3. Традиционно в советском и постсоветском гражданском праве различали три спо­соба возникновения юридических лиц: предписывающий, нормативно-явочный и разрешительный.

Предписывающий порядок возникновения юридического лица имеет место в том случае, когда она создается в результате распоряжения (выражение воли) собствен­ника имущества или его представителя. Это было характерным способом создания государственных юридических лиц.

Нормативно-явочный (регистрационный) порядок означает, что в случаях, когда юридическое лицо создано в соответствии с условиями, закрепленными в законе, го­сударственный орган не может отказать ей в легализации (государственной регистрации).

Разрешительный порядок заключается в требовании получения разрешения соответствующего государственного органа, предприятия и тому подобное на созда­ние юридического лица. В частности, разрешение соответствующих государствен­ных органов необходимо для создания организаций, которые будут заниматься дея­тельностью, связанной с обеспечением правопорядка, здравоохранением, образова­нием и тому подобное.

Иногда в цивилистической литературе вспоминается также договорный порядок возникновения юридических лиц.

Однако следует отметить, что такая классификация является неточной, поскольку при ней, в известной мере, отождествляются порядок и основание возникновения юридического лица.

Так, основанием возникновения можно считать то волеизъявление, которое повлекло создание юридического лица. Соответственно, классификация может быть проведена в зависимости от характера такого волеизъявления.

С учетом этого критерия можно выделить:

а) создание юридического лица путем одностороннего волеиъявления (распоряжения Президента Украины, органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления — для юридических лиц публичного права, собственника или уполномоченного им лица — для юридических лиц частного права).

Этот способ создания юридических лиц традиционно именуется предписывающим порядком;

б) создание юридического лица путем договора между его учрелителями. В та­ких случаях инициатива относительно создания юридического лица может быть выра­жена в какой-нибудь форме: договор участников, решение собраний учредите­лей и тому подобное.

Следует отметить, что законодательными актами не установлены какие-нибудь спе­циальные требования относительно формы и содержания решения о создании юри­дического лица, однако по общепринятым требованиям такое решение должно быть оформлено распоряжением субъекту публичного права, актом управления, выданным собственником имущества (уполномоченным им органом) в соответствии с его компетенцией, определенной действующим законодательством. Если учредителей предприятия два или больше, решением о создании предприятия явля­ется учредительный договор.

Этот способ создания юридических лиц традиционно именуется договорным порядком.

Следовательно, предписывающий и договорный порядок — это классификация по­рядка создания юридического лица в зависимости от оснований ее возникновения.

Если же взять за критерий классификации собственно порядок легализации, то можно сделать вывод, что юридические лица возникают либо в нормативно-явочном, либо в разрешительном порядке.

При этом юридические лица, которые создаются путем распоряжения, легитимиру­ются в нормативно-явочном порядке, а те, которые создаются путем договора, леги­тимируются в нормативно-явочном или в разрешительном порядке.

Порядок создания юридических лиц частного права определяется актами граждан­ского законодательства. В первую очередь это — ГК. Кроме того, порядок создания юридических лиц, которые имеют целью занимания предпринимательством, дополнительно регламентируется Положением О государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным постановлением Ка­бинета Министров от 25 мая 1998 г. № 740 (с 1 июля 2004 г. регистрация юридиче­ских лиц должна происходить в соответствии с положениями Закона Украины от 15 мая 2003 г. "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей").

Регистрация объединений граждан осуществляется в зависимости от их статуса либо Министерством юстиции, либо местными органами исполнительной государствен­ной власти (ст.ст.15, 16 Закона "Об объединении граждан").

Юридические лица публичного права образуются в порядке, предусмотренном от­дельными законодательными актами.

Создание юридических лиц частного права должно происходить в соответствии с положениями ст.ст.87-89 ГК .

Согласно с отмеченными нормами для создания юридического лица его участники (учредители) разрабатывают учредительные документы в письменном виде и подпи­сываются всеми участниками (учредителями), если законом не установлен другой порядок их утверждения.

Учредительным документом общества является утвержденный участниками устав или учредительный договор между участниками (учредителями), если другое не ус­тановлено законом.

При этом общество, созданное одним лицом, действует на основании устава, утвержденного этим лицом.

В уставе общества указываются:

• наименование юридического лица;

• местонахождение юридического лица;

• адрес юридического лица;

• органы управления обществом;

• компетенция органов управления обществом;

• порядок принятия решений органами управления общества;

• порядок вступления в общество и выхода из него;

• другие положения, установленные ГК, другим законом или согла­шением учредителей.

Учредительный договор, как и решение о создании предприятия, должно заклю­чаться в письменной форме, поскольку законодательство предусматривает представление этого документа для осуществления государственной регистрации.

Учредительный договор считается заключенным, когда между сторонами достиг­нуто соглашение по всем существенным условиям договора, необходимыми для его осуществления и выполнения.

В учредительном договоре общества определяются:

• обязательство участников создать общество;

• порядок их совместной деятельности относительно его создания;

• условия передачи обществу имущества участников;

• другие положения, установленные ГК, другим законом или учреди­телями.

К учредительному договору применяются общие нормы гражданского законодатель­ства о соглашениях и обязательствах.

Учреждение создается на основании индивидуального или общего учредительного акта, составленного основателем (учредителями). Учредительный акт может содержаться также и в завещании. До создания установи учредительный акт, составленный одной или несколькими лицами, может быть упразднен основателем (учредителями).

В учредительном акте учреждения указываются:

— цель учреждения;

- имущество, которое передается учреждению, необходимое для достижения этой цели;

- структура управления учреждением.

Если в учредительном акте, который содержится в завещании, отсутствуют отдельные из отмеченных выше положений, их устанавливает орган, осуществляю­щий государственную регистрацию.

В учредительные документы могут быть включены какие-нибудь условия, не преду­смотренные законодательством, но такие, которые не противоречат ему.

В то же время несоответствие их требованиям закона (когда такие точно опреде­лены) может обусловить недействительность учредительных документов. Основа­ниями для признания недействительными учредительных документов и решений о создании юридического лица могут быть, например, несоответствие фактическим обстоятельствам указанных в учредительных документах сведений относительно вида юридического лица, цели ее создания и тому подобное.

Относительно акционерных обществ, то учредительным документом в них является устав, хотя ему предшествует заключение договора между учредителями. В соответствии со ст.4 Законом "О хозяйственных обществах" акционерное общество, общество с ограниченной и общество с дополнительной ответственностью создаются и действуют на основании учредительного договора и устава, полное и коммандитное общество — на основании учредительного договора. Учредительные документы общества в случаях, предусмотренных действующим законодательством, соглашаются с Антимонопольном комитетом Украины.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистра­ции.

На развитие этого положения ст.89 ГК предусматривает, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юри­дических лиц, открытый для общего ознакомления.

Значение государственной регистрации юридических лиц, ее организация, полнота единственного реестра юридических лиц, достоверность сведений, которые вносятся в государственный реестр, заключается в том, что регистрация обеспечивает возможность получения необходимой информации хозяйничающими субъектами. Такая информация является важной при решении вопросов относительно заключе­ния договоров, развития хозяйственных связей, ведении торговых операций, а сле­довательно — формировании устойчивости экономического оборота. Юридическое лицо считается созданным с момента регистрации в Едином государственном рее­стре юридических лиц и с этого момента приобретает правоспособность.

Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности проводится в исполнительном комитете городского, районного в городе совета или в районной, районной городов Киева и Севастополя государственной администрации за местонахождением или местом проживания этого субъекта, если иное не преду­смотрено законом. Действующее законодательство связывает государственную ре­гистрацию с внесением данных с регистрационной карточки субъекта предпринима­тельской деятельности (которая в то же время является заявлением о государствен­ной регистрации) в Реестр субъектов предпринимательской деятельности и выдачей свидетельства о государственной регистрации установленного образца.

Орган, на который возложено осуществление государственной регистрации, не вправе делегировать эти функции другим органам, структурным подразделениям, или должностным лицам по доверенности. Нарушение этого правила и принятие решения с превышением компетенции соответствующего органа власти может быть основанием для отмены такого решения. Недействительность регистрации является основанием установления факта фальсификации учредительных документов.

В то же время свидетельство о государственной регистрации может быть выдано структурным подразделением или должностным лицом согласно с распределением функциональных обязанностей, поскольку свидетельство является производным до­кументом от соответствующего решения.

Для отдельных видов юридических лиц может быть предусмотрен специальный по­рядок государственной регистрации. Например, регистрация всеукраинских и меж­дународных благотворительных организаций осуществляется Министерством юсти­ции Украины, а местных благотворительных организаций, а также отделений (фи­лиалов, представительств) всеукраинских, международных благотворительных орга­низаций — соответствующими местными органами исполнительной власти (ст.8 За­кона "О благотворительности и благотворительных организациях). Решение о реги­страции такой благотворительной организации принимается соответствующим орга­ном исполнительной власти по месту нахождения благотворительной организации.

ГК не содержит исчерпывающего перечня сведений, которые должны быть поставлены в известность при представлении заявления на регистрацию юридиче­ского лица. Однако это обязательно должны быть сведения об организационно-пра­вовой форме, наименовании, местонахождении, органах управления, филиалах и представительствах, цель создание юридического лица. Другие сведения могут быть потребованы только в случае, если это предусмотрено законом.

Нарушение установленного законом порядка создания юридического лица или несо­ответствие ее учредительных документов закона является основанием для отказа в государственной регистрации юридического лица. Отказ в государственной регистрации по другим мотивам (нецелесообразность и тому подобное) не допускается.

Отказ в государственной регистрации, а также промедление с ее проведением могут быть обжалованы в суде.

В Единый государственному реестру юридических лиц вносятся сведения об организационно-правовой форме юридического лица, ее наименовании, местонахо­ждении, органах управления, филиалах и представительствах, цели учреждения, а также других сведениях, установленных законом.

Сведения, которые содержатся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений о физических лицах, которые имеют конфиденциальное содержание.

Безосновательный отказ в предоставлении сведений, которые содержатся в реестре, не допускается, и может быть обжалован в суде.

Учредительные документы изменяются в порядке, предусмотренном законом и са­мими документами. Решения об изменении устава принимаются, как правило, выс­шим органом юридического лица или учредителями.

Изменения регистрируются тем же органом и в том же порядке, что и сами юридические лица.

Изменение в учредительных документах юридического лица вступают в силу для третьих лиц со дня их государственной регистрации, а в случаях, установленных за­коном, — с момента сообщения органа, который осуществляет государственную ре­гистрацию, о таких изменениях. Юридические лица и их участники не имеют права ссылаться на отсутствие государственной регистрации таких изменений в отноше­ниях с третьими лицами, которые действовали с учетом этих изменений (ч.5 ст.89 ГК ).

В случаях, установленных законом, юридическое лицо может быть создано путем принудительного деления (выдела).