1.Понятие МЧП, предмет регулирования и его основные принципы.

Международное частное право как самостоятельная юридическая наука возникла относительно недавно – в середине XIX века. МЧП – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, “осложненные” иностранным элементом (т.е. отношения международного характера) с помощью колизионно-правового и материально-правового методов.Уникальность МЧП состоит в том, что отношения, которые регулируются его нормами, лежат вне сферы юрисдикции лишь одного государства. МЧП возникло и сложилось в силу объективного существования в мире различных правовых систем, каждая из которых устанавливает “свои” правила и нормы для регулирования одинаковых по сути общественных отношений. Когда в правовых отношениях присутствует иностранный субъект или так называемый иностранный элемент, появляется необходимость в дополнительном регулировании. Принципы МЧП. Принципы права — основные идеи, руководящие положения, определяющие содержание и направления правового регулирования. Необходимо различать две группы принципов МЧП_ основные и специальные. Основными (общими) принципами МЧП -«общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям», Общие принципы права – это общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники. Можно перечислить некоторые общие принципы : нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принцип справедливости и доброй совести; принцип не злоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др. Важнейшим является принцип -договоры должны соблюдаться. К специальным принципам МЧП относятся: автономия воли участников правоотношения; принцип предоставления определенных режимов (национального, специального или преференциального, наибольшего благоприятствования.; принцип взаимности, принцип не дискриминации и др.

Предмет правового регулирования - это однородный вид общественных отношений. Можно выделить два основных признака: эти общественные отношения должны, во-первых, носить частно - правовой характер, во-вторых, быть международными.

2 основных признака, характеризующих о.о., составляющих предмет МЧП. Эти отношения д.носить частно-правовой характер, и они должны быть международными.

- частный характер. Частно-правовые отношения, осложненные иностранным элементом. Перечислим основные особенности: сущность частного права характеризуется следующими признаками: независимостью и автономностью субъектов защитой частной собственности, свободой договора, ограниченным вмешательством государства в эти отношения. Юридический приоритет принадлежит воле частных лиц. В этой связи регулирование носит децентрализованный характер. Строится на началах равенства субъектов.

- д.б. международными. Обычно их делят на две группы – межгосударственные, в них основным субъектов выступает государство, предметом регулирования выступают публичные вопросы, государства – это суверенные образования, и именно суверенитет обуславливает специфику отношений. Вторая группа – между частными лицами, физ и юр лиц. Контракты, браки, издается литературное произведение за рубежом, инвестиционная деятельность, международные перевозки, получение наследства за рубежом. Имущественные и неимущественные отношения. Отличительное сходство – отсутствие по отношению друг к другу властных полномочий, отношения носят преимущественно негосударственный характер.

Предмет правового регулирования составляет международное не межгосударственное отношение не властного характера. Вопрос: когда они становятся международными, чем отличаются от внутригос? Тогда, когда либо его субъекты принадлежат разным государствам, либо имущество, по поводу которого возникло правоотношение, находится за рубежом, либо когда юридические факты, породившие эти отношения, имели место на территории иностранного государства. Другими словами, возникшие частные гражданско-правовые отношения оказались осложненными иностранным элементом.

Иностранные элементы подразделяются на три группы в зависимости от того, к какому структурному элементу они относятся: субъекту, объекту, юридическому факту. Субъектом выступают юр и физ лица, международные организации, т.д. Когда говорим о физ лицах, то н. учесть: не всегда эти отношения между физ лицами, могут быть охарактеризованы как международные. Например, иностранный студент каждый день совершает гр-пр сделки (покупка товаров), бытовые сделки вообще не входят в предмет МЧП. Когда оба субъекты – граждане одного государства, но один – за рубежом, один – в своем государстве, это договор международный. Если участником отношений выступает государство, то другой стороной не может быть государство в МЧП. Объекты – наследственное имущество, нпр, издание литературы. Юридический факт – всегда выступает как один из рычагов возникновения правоотношения. Чтобы норма начала действовать, нужен юридический факт. Причинение вреда, вступление в брак, т.д.

Только одновременное наличие этих признаков – частно-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Категория «осложненный и.э.» приобрела нормативный характер – 1186 ГК, 414 КТМ.

Частный характер. В сферу международного частного права входят частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Термин “частноправовые отношения” означает, что по своей природе они относятся к отношениям, которые в пределах каждого государства регулируются нормами различных отраслей частного права. К частноправовым относятся семейно-брачные, трудовые, земельные отношения, которые так же, как и гражданско-правовые, являются прежде всего имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями. Международный характер. Международные отношения можно разделить на две группы: Межгосударственные и немежгосударственные. Первая группа отношений регулируется международным публичным правом. Предметом регулирования его норм являются межгосударственные отношения, в частности, вопросы международной безопасности, войны и мира, дипломатические, консульские, экономического, культурного, гуманитарного и т.д. характера. Здесь главное место занимают вопросы политических взаимоотношений государств и производных от них субъектов. Отличительной особенностью этой группы отношений является— суверенитет. Именно суверенитет обусловливает специфику всей системы межгосударственных отношений. Международные отношения могут также возникать как между частными лицами (физическими и юридическими), так и между частными лицами и иностранным государством в неполитической сфере. Это происходит, например, в случаях заключения внешнеэкономических контрактов и браков между иностранцами; издания автором своего произведения за рубежом. В большинстве своем эти отношения можно идентифицировать как имущественные и связанные с ними некоторые неимущественные отношения международного характера.

Отличительным свойством такого рода отношений является отсутствие у их субъектов властных полномочий друг по отношению к другу и, следовательно, наличие равноправной основы взаимодействия их участников в практической деятельности. Такие отношения носят преимущественно немежгосударственный невластный характер и регулируются правовыми нормами, совокупность которых принято именовать международным частный правом. Можно сделать вывод, что предмет правового регулирования международного частного права составляют международные немежгосударственные отношения невластного характера. Другими словами, возникшие частные гражданско-правовые правоотношения оказались осложненными иностранным элементом. Иностранные элементы подразделяются на три группы в зависимости от того, к какому структурному элементу правоотношения они относятся: субъекту, объекту или юридическому факту.

2. Закон автономии воли и закон наиболее тесной связи в мчп.

Закон автономии воли сторон – основная коллизионная привязка по всем договорны обязательствам (торговым контрактам, договору перевозки, брачному контракту, трудовому контракту). Это самая «гибкая» коллизионная норма. Право сторон самим избрать применимое законодательство закреплено в судебной практике и законах практически всех государств – России, Китая, США, Японии, Великобритании, Чехии, Италии, Перу. Автономия воли предопределяет диспозитивный характер коллизионной нормы, максимальную свободу сторон на выбор модели поведения (в том числе относительно выбора законодательства).

Принцип автономии воли занимает центральное место в национальных правовых системах; иные коллизионные привязки имеют вспомогательный характер и используются только при отсутствии выбора применимого права сторонами договора: «Договорные обязательства регулируются законом места жительства… договаривающихся сторон… законом места, где договор был заключен. Все это действует, если только стороны не договорятся» (ст. 19 ГК Египта).

Автономия воли играет в МЧП троякую роль – это источник МЧП, его основной специальный принцип и одна из коллизионных привязок. В случае применения автономии воли как коллизионной привязки суд при выборе права руководствуется намерением сторон, совершивших сделку.

Автономия воли сторон относительно выбора применимого права не может иметь неограниченный характер. 

Основные ограничения автономии воли сторон:

– выбор сторонами применимого к договору права не должен противоречить публичному порядку государства, на территории которого реализуется автономия воли;

– выбор сторонами применимого к договору права не должен быть сделан с целью обхода закона, т. е. с целью исключить применение к договору императивных норм (в том числе императивных коллизионных норм) той национальной правовой системы, отказ от использования которой стороны сформулировали посредством автономии воли.

В доктрине ФРГ выделены дополнительные критерии ограничения автономии воли сторон (Х. Кох):

– отсутствие иностранного элемента в правоотношении. Субъекты договора, связанного только с одним правопорядком, не вправе изменить или обойти императивные нормы этого правопорядка. В настоящее время частные лица правомочны подчинять иностранному праву «внутренние» сделки. Однако императивные нормы соответствующего национального права имеют приоритет перед избранным иностранным законодательством;

– наличие в договоре стороны, требующей специальной защиты. Характерные примеры ограничения автономии воли – потребительские и трудовые контракты. Автономия воли не может использоваться для ограничения защиты интересов потребителей и наемных работников, которую гарантируют императивные нормы правопорядка, подлежащего применению в отсутствие выбора права (первичный объективные статут договора);

– «Международно-императивные нормы внутреннего права». Выбранное сторонами иностранное право не может вытеснить те нормы национального права, которые должны «принудительно» регулировать определенные аспекты договорного отношения, несмотря на автономию воли. Независимо от иностранного договорного статута действуют нормы права конкуренции, права договоров о найме жилья, валютного права (публичные нормы с частно-правовым эффектом). Право сторон договора на выбор применимого правопорядка закреплен в ст. 1210 ГК РФ. Положения этой нормы позволяют определить основное содержание принципа автономии воли:

– выбор применимого права может быть сделан при заключении договора или в последующем;

– избранное право может касаться всего договора или отдельных его частей;

– выбор применимого права должен быть явно выражен или определенно вытекать из условий договора и обстоятельств дела;

– выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу; – выбор сторонами подлежащего применению права считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.

Российский законодатель установил ограничение применения автономии воли в отдельных договорных отношениях, связанных с иностранным правопорядком. Выбор применимого права исключается в договорах о создании юридического лица с иностранным участием (ст. 1214), в договорах в отношении находящихся на территории России земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества (п. 2 ст. 1213 ГК РФ).

Общепризнанная позиция современной западной доктрины и практики – субъекты всех договоров обладают автономией воли и вправе избрать иностранное право для регулирования «национальных» договорных отношений. 

В отсутствие соглашения сторон о применимом праве российский суд разрешает спор на основе предписаний ст. 1211 ГК РФ – к договору применяется право страны, с которым договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которым договор наиболее тесно связан, считается право того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности центральной стороны правоотношения (контрагента, чье исполнение имеет решающее значение для содержания договора). В ст. 1211 ГК РФ перечислено 26 разновидностей гражданско-правовых контрактов, и по каждому определена субсидиарная коллизионная привязка, устанавливаемая на основе критерия реальной связи. Коллизионный вопрос в отношении договоров, не перечисленных в ст. 1211, решается по аналогии закона.

Закон наиболее тесной связи означает применение права того государства, с которым частное правоотношение наиболее тесно связано. Детальным и подробным образом закон наиболее тесной связи определен в Римской конвенции 1980 г., ст. 4 которой устанавливает: если стороны не выбрали применимое право, то им будет право того государства, с которым договор наиболее тесно связан. Генеральная презумпция – договор наиболее тесно связан с правопорядком, в котором сторона, осуществляющая характерное исполнение, имеет в момент заключения договора свое обычное местожительство или местонахождение административного центра. Правопорядок, к которому принадлежит сторона договора, осуществляющая характерное исполнение, определяется посредством частных презумпций. Например, в сфере профессиональной предпринимательской деятельности – это страна места нахождения основного коммерческого предприятия стороны, осуществляющей такое исполнение.

Если по условиям договора его исполнение должно осуществляться в ином месте, нежели место нахождения центральной стороны обязательства, то для определения тесной связи учитывается правопорядок места исполнения. Конвенция устанавливает приоритет норм договора в вопросе определения характерного исполнения и придерживается фактического подхода – действительного места нахождения стороны, осуществляющей такое исполнение

В ст. 4 закреплены критерии тесной связи для отдельных видов договоров:

– относительно недвижимости (страна места нахождения недвижимости);

– договор перевозки грузов (страна, в которой в момент заключения договора перевозчик имел свое основное коммерческое предприятие, или страна места погрузки либо разгрузки, или страна места нахождения коммерческого предприятия грузоотправителя).

3. Методы правового регулирования в МЧП.

Метод – комплекс взаимосвязанных приемов, средств, посредством которых право воздействует на ту или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и обязанности. Существует общий метод МЧП – это совокупность конкретных приемов, способов и средств, юридического воздействия направленного на преодоление коллизии права разных государств. Он объединяет способы регулирования, выраженные в юридических нормах. Таких способов два: коллизионно-правовой и материально-правовой. Коллизионному методу МЧП обязано своим возникновением и развитием. При правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо решить, какой из двух сталкивающихся законов подлежит применению (действующий на территории, где находиться суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, т.е. закон страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле). В МЧП решение коллизионной проблемы (несовпадение норм законов различных стран и необходимость выбора между ними при рассмотрении спорного правоотношения с иностранным элементом) – одна из основных целей. Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае => коллизионная норма носит отсылочный характер и не решает вопрос по существу. При помощи материально-правового метода происходит регулирование непосредственно спорного материального правоотношения. При этом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном – общее регулирование. Объединение в составе МЧП коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.

Помимо материально-правовых норм международных соглашений МЧП включает материально-правовые нормы внутреннего законодательства, специально предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом.