Мамаева Елена Александровна

Пример: Государство

Объект = общественные отношения в сфере политики

Предмет = Государство

Цель = изучить государство как субъект политической системы

Задачи = главы в плане

Методологическая основа = работы авторов, на кого ссылаешься

Методы исследования: анализ, синтез

Выводы по каждой главе формируют заключение

Теория государства и права.

Авторы учебных пособий:

• Матузова и Малько

• Червонюк (!)

• Радько лазарев морозов учебное пособие для бакалавриата

Таблицы по теории государства и права (Толстик, Нижегородская школа)

Предмет и метод теории государства и права.

Предмет теории государства и права – это наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права; это сущность, типы, формы, функции, структура и механизм действия государства и права, правовой системы; основные государственно-правовые понятия общие для всех юридических наук.

Методология теории государства и права – это совокупность всех методов, с помощью которых изучается теория государства и права.

Методы: общенаучные, частнонаучные.

Основные методы: анализа, синтеза, сравнения, логический.

Происхождение государства и права. Общие предпосылки и основные закономерности.

Возникновение государство – период достаточно длительный. Возникает из родоплеменных общин.

Община – явление равноправное, социальное, семья – наоборот. Необходима защита интересов, которую община обеспечить не может. Старейшины управляли общиной на основе авторитета и так называемых мононорм – социальных норм: религиозные, мифологические нормы, табу. Необходим стал отдельный класс, который и выделился, в котором появились специализированные нормы, появление политики (политика – искусство управлять). Государство возникает там и тогда, где и когда для этого устанавливаются необходимые условия: религиозные, военные, политические, экономические и т. д. Государство и право возникают одновременно: государство создает право, а право обеспечивает условия существования государства.

1 теория возникновения государства – теологическая. Идеолог – Фома Аквинский.

Государство – это суверенная, универсальная организация политической власти, призванная обеспечить нормальную жизнедеятельность людей, имеющая свою территорию, систему права, аппарат принуждения и взимающая налоги, необходимые для осуществления внутренних и внешних функций.

Основные признаки государства, они отличают государство от политической и общественной власти

1. Организация политической власти – заключается в том, что она не сливается с обществом, представляет собой систему органов, в том числе правоохранительных и армию, внешне и официально представляет все общество, цель этой организации – создание нормальных условий жизнедеятельности людей через обеспечение правопорядка

2. Суверенитет. Верховенство государственной власти по отношению ко всем иным организациям и лицам в стране – внутренний суверенитет. Независимость в сфере взаимодействия с другими государствами, невмешательство во внутренние дела других государств – внешний суверенитет.

3. Территория – часть земной поверхности, отделяемая от территорий других государств государственной границей и находящаяся под суверенитетом данного государства (собственная территория). Условная территория (квази-территория) – территория посольств, консульств, военных частей, дислакцированных на территории других государств, территории гражданских кораблей и летательных аппаратов в пределах нейтральных вод и воздушного пространства, территории военных кораблей и летательных аппаратов, где бы они ни находились.

4. Система права – совокупность формально определенных, общеобязательных правил поведения, исходящих от государства и регулирующих общественные отношения.

5. Налоги – взымаемость с населения материальных средств, необходимых для обеспечения деятельности государственного аппарата, выполнения внешних и внутренних функций.

6. Легализованное принуждение (насилие) – только государство в праве принимать, основанное на нормах права, принуждение ко всем гражданам, иностранцам, апатридам (лица без гражданства), находящимся на территории государства. (бипатриды – лица с двойным гражданством).

+ могут быть гимн, герб, флаг, столица, единая денежная мера, единая транспортная система и др.

Сущность государства – организация политической власти в обществе (формальный аспект) и чьим интересам она служит (содержательный аспект).

Все государства:

1. Классовая сущность государства

2. Социальная сущность государства – отражает интересы всего общества и отстаивает их.

Большинство современных государств – обще-социальные.

Типология государства и права

– это отражение логики естественноисторического процесса развития государства и права, исторически неизбежной смены одних типов другими.

Формационный и цивилизационный подходы.

Форма государства

– это совокупность элементов, характеризующих организацию верховной и государственной власти, порядок образования ее органов и их взаимоотношения с населением (форма правления), внутреннее национально территориальное устройства государственной власти (государственно-территориальное устройство), приемы, методы, способы осуществления государственной власти (государственно-правовой режим). (Кто, где и как правит).

Форма государства

Форма правления Форма государственного устройства Государственно-правовой режим

Форма правления:

1. Монархия – форма правления, при которой верховная государственная власть (полностью или частично) сосредоточена в руках единоличного главы государства – монарха. В большинстве случаев является пожизненной и передаваемой по наследству.

Признаки монархии:

1. По наследству

2. Бессрочна

3. Не зависит от населения

В чистом виде монархий не существует.

Виды монархий:

• Абсолютные – вся власть сосредоточена в руках монарха, ничем не ограничена, конституция и парламент отсутствуют. Разделения властей не существует. Пример: Франция при Людовике 14.

• Сословно-представительная монархия – характеризуется наличием при монархе сословного учреждения. Пример: Россия при Алексее Михайловиче.

• Дуалистическая монархия – переходная форма от абсолютной к ограниченной монархии, когда ни монарх, ни представительный орган не обладают полнотой власти. Существуют такие монархии недолгое время. Пример: Россия в период 1905-1906гг.

• Ограниченная монархия – власть монарха ограничена парламентарными учреждениями. Исполнительная власть от его имени осуществляется правительством. Пример: Великобритания, Япония, Испания, Голландия.

2. Республика – это форма правления, при которой высшие органы государственной власти избираются либо формируются особыми представительными учреждениями.

Признаки республики:

1. Выборность

2. Срочность

3. Зависит от населения

Виды республик:

• Президентская республика – президент одновременно является и главой государства и главой исполнительной власти. Избирается населением или выборщиками. Президент свободен в выборе министров, а парламент не может отправить их в отставку по одному или всем кабинетом. Пример: США.

• Парламентская республика – правительство формируется партиями, обладающими большинством в парламенте и несет перед ним политическую ответственность. Пример: Италия.

В чистом виде оба этих вида имеют минусы. Кто формирует правительство? (по этому вопросу можно определить вид республики).

• К нетипичным формам правления относится смешанная республика: черты президентской и парламентской республики. Пример: Греция.

• Полупрезидентская республика – устанавливается ответственность перед парламентом отдельных министров, но не главы государства. Пример: Египет, Турция, Перу.

• Полупарламентские республики – устанавливается усложненный порядок объявления вотума недоверия правительству. Пример: Россия по конституции 1993г.

• Президенстко-монократическая – существует при однопартийных системах, а их конституции предусматривают пожизненных президентов. Пример: Тунис, Индонезия.

• Теократическая республика – осуществляется юридическое закрепление участий духовенства в управлении государством. Пример: Иран по Конституции

• Монархическая республика – предусматривает переизбрание президента на определенный срок. Пример: Малайзия, ОАЭ.

Государственно-территориальное устройство.

2 основных вида:

1. Простое государство или унитарное – форма, характерная для цельных единых государств, состоящих из административно-территориальных единиц и не имеющая в своем составе других государств или государственных образований. Характеризуется единым гражданством, единой системой органов государственной власти и управления, единой Конституцией, судебной системой. Пример: Франция.

2. Сложное государство – представляет собой союз государств или обособленных государственных образований, пользующихся той или иной самостоятельностью.

1. Конфедерация – объединение государств, которые сохраняют свою самостоятельность, имеют собственные органы государственной власти и управления и при этом создают специальные объединенные органы для координации деятельности, определенных целей. Существуют непродолжительное время. Пример: США с 1781 – 1789гг. Австро-Венгрия до 1918г.

2. Федерация – союз государственных образований (субъектов Федерации), имеющих свое собственное административно-территориальное деление, обладающих юридически определенной самостоятельностью. Характеризуются существованием 2 систем органов государственной власти: федерации и субъектов Федерации, наличием Конституции, законодательной компетенции, системы права, определенного суверенитета субъектов Федерации, как правило, общефедеральным гражданством и гражданством субъектов.

Виды федерации:

По способу:

Конституционные – форма прописывается в Конституции. Пример: Эфиопия по Конституции 1994г.

Договорные – в основе образования государства лежит договор. Пример: США.

Конституционно-договорные. Пример: Россия по Конституции 1993г.

По правовому статусу субъекта:

Симметричные – субъекты федерации равноправны. Примеры: США, Австралия, Бразилия.

Ассиметричные – субъекты федерации неравноправны, некоторые из них обладают особым правовым статусом. Пример: Россия.

По разграничению предметов ведения:

Кооперативные – имеют 3 сферы предметов ведения: федерации, субъектов федерации, совместные ведения. Пример: Россия.

Дуалистические – не имеют предметов совместного ведения. Пример: США.

3. Империя.

Государственно-правовой политический режим:

1. Антидемократический режим – характеризуется значительным ограничением прав и свобод граждан, возможностью запрещения политических партий и других организаций, ограничением роли выборных органов, усилием роли исполнительных органов – авторитарный режим (СССР в 70е гг.); полным контролем государства над всеми сферами жизни общества, ликвидацией демократических прав и свобод, уничтожением оппозиционных политических партий и организаций, широким использованием террористических методов правления – тоталитарный режим (Россия при Сталине), соединенный с дискриминацией вплоть до физического уничтожения по национальному признаку – нацистский режим (Гитлеровская Германия) или расовому признаку – расиский режим (ЮАР в 70е годы), признанием войны, как необходимого условия существования общества и государства – фашизм (Италия при Муссолини).

2. Демократический режим – характеризуется конституционным закреплением и реальным осуществлением прав и свобод человека, равноправием всех граждан, гласностью деятельности государства, существованием ряда политических партий, в том числе оппозиционных, выборностью центральных и местных органов власти их подотчетностью избирателем.

Функции государства – это направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач.

Формы реализации функций:

1. Правовые – правотворчество, выражается в принятии и разработке юридических норм, провоисполнительная деятельность – выражается в деятельности исполнения норм права, правоохранительная – выражается в осуществлении контроля за реализацией норм права, правоприменение.

2. Организационная – это организационно-регламентирующая деятельность, связана с решением тех или иных конкретных политических задач. Организационно-хозяйственная – связана с материальным обеспечением выполнения государственных функций. Организационно-идеологическая – направлена на разъяснение деятельности государства, также играет воспитательную роль.

Механизмы государства.

Понимается в широком и узком смысле.

Механизм в широком смысле – совокупность всех государственных и не государственных организаций, взаимодействующих между собой, сформированных и действующих на основе норм права и реализующие функции государства. (государственный аппарат, гос. организации, предприятия, учреждения).

В узком смысле – совокупность всех гос. органов при помощи которых обеспечивается выполнение внутренних и внешних функций государства – это гос. аппарат. Основным элементом государственного аппарата является гос. орган – относительно самостоятельная структурно обособленная часть гос. аппарата, наделенная соответствующей компетенцией и опирающаяся в процессе реализации своих функций на организационную материальную и принудительную силу государства. Например, Гос. Дума – орган представительной власти, основная функция – разработка и принятие правовых актов…

Правовое государство.

Характеризуется наличием развитого гражданского общества и правого закона – это закон, который отражает естественные права человека и не ущемляет их.

Право.

Это система обязательных формально определенных норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленным на регулирование общественных отношений.

Право позитивное, объективное, субъективное – право на собственные действия в рамках права позитивного.

Правовой акт – источник права.

Нормативный правовой акт.

Это письменно оформленный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или отмену общеобязательных, государственных предписаний постоянного или временного характера, рассчитанных на многократное применение (нормы права).

Основные виды:

1. Закон – принимается в особом процедурном порядке или референдумом и регулирующий наиболее важные общественные отношения (система и организация гос. органов, статус гос. органов, гос. устройство и административно-территориальные деления, статус гражданина, режим и виды собственности, налоги, бюджет, юридическая ответственность).

2. Подзаконные нормативные правовые акты. Это постановления правительства, указы высших должностных лиц, локальные нормативно-правовые акты. Это могут быть постановления, положения, приказ.

Нормативно-правовой акт может приниматься в различных формах: устав, регламент, Конституция.

Действия нормативно-правовой акта в пространстве,

во времени – связано с вступлением акта в юридическую силу и утраты ее, при этом существуют принципы вступления акта в юридическую силу:

1) немедленное действие,

2) распространение юридической силы акта на все регулируемые им случаи, возникшие после его вступления в юридическую силу – действия вперед

3) принцип ретроактивности закона или обратное действие - нормативно-правовой акт распространяет свое действие, возникшее до вступления его в юридическую силу.

4) принцип переживания закона или ультра-активность – состояние, когда акт, утративший юридическую силу, по специальному указанию нового акта может действовать в отношении определенных случаев и обстоятельств.

Условия вступления в юридическую силу: с точно указанной даты, с момента подписания, с даты принятия, с даты опубликования. Если дата (срок) не указана: по истечении 10 дней (законы), по истечении 7 дней (акты президента и правительства с момента опубликования. (Первое опубликование). С даты регистрации, государственной регистрации подлежат гос. муниципальные образования, акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы гражданина, механизмы их реализации и носящие межведомственный характер. 1009.1996г. о порядке гос. регистрации.

С наступления определенных обстоятельств для актов, которые вступают в силу с наличием этого факта. Например, закон о чрезвычайных ситуациях, закон о мобилизации.

Структура нормы права – юридическая конструкция, состоящая из логически взаимосвязанных элементов с помощью которых осуществляется регламентация общественных отношений.

«Хулиганство влечет наложение штрафа в размере 1000 рублей» из АК РФ

«Хулиганство наказывается штрафом в размере 1000 рублей» из УК РФ

Структура логической нормы права – совокупность трех элементов:

• Гипотезы (если …) – часть нормы, указывающая на конкретный юридический факт (жизненное обстоятельство) при наличие и отсутствие которых начинает действовать норма.

Виды гипотез:

По наличию или отсутствию юр.фактов:

• Положительные – юр.факт должен быть

• Отрицательные – факта быть не должно

По строению:

• Простые – одно обстоятельство достаточное для действия нормы

• Сложные – необходимо наличие 2 и более фактов

• Альтернативные – содержат несколько обстоятельств, одного из которых достаточно для действия нормы

• Диспозиции (так …) – часть нормы, содержащая правила поведения, которому должны следовать субъект права.

Виды диспозиции:

По составу:

• Простые – содержат одно правило поведения

• Сложные – 2 и более

• Альтернативные – несколько, после любого из которых может действовать право.

По способу выражения:

• Простые – называют правила поведения, но не раскрывают его

• Описательные – описывают существенные признаки поведения

• Ссылочные – отсылают для ознакомления с правилом поведения к другой норме. (Вы можете поменять товар в соответствие со статьей)

• Бланкетные – указывают на другой документ, акт для ознакомления с правилом поведения.

• Санкции (тогда …) – часть нормы указывающая на последствия, наступающая с соблюдением, исполнением или нарушением диспозиции.

Виды санкций:

По объему:

• Простые

• Сложные

• Альтернативные

По характеру реакции государства:

• Карательные – лишение свободы, штраф

• Право восстановительные – взыскание элементов, восстановление незаконно уволенного

• Поощрительные – объявление благодарности

Гипотеза + диспозиция – регулятивные, гипотеза + санкция – охранительные

По степени определенности:

• Абсолютно определенные – точно указывается вид и размер санкции

• Относительно определенные – точно указан только вид санкций, а границы от минимального до максимального

Реальные нормы.

Структура реальной нормы (нормы предписания) состоит из 2 элементов:

1. Регулятивная норма из гипотезы и диспозиции

2. Охранительные состоит из гипотезы и санкции

Поощрительные нормы – система обособленных норм носящих регулятивный характер, направленный на формирование позитивно-стимулирующих механизмов социально-активного правомерного поведения и содержащих предписания о мерах поощрения за его совершения. Могут состоять из гипотезы, диспозиции, санкции.

Отправные нормы (исходные, первичные. учредительные) определяю основы правого регулирования общественных отношений, его цели и задачи, принципы, пределы, направления, методы, закрепляют правовые категории и понятия, определяют исходное начало регулирования общественных отношений.

Виды отправных норм.

• Нормы начала – конституционные положения, закрепляющие основы экономического, политического и государственного устройства, основные права и свободы граждан

• Нормы дефиниции – предписания содержащие определения правовых понятий и категорий.

• Правовые презумпции – предположение о наличии или отсутствии определенного факта, основанная на связи между предполагаемым фактом и фактом наличным, подтвержденная предшествующим опытом, которая подтверждается или опровергается в процессе доказывания.

• Правовые аксиомы – положения не требующие доказательств в юридическом процессе. (нельзя передать прав больше чем имеешь, закон обратной силы не имеешь)

• Правовые фикции – сформулированные в нормативно-правовом акте положения о несуществующим факте, которое признается существующие и влекущим определенные юридические последствия. (признание умершим, безвестно отсутствующее, если супруги умерли в один день, то они признаны умершими одновременно, наследство открывается одновременно)

• Правовые символы создаваемые или санкционируемые компетентными органами условные образы, отличительные знаки, представляющие собой видимые или слышимые образования, которым придается правовой смысл используемые для передачи правовой информации адресатам (знаки дорожного движения, световые и звуковые сигналы)

Правоотношение.

Правоотношение – урегулированные нормами права общественные отношения, участники которых обладают субъективными правами и юридическими обязанностями обеспеченными государством.

Для того чтобы правоотношение возникло существуют 2 вида предпосылок:

• Социальные – фактические отношения и связи, возникающие в обществе и объективно требующие юридического закрепления. (семейные, трудовые)

• Юридические предпосылки – совокупность условий, без которых правоотношения возникнуть не могут (норма права + правосубъектность + юр.факт)

- правосубектность (праводееспособность) – возможность или способность индивида или коллективного субъекта быть субъектом права, выражающаяся в совокупности 3 элементов:

• Правоспособность – признаваемая государством возможность иметь права и возможности, предусмотренные нормами права, быть их носителями,

• Дееспособность – способность осуществлять своими личными деяниями (действиями и бездействиями) имеющиеся права и обязанности предусмотренными нормами права. Физический возраст принципиальное различие между правоспособностью и дееспособностью (полная, частичная, ограниченная)

• Деликтоспособность – способность лица нести юридическую ответственность предусмотренную нормами права за совершение правонарушения.

Правоспособность + дееспособность – регулятивная, правоспоспособность + деликтоспособность – охранительная

Субъект правоотношения – участник правоотношения, выступающий носителем предусмотренных законом прав и обязанностей и обладающий правосубъектностью

Физическое лиц – коллективный субъект выступают субъектами правоотношений в случае реализации властны полномочий (пр: государство при вынесении приговора в лице судьи), участвуя в социально-политической жизни государства и общества (при выдвижении кандидатов в депутаты), осуществляя хозяйственную и имущественную деятельность.

Правосубъектность коллективных субъектов определяется их компетенцией (совокупность прав и обязанностей)

Объект правоотношений – блага по поводу которых складываются правовые отношения.

Виды объектов:

1. Материальные блага – ценные бумаги, документы, драгоценности

2. Нематериальные блага – жизнь, честь, достоинство

3. Результаты поведения участников правоотношения – е последствия к которым приводит действие или бездействие

4. Поведение участников правоотношения выражается в действие или бездействии

5. Продукт духовного творчества – произведения искусства

Субъективное право – мера возможного поведения.

Признаки:

• осуществляется в интересах управомоченного.

• Обеспечивается обязанностью третьих лиц.

• Охраняется государством

Элементы:

• право на собственные действия – возможность дозволенного поведения у правомоченного

• право требования – возможность требовать известного поведения от обязанных лиц

• право пользования – возможность пользоваться на основе данного права определенными социальными благами

• право притязания – возможность прибегнуть к государственному принуждению в случае нарушения права

Юридическая обязанность – предусмотренная мера необходимого должного поведения субъектов правоотношений. Мера должного необходимого поведения.

Признаки:

• Необходимое должное поведение – нельзя отказаться от юр.обязанности

• Мера должного поведения, ограничена рамками права

• Выполняется в интересах управомоченного

• Ее исполнение обеспечивается государственным принуждением

Элементы:

• Необходимость совершать определенные действия, либо воздержаться от них

• Необходимость для правообязанного отреагировать на законные требования управомоченного

• Необходимость не препятствовать контрагенту пользоваться тем благом в отношении которого он имеет право

Т.о. состав правоотношения – субъект, объект, субъективное право, юридическая обязанность.

Нормы:

Охранительные Регулятивные

Обязанность не нарушать Правила: использовать права и исполнять обязанности

Запрет – соблюдать

Р еализация норм права

Используем права

соблюдаем запреты

исполняем обязанности

реализация обязанностей: соблюдение запретов + исполнение обязанностей

реализация права: использование прав

правоприменение

правоприменительный акт: действие, документ, символ.

Реализация норм права – воплощение норм права в правомерное поведение субъектов правоотношений.