3.2. Дополнительные условия

международных агентских соглашений

Кроме рассмотренных выше основных условий, которые отражают характер договора, международные агентские соглашения могут содержать (и нередко содержат) целый ряд условий, не связанных непосредственно с отношениями по представительству, и поэтому именуемых дополнительными условиями. К ним, в частности, относятся: условие об исключительном праве представительства; об обязанности агента воздержаться от действий, которые могли бы рассматриваться как конкуренция по отношению к принципалу; о покупке агентом части товара принципала; о рекламе и выставках; о техобслуживании и ремонте; об испытательном сроке; об охране агентом прав промышленной собственности принципала и некоторые другие. Ввиду широты проблематики в данной работе целесообразней остановиться лишь на первых двух из названных условий, представляющих, по нашему мнению, наибольший интерес с точки зрения их важности и сложности правового регулирования, а также в связи с тем, что они в большей степени типичны именно для международного договора коммерческого представительства.

3.2.1. Условие об исключительном праве представительства

Международное агентское соглашение может содержать условие о том, что агент имеет исключительное право представительства в отношении товаров принципала на определенной территории, которая иногда называется "монопольной" территорией. Подобное условие может включаться в любые виды агентских соглашений. Агент, имеющий указанное право, нередко именуется "монопольным агентом" <1>.

------------------------------

<1> Руководство по составлению международных торговых агентских соглашений МТП отмечает, что в английском языке существует различие между понятиями "исключительный агент" и "монопольный агент". "В первом случае принципал берет на себя обязательство не продавать товары в пределах конкретной территории без услуг агента, а во втором - он просто обязуется не нанимать других агентов или перепродавцов и остается свободным для продажи непосредственно своими силами" - сноска 11 к ст. 7.

Предоставление агенту исключительного права представительства дает последнему определенные выгоды, и прежде всего то, что он обычно получает право на комиссионное вознаграждение и с так называемых "косвенных" сделок, то есть заключенных не его усилиями, а, например, другими агентами принципала на его монопольной территории. Такие сделки в законодательстве, судебной и договорной практике многих государств презюмируются сделками монопольного агента.

Отечественное право не регулирует вопросов, связанных с исключительным правом агента на осуществление представительской деятельности <1>. В случае возникновения необходимости решать указанные вопросы, основываясь на белорусском праве, следует, видимо, исходить из общих положений об обязательствах (ст. 288 - 389 ГК). Среди указанных статей, на наш взгляд, прежде всего к рассматриваемым отношениям можно было бы применить, например, положения статьи 288 ГК, которая определяет понятие обязательства, в том числе и как воздержание от определенного действия, что соответствует обязанности принципала в агентском соглашении, содержащем условие об исключительном праве представительства, воздержаться от деятельности на монопольной территории через других агентов; статьи 297 ГК, устанавливающей общее правило о том, что место исполнения обязательства может определяться договором или явствовать из существа обязательства, что дает возможность определить в агентском соглашении монопольную территорию агента; статьи 364 ГК, предусматривающей последствия неисполнения должником возложенных на него обязательств. Кроме того, при регулировании данных отношений необходимо учитывать обычаи, действующие по этому вопросу в международной торговле.

------------------------------

<1> В отличие от отечественного, российское законодательство регулирует данный вопрос правовыми нормами об агентировании (ст. 1007 ГК РФ).

Международно-правовые документы и законодательство западных стран. Применительно к соглашениям с монопольным агентом в Директиве ЕС решается лишь вопрос о порядке вознаграждения такого агента. Личного участия агента в обеспечении заключения сделки, порождающей право на вознаграждение, не требуется, если за агентом закреплена определенная географическая территория или определенная группа лиц, а также если агент имеет исключительные права на такую территорию или группу лиц. В этом случае основанием для выплаты вознаграждения директива считает тот факт, что сделка заключена в период действия агентского соглашения с клиентом из указанной территории или группы лиц (п. 2 ст. 7).

Кроме того, данный вопрос следует исследовать в контексте законодательства Общего рынка, закрепляющего введение ограничений на свободу торговли. Одним из основных принципов Римского договора 1957 г., создавшего правовую базу ЕС, является свободное перемещение товаров и свободная конкуренция производителей товаров на территории Сообщества, поэтому статья 85 указанного договора <1> содержит целый ряд ограничений и запрещает определенные виды соглашений, в том числе и содержащие исключительное (монопольное) право продажи, которые ограничивают свободную конкуренцию или мешают ей.

------------------------------

<1> Текст ст. 85 - 86 Римского договора. - см.: Christou R. International Agency, Distribution and Licensing Agreements. - London: Law & Tax, 1996. - P. 636.

Возникает вопрос о том, подпадают ли агентские соглашения с монопольной оговоркой под запрет статьи 85. Комиссия ЕС, изучив его, приняла решение о соглашениях об исключительном представительстве, заключенных с торговыми представителями, которое было опубликовано 24 декабря 1962 г. <1>. Следует отметить, что отрицательный ответ на данный вопрос был дан еще ранее судебными решениями США <2>. В указанном решении в качестве основного критерия, позволяющего отличить по правовым последствиям деятельность торговых агентов (договоры с которыми не подпадают под регулирование ст. 85) от деятельности независимых коммерсантов (деятельность которых этой статьей регулируется) использовано наличие письменной или устной договоренности между сторонами о том, что исполнитель "принимает на себя финансовые риски, связанные с продажей или исполнением соглашения". При этом Комиссия ЕС исходит из того, что торговые агенты не должны нести подобных рисков, связанных с заключаемыми с их помощью сделками, за исключением обязательства делькредере (гарантии платежеспособности клиентов). Комиссия постановила, что запреты, содержащиеся в ст. 85 Римского договора, могут применяться к независимым коммерсантам, если они:

должны содержать или содержат как собственники склад, в котором находится значительное количество товаров, предусмотренных в контракте;

должны организовывать, осуществлять или обеспечивать за свой счет платные или бесплатные услуги клиентам;

могут определять или самостоятельно определяют цены или другие условия сделок.

------------------------------

<1> Journal officiel des Communautes Europeenes. - N 139/62, 24 decembre 1962. - P. 2921.

<2> Руководство МТП, сноска 10.

Таким образом, Комиссия не считает деятельность торговых агентов, наделенных исключительным правом представительства, подпадающей под регулирование статьи 85 Римского договора. Подобные агенты не являются ни покупателями, ни продавцами - они лишь выполняют указания своих принципалов, заключая дня них сделки и действуя в их интересах. Данное сообщение Комиссии ЕС было подтверждено многими решениями Европейского Суда.

------------------------------

<1> См. Houtte B. Les contrats d'agence au regard de l'article 85 C.E.E.: agir pour le compte d'autrui et interdiction dans son entreprise // Cahiers du droit europeen. - 1989. - P. 350; Jardin L. L'agence commerciale et le droit europeen des ententes // Journal des tribunaux. - 1996. - 27 avril, N 5799. - P. 317 - 321.

Как видно из изложенного, Директива ЕС регулирует не все вопросы, которые могут возникнуть из условия агентского соглашения об исключительном праве представительства. В этой связи целесообразно рассмотреть подходы национального законодательства некоторых стран ЕС по данному вопросу.

Согласно французской доктрине, монопольным является агент, которому предоставлено исключительное право в отношении какой-либо определенной территории или какой-либо определенной клиентуры <1>., Оговорка о предоставлении агенту исключительного права рассматривается во французском праве как дополнительное, факультативное условие, отсутствие которого не влияет на действительность соглашения. Вместе с тем оговорка об исключительном праве не презюмируется и должна быть прямо предусмотрена сторонами в соглашении. Если же территория агенту не определена или если предусмотрено, что агенту выделяется территория, но в соглашении прямо не указано, что она является монопольной, то предполагается, что у агента нет монопольной территории <2>.

------------------------------

<1> Hemard J. Les agents commerciaux // Revue trimestrielle de droit commercial. - 1959. - P. 611.

<2> Theux A. Le droit de la representation commerciale. - Bruxelles, 1977. - T. II/1. - P. 281.

Принципы, предлагаемые французской доктриной, о том, что условие об исключительном праве представительства носит факультативный характер, не презюмируется и может иметь силу только, если оно прямо оговорено сторонами, поддерживаются также и судебной практикой, однако, как отмечает A. de Theux, их применение ею смягчено, и наличие оговорки об исключительном праве "может быть выведено из условий, вызвавших заключение агентского соглашения или из экономического существа последнего" <1>. Подтверждением тому может быть решение Кассационного Суда Франции 1979 г., который постановил, что "предоставление агенту исключительного права вытекает как из писем фирмы, адресованных клиентам, так и из того факта, что эта фирма выплачивала своему агенту комиссионные со сделок, которые она непосредственно заключала с клиентами, находящимися на территории, отведенной агенту".

------------------------------

<1> Там же. - P. 285.

Французское право, как указывают некоторые французские авторы, признает возможность делать из исключительного права агента отдельные изъятия, например, закрепляя в соглашении право принципала лично или через других агентов действовать на территории, на которую распространяется подобное право агента. Условие о предоставлении агенту такого права означает предоставление ему права на получение вознаграждения не только со сделок, которые он сам заключил, но и с "косвенных" сделок, совершенных на отведенной ему территории как принципалом, так и другими его агентами (часть вторая ст. 6 Закона N 91-593). В то же время некоторые французские авторы признают возможным по соглашению сторон как уменьшить размер вознаграждения монопольному агенту с подобных сделок по сравнению с размером вознаграждения со сделок, совершенных им самим, так и согласовать, что с таких сделок вознаграждение ему вообще не будет выплачиваться.

A. de Theux, анализируя законодательство стран с развитой рыночной экономикой по вопросу о предоставлении агентам исключительного права, указывает: "Многие национальные законодательства рассматривают вопросы территории агента и исключительного права только в отношении условий выплаты комиссионных с косвенных сделок" <1>. Такой вывод характерен для законодательства большинства европейских стран (см. например, греческий президентский декрет 1991 г. (п. 1 ст. 6), голландский закон 1989 г. (п. 1с ст. 74-d), датский закон 1990 г. (п. 3 ст. 9)). Приведенное выше суждение A. de Theux в равной степени относится к английскому праву.

------------------------------

<1> Theux A. Le droit de la representation commerciale. - Bruxelles, 1977. - T. II/1. - P. 265.

В некоторых арабских государствах агентский договор может наделять коммерческого агента только исключительным правом представительства. В Бахрейне такое требование входит в определение торгового агента, содержащееся в законодательстве. В ОАЭ исключительное право представительства следует из понятия договора коммерческого представительства, хотя технически и не является частью дефиниции торгового агента. В Омане это условие, в принципе, факультативно, хотя и настоятельно рекомендуемо со стороны административных властей <1>. Однако такой подход свойственен не всем арабским государствам. В таких странах, как Сирия, Иордания, Египет, условия об исключительных правах отдаются на усмотрение сторон <2>.

------------------------------

<1> Saleh M.S.A. Les lois de six pays arabes relatives aux agences commerciales et aux contrats de distribution (Syrie, Jordanie, Egipte, Bahrein, Les Emirats Arabes Unis, Oman) // Revue de droit international et droit compare. - Tome LXVI, 1989. - P. 17.

<2> Там же. - Р. 16.

В практике иностранных фирм при предоставлении агенту исключительного права представительства указанные вопросы, как правило, регулируются достаточно подробно. Как общий принцип в соглашениях предусматривается право агента на получение вознаграждения со всех сделок, заключенных на монопольной территории. Вместе с тем, как правило, прямо устанавливается обязанность принципала не назначать на договорной территории по предусмотренным в соглашении товарам другого агента, комиссионера или перепродавца. Указанное ограничение, однако, компенсируется включаемым иностранными фирмами в соглашения положением, которое дает принципалу практически неограниченное право действовать лично на отведенной агенту территории. Например, вариантом Б статьи 14 Типового международного агентского соглашения ОРГАЛИМ оговорено, что "принципал оставляет за собой право заключать сделки непосредственно, без посредничества агента, с клиентами, расположенными на договорной территории. Он также сохраняет за собой право работать непосредственно с фирмами, поименованными в соглашении. В этом случае агент не будет иметь никакого права на комиссионное вознаграждение с таких сделок".

Данному вопросу посвящен пункт 7 Руководства по составлению международного агентского соглашения МТП, которое рекомендует сторонам детально согласовывать, в какой степени принципал может действовать на "монопольной" территории агента сам или через своих служащих с помощью или без помощи агента, с выплатой или без выплаты ему комиссионных. Руководство обращает внимание на то, что в международных отношениях принципал часто стремится оставить за собой отношения с определенными категориями заказчиков (например, правительственными ведомствами, из отрасли промышленности госсектора и т.д.), а также при желании иностранных покупателей разместить заказ во время визита в страну принципала, т.е. отсылать заказ агенту нецелесообразно.

Как общее правило, в указанных выше агентских соглашениях предусматривается возможность для агента проверить правильность начисления ему вознаграждения, и в связи с этим обязанность принципала - извещать агента обо всех сделках, заключенных на монопольной территории агента.