2.4.3. "Отрицательные" обязательства

Требование положительных действий, как считал М.М. Агарков, никогда не является основным содержанием абсолютного права. Оно может появиться у субъекта абсолютного права лишь в результате нарушения абсолютного права кем-либо из обязанных лиц. Наоборот, содержание обязательственного правоотношения может заключаться как в праве требовать от должника совершения какого-либо действия, так и в праве требовать воздержания от совершения определенного действия. Чаще всего обязательственное правоотношение имеет содержанием именно действие, а не воздержание от действия. Обязательства с положительным содержанием имеют по сравнению с обязательствами с отрицательным содержанием гораздо большее значение <1>. Как видим, М.М. Агарков не исключает возможности существования "отрицательных" обязательств.

--------------------------------

<1> См.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 26 - 27.

В.С. Толстой, определяя обязательство, пишет, что в его содержание заключаются одна или несколько обязанностей с правомочиями совершить соответствующие положительные действия <1>. Собственно, именно это является наиболее надежным отличительным признаком, с помощью которого обязательственные правоотношения отграничиваются от абсолютных. Причем следует отметить, что исполнение обязательства осуществляется совершением активных, положительных действий. Однако в ст. 307 ГК РФ по "старой" традиции воспроизведено определение, которое допускает в виде обязанности должника "воздержание" от совершения действий. Исходя из этого, многие авторы допускают факт существования таких обязательств. Так, Е.А. Суханов утверждает: "В развитом товарообмене предметом обязательства может быть и воздержание от конкретных действий. Например, сторонами договора комиссии может быть установлено обязательство услугополучателя-комитента не заключать комиссионных сделок по реализации на данной территории таких же товаров с другими услугодателями-комиссионерами (п. 2 ст. 990 ГК РФ), а на участника подрядного договора специальным соглашением может быть возложена обязанность неразглашения полученной от контрагента информации о новых решениях и технических знаниях (ст. 727 ГК РФ). Наиболее широко обязательства в виде воздержания от действий применяются при создании и использовании объектов исключительных прав ("интеллектуальной" и "промышленной собственности") <2>.

--------------------------------

<1> См.: Толстой В.С. Исполнение обязательств. М., 1973. С. 11.

<2> См., напр.: Гражданское право: В 4 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2006. Т. 3. С. 14 - 15.

Представляется, что, хотя ст. 307 ГК РФ и указывает на возможность включения в содержание обязательства обязанности воздерживаться от совершения действий, воздержание это не составляет самостоятельной обязанности должника, а лишь дополняет обязанности по совершению положительных действий. В качестве примера можно привести изложенную в ст. 857 ГК РФ обязанность кредитной организации не разглашать сведения, составляющие банковскую тайну.

Высказанные нами ранее аргументы о природе обязательственных правоотношений и права требования как разновидности субъективных прав не позволяют разделить точку зрения о возможности существования обязательств с "отрицательным" содержанием. В связи с этим представляются справедливыми слова Н.Д. Егорова, который пишет: "Поскольку любое обязательство опосредует перемещение материальных благ в той или иной форме, оно не может быть сведено к пассивному поведению должника. Для перемещения материальных благ должник обязан совершить какие-то активные действия. При этом он может быть обязан к воздержанию от определенных действий, сопровождающему активные действия, но не заменяющему их" <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева, М., 2003. Ч. 1. С. 573. Об этом писал и О.С. Иоффе: "В реальной жизни не существует обязательств, обращенных лишь к пассивному поведению должника". См.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 6 - 8.

В качестве аргумента в поддержку мнения Н.Д. Егорова М.А. Рожкова указывает на следующее: обязательства, где участники принимают на себя обязанности лишь пассивного характера, в большинстве своем будут проистекать из ограничения право/дееспособности лиц, что в силу ст. 22 ГК РФ недопустимо (как известно, сделки, направленные на ограничение правоспособности и дееспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом). Те исключения из общего правила, которые могут иметь место, не должны растушевывать такой сущностный признак обязательства, как "активность" поведения его участников <1>.

--------------------------------

<1> См.: Рожкова М.А. К вопросу о динамике обязательств // СПС "КонсультантПлюс".

Разница лишь в том, что, как правило, в обязательстве обязанность имеет активный характер, т.е. достижение результата осуществляется активными действиями должника. Хотя легальное определение обязательства допускает возможность существования так называемых отрицательных обязательств, в которых должник должен бездействовать, в науке развернулась активная дискуссия по этому вопросу. Действительно, формулировка ст. 307 ГК РФ позволяет предположить возможность существования "чистых" отрицательных обязательств, но это полностью лишает смысла регулирование таких отношений. Обязательства исполняются, что и предполагает активные действия. В этом смысле Н.Д. Егоров прав, когда говорит, что указание на пассивное воздержание не должно включаться в определение обязательства как не относящееся к существенным его признакам.

Данная концепция была поддержана В.А. Беловым, который дополнил ее еще одним весомым аргументом: невозможно достичь определенности в описании действия, являющегося предметом воздержания (запрета). Он указывает, что единственный способ достигнуть определенности - предъявить требование о прекращении совершения конкретного действия, длящегося в определенный момент времени, но это уже не требование о воздержании <1>. На самом деле, устанавливая договором запрет, можно и ограничить правоспособность должника, что по ст. 22 ГК РФ влечет ничтожность такого соглашения. Представляется, что возможно существование относительных правовых отношений, где будет воздержание от совершения действий обязанным субъектом, но они не будут являться обязательственными. Соответственно, нормы обязательственного права к ним применяться не должны.

--------------------------------

<1> См.: Белов В.А. Проблемы общего учения об обязательстве // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под ред. В.А. Белова. М., 2007. С. 675 - 676.

Однако следует иметь в виду, что мы говорим о так называемых чистых отрицательных обязательствах, содержание которых целиком состоит из пассивных обязанностей. В обязательстве помимо активных обязанностей возможно и воздержание от действий, но оно не является самостоятельной обязанностью должника. В.В. Тимофеев в качестве примера приводит изложенную в ст. 946 ГК РФ обязанность страховщика не разглашать полученные им в результате своей профессиональной деятельности сведения о контрагентах, их состоянии здоровья, имущественном положении <1>. Близким примером являются и лицензионные договоры (ст. 1235 ГК РФ), когда правообладатель обязуется воздерживаться от передачи исключительных прав другим лицам, кроме пользователя. И в этом случае правообладатель должен совершить активное действие по передаче исключительного права.

--------------------------------

<1> См.: Тимофеев В.В. Исполнение обязательств по имущественному страхованию. М., 2003. С. 5.

Таким образом, представляется, что невозможно существование обязательств исключительно с обязанностями пассивного типа, однако как осложнение обязательства в нем возможно воздержание от совершения каких-либо действий. Но в любом случае оно направлено на реализацию обязанности основной. Учитывая, что если состав любого явления представляет собой полную (необходимую и достаточную) совокупность (набор) элементов системы, то состав обязательственного правоотношения в соответствии со ст. 307 ГК РФ включает в себя такие элементы, как стороны (кредитор и должник), содержание (права и обязанности), но не фактическое поведение; объект (на что направлены права), в качестве которого выступают, как правило, материальные блага, предназначенные для удовлетворения конкретных потребностей субъектов.