105. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, способы устранения и восполнения.

Пробелы в праве – это полное или частичное отсутствие в действующей системе законодательства конкретной нормы права (правовых норм), в соответствии с которыми должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

Причины возникновения пробелов в праве:

1) невозможность урегулирования в нормативных правовых актах всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

2) ошибки законодателей, их упущения при подготовке нормативных правовых актов;

3) недостатки юридической техники;

4) отставание законодательства от жизни вследствие постоянного развития и динамичности общественных отношений.

Устранение пробелов в праве осуществляется как законодателем, так и правоприменителем путем принятия недостающей правовой нормы, группы норм либо целого нормативного правового акта.

Способы преодоления пробелов в праве:

1) аналогия закона– это разрешение конкретной жизненной ситуации на основе правовых норм, которые регулируют сходные общественные отношения;

2) аналогия права– это разрешение конкретной жизненной ситуации на основе общих принципов права.

Аналогия– это способ преодоления пробелов в праве в процессе его применения на основе определенного сходства между различными явлениями и предметами.

Аналогия закона и аналогия права не применяются в сфере уголовного и административного права.

Аналогия закона и аналогия права - исключительные средства. Аналогия права используется только в том случае, если не удастся обнаружить сходную норму права. В решении по делу мотивируются причины применения аналогии. Это позволит проверить правильность решения дела. Таким образом, применение аналогии не является произвольным решением дела.

Решение дела по аналогии не устраняет пробела в праве, а лишь его восполняет. Применение аналогии обязательно для данного дела, но другой суд может применить по схожему делу иную аналогию.

Аналогия закона применяется при:

1) наличии жизненной ситуации, которая находится в сфере правового;

2) отсутствии нормы, которая регулировала бы эту норму;

3) наличии нормы, которая регулирует сходные, аналогичные общественные отношения.

Аналогия права применяется при:

1) наличии жизненной ситуации, которая находится в сфере правового регулирования;

2) отсутствии нормы, которая будет регулировать эту жизненную ситуацию;

3) отсутствии аналогичной нормы.

Для устранения неопределенности при регулировании общественных отношений используются:

1) правовая аксиома– исходное, юридически признанное суждение, которое из–за очевидности не требует дополнительного обоснования и доказательств для принятия последующих решений и оценок;

2) правовая презумпция– подтвержденное опытом и действующим законодательством предложение о наличии либо отсутствии определенных обстоятельств, которые обладают причинной связью с конкретной жизненной ситуацией до тех пор, пока не будет доказано иное;

3) правовая фикция– общеобязательное положение, которое в действительности может и не существовать, но законодательно закрепляется с целью стабилизации общественной жизни и устранения неопределенности в юридических последствиях.

Восполнять пробелы в праве полномочны судебные органы всех видов. Но главную роль играют акты высших судебных инстанций - Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда, Конституционного Суда Российской Федерации. Они формулируют в своих постановлениях правила поведения общего характера, которые обращены ко всем судебным учреждениям и к неопределенному кругу лиц - потенциальным участникам судебного процесса. Разъяснения высших судебных инстанций рассчитаны на неоднократное применение и обязательны для всех судебных органов. Но поскольку высшие судебные инстанции наделены Конституцией Российской Федерации правом законодательной инициативы, они должны использовать его для устранения пробелов в действующем законодательстве.

Институт аналогии имеет ограниченное действие. Он не применяется в уголовном праве, поскольку здесь действует принцип "Нет преступления без указания о том в законе". Но аналогия может применяться в гражданском, земельном, трудовом, семейном и других отраслях права. Например, в ст. 6 ГК РФ предусмотрено применение аналогии как закона, так и права. Аналогия закона применяется, если данные отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота. В этом случае надлежит использовать сходные отношения. При невозможности использовать аналогию закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогии права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.