3.2.4. Сложные интегрированные структуры

как случай осложнения структуры обязательства

Значительная часть хозяйственных обществ действует в рамках сложных интегрированных структур, именуемых холдингами. Холдинги представляют собой группу компаний, действующих с определенной степенью общности целей. Поэтому следует выяснить: а не возникает ли осложнения структуры обязательства, когда в нем участвует субъект холдинга?

Остановимся прежде всего на понятии холдинга. Приходится констатировать, что единство во взглядах ученых на экономическое и юридическое содержание понятия "холдинг" отсутствует, хотя понятия "холдинг", "холдинговая компания" употребляются в нормативных правовых актах Российской Федерации довольно часто <1>. Специального закона о холдингах в России нет, что сказывается на единообразном понимании этого понятия.

--------------------------------

<1> См., напр.: Закон РСФСР от 3 июля 1991 г. "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации"; Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утв. Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392; Закон РСФСР от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности". Имеются упоминания о холдингах в антимонопольном законодательстве. Опосредованно о взаимосвязанных компаниях упоминается и в ГК РФ (ст. ст. 105, 106), в Законе об акционерных обществах (ст. 6), Законе об ООО (п. 2 ст. 6).

По поводу участия холдингов в экономической деятельности представляется важным отметить следующее. Некоторые нормы, имеющие отношение к рассматриваемой нами теме, можно встретить в антимонопольном и налоговом законодательстве. В п. 2 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" <1> предусмотрено понятие "группа лиц", под которой понимаются хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ). Как можно заметить, рассматриваемое понятие трактуется очень широко, однако некоторые его аспекты вполне укладываются в рамки холдинговой структуры. Вместе с тем следует учитывать специальную сферу регулирования упомянутого Закона о защите конкуренции: его целью не является урегулирование всех отношений, связанных с деятельностью холдингов <2>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.

<2> В литературе отмечалось, что еще в начале 90-х гг. прошлого века произошла подмена понятий: "конкурентная политика", "конкурентное законодательство" были замещены терминами "антимонопольная политика", "антимонопольное законодательство". При этом подменяется и содержание политики государства в этой сфере, которая с использованием в основном "санкционных" механизмов осуществляется по направлениям борьбы с монополистической деятельностью, по совершенствованию механизмов контроля концентрации и т.п. См.: Якунин В.И., Сулакшин С.С. и др. Государственная конкурентная политика и стимулирование конкуренции в Российской Федерации: в 2 т. М., 2008. Т. 1. С. 23. Остается надеяться, что изменения в конкурентном законодательстве приведут к наполнению этой политики новым содержанием, и она не будет сдерживать развитие интегрированных корпоративных систем, а наоборот, будет способствовать их развитию.

В ст. 20 НК РФ содержится понятие "взаимозависимые лица", которыми для целей налогообложения признаются любые физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. К ним отнесены следующие группы лиц, в которых:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более 20%; доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3) лица состоят в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации.

Особенность регулирования взаимозависимых лиц заключается в том, что суд может признать лиц взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Таким образом, понимание группы лиц (возможно, и холдинга) в налоговом законодательстве может быть очень широким и зависит от конкретной ситуации.

В частности, по делу НК "ЮКОС" произошла подобная ситуация, когда на основании уставных и бухгалтерских документов, маршрутных поручений и деклараций была доказана взаимозависимость между "ЮКОСом" и еще семью десятками организаций. Причем многие из них не были связаны с "ЮКОСом" отношениями участия в уставном капитале. В ходе следствия выяснилось, что все первичные документы, как "ЮКОСа", так и данных организаций, велись одной структурой - централизованной бухгалтерией "ЮКОСа", а ее главный бухгалтер одновременно являлась главным бухгалтером еще нескольких организаций, фигурирующих в деле <1>. Это обстоятельство стало решающим в квалификации преступления.

--------------------------------

<1> См.: Ласков О.В. Не стань Ходорковским. Налоговые схемы, за которые не посадят. СПб., 2008. С. 16 - 17.

Следует отметить, что в правовых актах зарубежных государств наблюдается тенденция к унификации используемой терминологии; при этом холдинговая группа является разновидностью группы лиц, основанной на отношениях контроля <1>, в основном основанного на владении или распоряжении акциями. Однако в ряде государств не исключается возможность установления такого контроля по договору. Специальных законов о холдингах в национальных законодательствах мало, в основном "холдинговые" отношения регулируются нормативными актами, содержащими в том числе положения о юридических лицах: гражданским, торговым, коммерческим кодексами или законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц. При этом значительное количество нормативных правовых актов, регулирующих эти отношения, относятся к публичному праву, антимонопольному и налоговому.

--------------------------------

<1> В английском праве можно сопоставить используемое понятие "контроль" с термином права учета и отчетности "dominant influence" ("доминирующее влияние"), имеющим практически то же значение.

В науке и практике сложилось два основных подхода к определению холдингов. В узком смысле под холдингом понимают только материнскую компанию. В широком смысле холдинг представляет собой совокупность и материнской, и дочерних, и зависимых компаний <1>. Нашей задачей не является выяснение всех содержательных черт понятия "холдинг", упомянем лишь, что наиболее известными в указанной сфере исследованиями стали в последнее время работы И.С. Шиткиной, ставшие основой ее докторской диссертации. Считая понятия "холдинг" и "холдинговая компания" равнозначными, в частности вслед за Т. Келлером, выделяет холдинговую компанию (холдинг) в широком смысле и в узком. Под холдинговой компанией в широком смысле И.С. Шиткина понимает "совокупность двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и (или) зависимые общества". Холдинговой компанией в узком смысле, по мнению автора, является основное (преобладающее) общество, "способное определять решения дочерних и зависимых обществ". При этом понятие холдинга (холдинговой компании) в широком смысле она считает более правильным. Определение указанного автора является в настоящее время наиболее распространенным и особых возражений не вызывает: "Холдинги, или холдинговые компании, являются разновидностью группы лиц, основанной на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы, который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в уставном капитале), договора или иных обстоятельств оказывает влияние на принятие решений другими участниками группы" <2>. То есть, по сути, речь идет о группе лиц.

--------------------------------

<1> См.: Лаптев В.В. Холдинг как субъект предпринимательского права // Юридический мир. 2002. N 4. С. 55; Кравченко Е.Н. Такие разные холдинги // Учет. Налоги. Право. 2000. N 17 // http://www.jurisconsult.ru; Келлер Т. Концепции холдинга. Организационные структуры и управление. Обнинск, 1996. С. 17; Портной К. Правовое положение холдингов в России: Науч.-практ. пособ. М., 2004.

<2> См.: Шиткина И.С. Холдинги: правовой и управленческий аспекты: законодательные и другие нормативные акты. М., 2002. С. 106.

Выделяют разные виды холдинга. Самый распространенный вид холдинга - это так называемый финансовый (портфельный) холдинг, в котором отношения зависимости возникают в силу участия в уставном капитале. Другой вид холдинга - договорный, который имеет черты простого товарищества. В договорных холдингах одна компания имеет возможность определять хозяйственную деятельность других участников холдингового договора.

Холдинги стали реальностью. Очевидна их позитивная роль для развития экономики. Однако недостаточность правового регулирования сдерживает их рост. В деятельности холдингов возникает много проблем. В рамках тематики нашей работы нас интересует возможность квалификации участия головной компании в обязательстве из сделки, заключенной дочерним или зависимым обществом. Это необходимо в первую очередь для защиты кредиторов.

Финансовый холдинг. В ГК РФ устанавливаются основы регулирования отношений между материнскими и дочерними и зависимыми обществами (ст. ст. 105 - 106), что вполне подходит под данные выше определения холдинга. Понятие дочернего общества, в частности, содержится и в ст. 6 Закона об акционерных обществах. Закон предусматривает, что общество признается дочерним, если другое хозяйственное общество в силу преобладающего участия в уставном капитале либо иным образом имеет возможность определять принимаемые им решения. Аналогичное положение содержится и в Законе об ООО (п. 2 ст. 6).

Существующий в законодательстве подход направлен на то, чтобы установить ответственность материнской компании перед дочерней. В первую очередь это относится к сделкам, которые контролируемое общество совершает по воле организации, обладающей контрольным пакетом. Согласно ГК РФ по сделкам подобного рода дочернее и основное общества отвечают солидарно (п. 2 ст. 105). В случае банкротства дочернего общества по вине основного последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. В Законе об ООО указано, в каких случаях материнская компания отвечает за свои действия, которые способствовали банкротству дочернего общества. Это происходит в том случае, если она "заведомо знала", что эти действия повлекут неблагоприятные последствия (п. 3 ст. 6). Таким образом, квалифицирующим признаком действий юридического лица становится вина в форме умысла, что влечет за собой фактическую невозможность применения данных норм.

В любом случае указание в законе на возможность привлечения головной компании к ответственности по обязательствам дочернего или зависимого общества говорит о том, что на стороне последних возникает множественность лиц (солидарная или субсидиарная), значит, мы имеем дело с осложнением обязательства. Поэтому следует иметь в виду, какова степень, при которой наступает возможность влияния одной компании на деятельность другой <1>.

--------------------------------

<1> О степени контроля при определении экономической зависимости см. подроб.: Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право) / Под ред. Е.П. Губина. М., 1999. С. 68 - 69.

Договорный холдинг. К так называемому договорному холдингу применимы нормы о простом товариществе (ст. ст. 1041 - 1054 ГК РФ). По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько товарищей обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ). Согласно ст. 1044 ГК РФ договором может быть установлено, что ведение дел будет осуществляться одним из участников, т.е. имеется возможность установления влияния одного товарищества над деятельностью других. Однако степень устойчивости такого объединения значительно ниже, нежели в отношениях участия в уставном капитале, поскольку в силу ст. 1051 ГК РФ любой из товарищей может отказаться от бессрочного договора, уведомив об этом за три месяца. Очевидно, что объединения, основанные на других вариантах договоров, будут также достаточно слабыми.

В случае "договорного холдинга" мы также имеем дело с усложнением обязательств, возникающих из сделки или деликта, совершенных его участниками. На это прямо указывает ст. 1047 ГК РФ, названная "Ответственность товарищей по общим обязательствам". В зависимости от вида товарищества и оснований возникновения устанавливается либо солидарная, либо долевая ответственность его участников.

Таким образом, применительно к теме нашего исследования следует отметить, что в определенных случаях холдинг как группу лиц следует рассматривать как случай усложнения структуры обязательства. Однако это будет иметь место, во-первых, при наличии взаимосвязи "материнская компания - дочерняя компания", поскольку ст. 105 ГК РФ предусмотрена солидарная ответственность первой; во-вторых, при договорном холдинге, так как в этом случае применимы нормы о простом товариществе, где товарищи несут либо солидарную, либо долевую ответственность по обязательствам, совершенным в общих целях. Здесь мы наблюдаем множественность лиц, а она, как указывалось, в определенных случаях усложняет структуру обязательства.