу закона;

3. между федеральными актами и актами субъектов Российской Федерации. В соответствии с Конституцией РФ акты субъектов Российской Федерации не должны противоречить федеральному законодательству. Но при этом нужно принимать во внимание, в чьем ведении находится вопрос правового регулирования — в ведении федерального центра или субъекта Российской Федерации;

4. между актами одного и того же органа, но изданными в разное время. В этом случае применяется позже принятый акт;

5. между актами, принятыми разными органами. Применяется акт, обладающий более высокой юридической силой.

6. В случае коллизии между общим и специальным актом, если они приняты одним органом, действует второй, а если они приняты разными органами, то действует первый.

В юридической практике существует несколько способов разрешения коллизий: принятие нового акта; отмена старого акта; внесение изменений в действующий акт; систематизация законодательства; референдум; деятельность судов; толкование.