Тема 3: Особенности механизма административно-правового регулирования.

Особенность механизма административно-правового регулирования является то, что правоотношения представляют собой властные отношения, которые построены в основном на предписаниях и запретах.

Толкование по субъекту:

• а) официальное толкование; б) неофициальное толкование.

При соотношении официального и неофициального толкования по общему правило преимущество имеет официальное толкование. Среди неофициального толкования наибольший вес имеет доктринальное толкование, выраженное в учебной литературе, рекомендованной Минобразом. В другом случае учитывается мнение других ученых, закрепленных в отдельных статьях, монографиях. Неофициальное толкование приобретает вес, когда нет официального толкования.

Среди официального толкования наибольший вес имеет казуальное толкование, особенно судебное толкование. Среди судебного толкования выделяются следующие уровни толкования:

1. Позиция высших судов РФ: ВАС РФ, ВС и КС.

2. Позиция региональных, либо окружных судов.

3. Индивидуальные решения судей районных судов и мировых судей, то есть визуальное толкование.

• Легальное толкование – толкование, которое дается уполномоченными на то органами. Например, ФНС в отношении налогового законодательства. Основная проблема легального толкования заключается в том, что не всегда в полномочиях органов управления соответствующей сфере это закреплено.

• Аутентичное толкование – толкование со стороны лица, создавшую норму права. Выражено в пояснительной записке в законопроект.

По объему:

При принятии решения о выборе толкования актов по объему необходимо изучать акты толкования по субъектам, соотношение характера регулируемых отношений и предписаний правовой нормы.

Право граждан на передвижение.

Регулируется двумя ФЗ:

1. «О праве граждан на свободу передвижения, выборе места пребывания и жительства».

2. «О порядке въезда и выезда из РФ».

Основания ограничения указанного права:

1. Привлечение к каким-либо видам ответственности.

2. Применение мер обеспечения судопроизводства, в том числе исполнительного производства.

3. Доступ к сведениям, составляющих гос. тайну.

4. Также данное право может быть ограничено при посещении территории со специальным правовым режимом (зоны катастроф и т.д.).

Реализация данного права предполагает, в том числе, и возможность изменение места пребывания и жительства. Изменение данных мест предполагает возникновение обязанностей о постановке на соответствующие виды регистрационного учета. Обеспечение исполнения данной обязанности осуществляется на основании статьи 19.15 КОАП. Ответственность наступает за нарушение сроков постановки на учет. При изменении места пребывания – 3 месяца.

Тема 4: Иностранные граждане.

Нормативная база – ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Иностранное лицо – лицо не имеющее российского гражданства и обладающее подтвержденной взаимосвязью с другим государством.

Также законом предусмотрено понятие лица без гражданства, т.е. лица, не имеющего гражданства какого-либо государства.

Закон в равной степени распространяется и на тех, и на тех лиц, но с учетом того, что особенности правового статуса иностранных граждан зависят от заключенных межгосударственных соглашений по тем или иным вопросам.

Правовой статус иностранного гражданина и особенности его реализации зависят от следующих факторов:

1. Режим нахождения на территории РФ.

2. Цель пребывания в РФ.

3. Содержание заключенных межгосударственных соглашений.

Режимы нахождения: режим пребывания и режим проживания.

Режим пребывания подразделяется на визовый и безвизовый. Безвизовый режим вводится специальным международным соглашением. Гражданин может пребывать в данном режиме 90 суток.

Основания продления срока пребывания в безвизовом режиме:

1. Продление срока постановлением правительства РФ, в случае необходимости в отдельных регионах РФ. До 180 суток.

2. Подача ходатайства о выдаче разрешения не временное проживание.

3. Заключение трудового, либо гражданского договора. До 1 года.

4. Получение патента на труд. Срок пребывания продлевается на срок действия патента.

Визовый режим:

Виды виз и порядок въезда в РФ определяется ФЗ «О порядке въезда в РФ и выезде».

Срок пребывания в визовом режиме зависит от срока действия визы. Продление срока достигается путем продления действия визы или подачей ходатайства на получение разрешения на временное проживание. Также уполномоченными органами может быть принято решение о сокращении срока пребывания иностранного гражданина, находящегося в визовом режиме, если утратили силу обстоятельства, в соответствии с которыми иностранный гражданин был допущен на территорию. В этом случае выносится решение о нежелательности пребывания иностранного гражданина на территории РФ.

Режим проживания иностранных граждан подразделяется на 2 вида:

1. Режим временного проживания. Наличие данного режима подтверждается разрешением на временное проживание. Кроме того данное разрешение является документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина. Разрешение действует 3 года. Срок может быть как продлен, так и сокращен.

2. Режим постоянного проживания. Подтверждается видом на жительство. Срок действия – 5 лет. Срок может продлеваться и сокращаться. Вид на жительство является документов, подтверждающим личность гражданина.

Правовой статус и его элементы:

По общему правилу иностранные граждане пользуются равными правами с гражданами РФ. Т.е. если прямо не предусмотрено, что право принадлежит только лишь гражданину РФ, то иностранный гражданин может им обладать и реализовывать.

Ограничения в правовом статусе:

1. Ограничение на свободу передвижения. Заключается в установлении перечня закрытых территорий для въезда на которые иностранному гражданину необходимо специальное разрешение.

2. Ограничение права на местожительство. Необходимо получение специального разрешения органа ФМС на изменение местожительства.

3. Ограничение права собственности. На отдельных территориях РФ иностранный гражданин не вправе иметь в собственности земельные участки.

4. Иностранные граждане не вправе поступать на гражданскую службу, за исключением военной службы по контракту.

5. Ограничение в избирательных правах. Иностранные граждане лишены избирательных прав на региональном и федеральном уровне. На муниципальном уровне избирательными правами обладают постоянно проживающие иностранные граждане только в том случае, если это предусмотрено международным договором.

6. Право на труд. Ограничение выражено в порядке трудоустройства и в ответственности работодателя за нарушение порядка трудоустройства.

7. Иностранные граждане ограничены в праве занимать определенные должности в различных сферах.

Ответственность.

Выражается в применении специальных мер административного принуждения. Однако могут применяться и иные меры принуждения, общие с гражданами РФ.

К специальным административным мерам в этой связи относятся:

1. Депортация. Основанием для применения депортации является нарушение иностранным гражданином обязанности выехать за пределы РФ в случае утраты оснований для пребывания или проживания.

2. Административное выдворение. Является мерой административного наказания, поэтому применяется только в рамках производства по делу об административном правонарушении и только в том случае, когда данная мера наказания предусмотрена в санкции соответствующей статьи.

Установление личности иностранного гражданина.

Если иностранный гражданин законно въехал на территорию РФ, ему оформляется миграционная карточка, которая также является документом, удостоверяющим личность. Кроме того иностранные граждане подлежат дактилоскопическому учету. Установление личности иностранного гражданина также необходимо для определения того, каким языком он владеет. Одним из принципов судопроизводства РФ является принцип национального языка. Т.е. лицу, не владеющему русским языком, обязан предоставляться переводчик.

Участие иностранных граждан в трудовых отношениях выражается в заключении как трудовых, так и гражданских договоров. В качестве заказчика по гражданскому договору, либо работодателя по трудовому договору может выступать иностранный гражданин. Общими условиями участия граждан в трудовых отношениях является:

1. Получение иностранным гражданином разрешения на работу для всех форм временного пребывания.

2. Работодатель должен получить разрешение на привлечение иностранной рабочей силы для иностранных граждан, пребывающих в визовом режиме за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семей. Если иное не предусмотрено международным договором, иностранный гражданин подлежит обязательному фотографированию и дактилоскопическому учету.

Временно пребывающий иностранный гражданин не в праве работать за пределами того субъекта, где ему выдано разрешение на работу. Временно проживающий также не в праве работать за пределами того субъекта, где ему разрешено проживать.

Иностранный гражданин должен получить разрешение на работу, разрешение выдается ФМС, либо на основании заявления иностранного гражданина. Данное разрешение может быть аннулировано по установленным законом основаниям. Разрешение выдается на срок временного пребывания (90 суток), если заключен трудовой либо гражданский договор разрешение может быть выдано на срок не более одного года. Если договор прекращен досрочно, то иностранный гражданин обязан выехать за пределы РФ, либо заключить новый договор. Если иностранный гражданин работает в сфере ЖКХ, розничной торговли или бытового обслуживания, то он должен владеть русским языком на уровне базового. От заключения договора работодатели или заказчики обязаны уведомлять ФМС и орган занятости соответствующего субъекта РФ.

Особенности патентной формы трудоустройства.

Патентная форма трудоустройства предполагает оказание иностранным гражданином услуг гражданам РФ для личных, домашних или иных услуг. Патентная форма применяется только лишь в отношении лиц, пребывающих в безвизовом режиме. Патент выдается на срок от 1 до 3 месяцев, может продлеваться до 3 месяцев, общий срок составляет не более 12 месяцев. Для продления патента необходимо либо обратиться в ФМС, либо провести фиксированный авансовый платеж по НДФЛ (налог на доход физических лиц). По истечении 12 месяцев иностранный гражданин может обратиться в ФМС за выдачей нового патента. При патентной форме иностранный гражданин может работать только в том субъекте РФ, где выдан патент. Если срок действия патента истек и стек срок временного пребывания то иностранный гражданин обязан либо … Также возможен переход с патентной формы на общий порядок путем …

Особенности осуществления трудовой деятельности высококвалифицированных специалистов.

Высококвалифицированный специалист определяется исходя из размера доходов в соответствующей сфере (не менее 2 млн. в год). Кроме того работодатель либо заказчик обязаны иметь подтверждение об уровне квалификации специалиста. И в этой связи принимают на себя все риски и ответственности.

Правительством РФ могут устанавливаться особенности привлечения к труду иностранных граждан в различных сферах. Например, в сфере розничной торговли.

Проблемные вопросы регистрационного учёта:

1. Количество лиц, которые могут быть зарегистрированы в одном жилом помещении. В жилых помещениях государственного и муниципального жилого фонда количество лиц, которые могут состоять на регистрационном учёте ограничиваются санитарными нормами жилой площади. Исключение составляет регистрация несовершеннолетних со своими законными представителями. Кроме того, в данном случае не требуется согласие собственника

2. Регистрация граждан в жилых помещениях, находящихся на дачных, садоводнических и огороднических участках.

3. Снятие с регистрационного учёта по решению суда.

Сам по себе факт регистрации по месту жительства в жилом помещении не означает наличие права на данное помещение, но является основанием предположением наличия такого права.

4. Восстановление на регистрационном учёте.