3) Основания возникновения залога.

Залог возникает:

а) на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, причем если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. Примеры – п.5 ст.488, п.1 ст.587 ГК, ст.77 ФЗ «Об ипотеке» (!!!);

б) в силу договора. Закон формулирует следующие основные требования к договору о залоге:

= форма и государственная регистрация - под страхом недействительности:

 в любом случае – только в письменной форме;

 договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (ранее – об ипотеке!);

 договор об ипотеке подлежит государственной регистрации (п.2-4 ст.339 ГК). Проблема регистрации транспортного средства – нет (п.1 Обзора № 26). Государственная регистрация договора об ипотеке является также основанием для внесения в ЕГРП записи об ипотеке (п.1 ст.11 ФЗ «Об ипотеке»).

!!! Пункт 1 ст.40 Закона о залоге (измененный в 2006 г.!) предусматривает, что договор о залоге гражданских воздушных, морских и речных судов, железнодорожного подвижного состава и космических объектов должен быть нотариально удостоверен. Однако, данные положения не подлежат применению (п.15 постановления Пленума № 10);

= законом могут быть предусмотрены учет и (или) регистрация договоров о залоге и залогов в силу закона отдельных объектов движимого имущества (п.5 ст.339 ГК) – без страха недействительности! Концепция РФ: система учета залога движимого имущества должна иметь информационный, а не правоустанавливающий характер;

= содержание – существенными, согласно п.1 ст.339 ГК, являются условия:

 о предмете залога и его оценке. Стоит учитывать, что исходя из существа залогового обязательства при определении предмета должна быть названа не только видовая принадлежность имущества (например, автомобиль), но и должны быть указаны индивидуальные характеристики предмета, позволяющие вычленить его из однородных вещей (см. п.2 Обзора № 26). Возможна общая оценка нескольких вещей; но взыскание в этом случае обращается на все вещи с последующей их реализацией в целом (см. п.27 постановления Пленума № 10);

 о существе, размере и сроке исполнения основного обязательства. При этом в случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, данные условия признаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия (п.43 постановления Пленумов № 6/8);

 о том, у какой из сторон находится заложенное имущество (но – противоречие с п.1 ст.338 ГК).

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое надлежит (описка – наверное, подлежит) передаче залогодержателю, с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге (п.1 ст.341 ГК). Данное правило, однако, не применяется при залоге бездокументарных ценных бумаг: право залога на такие бумаги возникает на основании ст.149 ГК РФ только с момента фиксации его в установленном порядке (см. п.13 Обзора № 67).

Правила ГК о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное (п.3 ст.334 ГК).