§ 3. Содержание свободы договора

Еще И.А. Покровский предложил рассматривать принцип свободы договора с отрицательной и положительной стороны. С отрицательной стороны указанный принцип означает недопустимость по общему правилу понуждения кого-либо к вступлению в договор против его воли. С положительной стороны принцип свободы договора подразумевает возможность частных лиц заключать договоры любого содержания. С течением времени эта положительная сторона лишь расширяется, гражданское право переходит от системы типичных договоров к признанию действительными всех договоров, независимо от их соответствия тому или иному образцу (типу), урегулированному законом <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Покровский И.А. Указ. соч. С. 249 - 250.

В кодификациях советского периода (ГК СССР 1922 г., ГК РСФСР 1964 г.) принцип свободы договора по вполне объяснимым причинам не упоминался. Его полноценное возрождение следует связывать с принятием части первой ГК РФ в 1995 г. При этом был учтен как опыт дореволюционных российских цивилистов по вопросу о содержании договорной свободы, так и сформулированные в международных и унифицированных актах принципы современного договорного права <1>.

--------------------------------

<1> Речь идет прежде всего о Принципах международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА, 1994) и Принципах Европейского договорного права (PECL).

Следуя буквальному смыслу ст. 421 ГК РФ, в содержании свободы договора можно выделить три составляющих: свободу заключать или не заключать договор, свободу выбирать вид заключаемого договора (включая возможность заключения смешанного или непоименованного договора), свободу определять условия договора по своему усмотрению. Эти три элемента традиционно выделяются в научной и учебной литературе <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<1> См.: Забоев К.И. Правовые и философские аспекты гражданско-правового договора. СПб., 2003. С. 89; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: В 2 кн. Кн. 1: Общие положения. 2-е изд., испр. М., 2000. С. 153.

Существуют и другие подходы к определению содержания свободы договора. Ряд авторов выделяют в качестве самостоятельных элементов: свободу выбора контрагента по договору <1>, свободу выбора формы договора <2>, свободу выбора места и времени заключения договора, а также порядка его заключения, свободу установления срока действия договора <3>.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское право: В 2 ч. Ч. I: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева (автор главы - Н.Д. Егоров). С. 429.

<2> См.: Татаркина К.П. Форма сделок в гражданском праве России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Томск, 2009. В указанной работе обосновывается существование принципа свободы формы сделки и раскрывается его содержание.

<3> См.: Ершов Ю.Л. Указ. соч. С. 101.

По-разному раскрывается содержание свободы договора в зарубежной доктрине. Например, для немецкого права характерно выделение двух основных компонентов: свободы совершения договора и свободы его содержания <1>. В англо-американском праве свобода договора, напротив, раскрывается через многочисленные составляющие: свобода заключения договора и свобода "от договора" (свобода не заключать договор на этапе преддоговорных отношений), свобода выбора контрагента, свобода выбора объекта и цели договора, свобода выбора формы договора и способа его заключения, свобода выбора условий договора, свобода выбора способа обеспечения исполнения договора, свобода определить размер ожидаемых убытков в случае нарушения договора, возможность уступки прав и перевода долга по договору и проч. <2>. Приведенный перечень свидетельствует о том, что свобода договора представляет собой весьма многогранное явление, отдельные стороны которого сначала вырабатываются в деловом обороте, а в последующем получают закрепление в законодательстве или в прецедентном праве.

--------------------------------

<1> См.: Шапп Я. Система германского гражданского права: Учебник / Пер. с нем. С.В. Королева. М., 2006. С. 94.

<2> См.: Осакве К. Указ. соч. С. 86 - 87.

Разнообразие взглядов на содержание свободы договора объясняется и многозначностью самого термина "договор", под которым понимается волеизъявление сторон (сделка), правоотношение (обязательство) и документ <1>. В ст. 421 ГК РФ свобода договора раскрывается с акцентом на договор-сделку, т.е. соглашение двух и более сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Поэтому нет ничего удивительного в том, что три основных элемента свободы договора отражают особенности его заключения. В то же время применительно к договорному правоотношению вполне уместно выделять свободу уступки прав по договору и перевода долга, свободу расторжения договора по соглашению сторон <2>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<1> См.: Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. Т. III: Обязательственное право. СПб., 2004. С. 75 - 76; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 17 - 20; Мозолин В.П., Фарнсворт Е.А. Договорное право в СССР и США. История и общие концепции. М., 1988. С. 168 - 174.

<2> Хотя в данном случае правильнее говорить о свободном осуществлении субъективных гражданских прав, т.е. диспозитивности гражданско-правового регулирования.

Обращаясь к тексту Кодекса, можно заметить, что ряд элементов свободы договора получил закрепление за пределами ст. 421 ГК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе распространить действие заключенного ими договора на свои отношения, сложившиеся еще до заключения договора (придать договору обратную силу) <1>. К проявлениям свободы договора также следует отнести возможность определять условия заключаемого договора путем отсылки к примерным условиям, разработанным ранее для договоров данного вида и опубликованным в печати (п. 1 ст. 427 ГК РФ); возможность заключить предварительный договор, позволяющий установить существенные условия основного договора и обязывающий стороны заключить его в течение определенного срока (ст. 429); возможность указать в договоре третье лицо, которому будет производиться исполнение по договору (ст. 430).

--------------------------------

<1> Указанная возможность существует в пределах разумного, поэтому контрагент не может быть привлечен к договорной ответственности за те "нарушения" договора, которые совершил в прошлом. См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой" (п. 6) // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.

Ряд интересных предложений, направленных на уточнение содержания принципа свободы договора, прозвучал в Концепции развития гражданского законодательства РФ. Предлагается, в частности, установить в ст. 425 ГК РФ пределы усмотрения сторон в части распространения договора на ранее возникшие отношения, разрешить соглашения сторон о последствиях недействительности договора (п. п. 7.1, 7.3 указанной Концепции). Данные предложения еще раз доказывают то, что свобода договора не является неким окончательно сложившимся стандартом поведения, не подверженным влиянию социально-экономических процессов, протекающих в обществе. Вполне объяснимо, что в эпоху экономического кризиса и массовых злоупотреблений со стороны должников, оспаривающих действительность ранее заключенных ими договоров, авторы Концепции озабочены поиском средства, которое могло бы защитить кредитора от происков недобросовестных должников. Одним из таких средств, по замыслу авторов, может быть соглашение сторон о последствиях недействительности заключенного между ними договора.