Глава 3

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

ПО МЕЖДУНАРОДНОМУ ДОГОВОРУ КОММЕРЧЕСКОГО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

(АГЕНТСКОМУ СОГЛАШЕНИЮ)

Агентские соглашения всех видов объединяет то, что они покоятся на одной и той же экономической основе и преследуют одинаковую цель - обеспечить посредством действий одного лица интересы другого лица. Такое единство отразилось и на схожести условий различных видов агентских соглашений. В свою очередь условия всех видов агентских соглашений можно условно для целей исследования разделить на основные (отражающие сам характер договора) и дополнительные.

3.1. Основные условия

международных агентских соглашений

3.1.1. Обязанность агента выполнять

указания принципала

Отечественное право в целом ряде случаев содержит одинаковое регулирование обязанностей поверенного и комиссионера в части выполнения ими указаний лица, давшего им поручение. Согласно статье 863 ГК Республики Беларусь поверенный обязан исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Аналогичная обязанность лежит и на комиссионере (ст. 882 ГК). Наличие указанной обязанности объясняется тем, что представитель, каковым являются и поверенный и, косвенно, комиссионер, действует не в своих интересах, а в интересах представляемого. Содержание указаний вытекает из текста не только доверенности, если она выдается, но и самого договора поручения. Само указание доверителя должно отвечать некоторым требованиям: оно должно быть правомерным, осуществимым и конкретным. В отношении комиссионера к обязанности выполнять поручение согласно инструкциям комитента прибавляется еще и требование исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. Заметим, что советская правовая доктрина признавала наделение аналогичными обязанностями и поверенного <1>.

------------------------------

<1> В частности, И.В.Шерешевский подчеркивает, что в случае отсутствия указаний доверителя или когда они даны в слишком общей форме, поверенный должен руководствоваться собственными представлениями об интересах доверителя, причем собственные представления поверенного об интересах доверителя могут иметь значение лишь при отсутствии указаний со стороны доверителя и при невозможности получить таковые. Однако при этом условии представления поверенного об интересах доверители имеют значение лишь в том случае, если они не находятся в противоречии с обычными представлениями по этому предмету. - см.: Шерешевский И.В. Представительство. Поручение и доверенность. - М., 1926. - С. 36. Аналогичную точку зрения. - см.: Гальперин Л.Б. Договор поручения. Договор комиссии // Советское гражданское право. - М., 1969. - С. 327.

Выполнение поручения с нарушением указаний доверителя является нарушением поверенным своих обязанностей по договору со всеми вытекающими отсюда последствиями, а именно: при возникновении у доверителя убытков, поверенный, нарушивший условия договора, обязан их возместить. В то же время белорусское законодательство предусматривает возможность отступления поверенным и комиссионером от указаний представляемого. Часть вторая статьи 863 ГК устанавливает, что представитель вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах представляемого и представитель не мог предварительно запросить представляемого, либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос <1>. В этом случае представитель обязан уведомить представляемого о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным. Если он этого не сделает, то будет нести ответственность за те последствия, которые могли бы быть предотвращены, если бы представитель сразу же уведомил представляемого об отступлениях.

------------------------------

<1> Под необходимостью для интересов доверителя в гражданском праве обычно понимают срочность, безотлагательность совершения порученных действий, задержка которых могла бы нанести урон интересам доверителя (например, возможная гибель предметов при промедлении с их продажей). Разумность срока для получения ответа определяется по сроку, нормально необходимому для пробега почтовой или иной корреспонденции.

Новое гражданское законодательство, введя институт коммерческого представительства, предоставляет доверителю право заранее наделять поверенного полномочиями отступать в интересах представляемого от его указаний без предварительного запроса об этом. В таком случае коммерческий представитель должен в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, причем данная норма не является императивной - стороны могут предусмотреть в договоре обратное. Аналогичные правила содержит статья 885 ГК в отношении договора комиссии. Однако часть третья данной статьи устанавливает новое правило о том, что если комиссионер совершил сделку на более выгодных для комитента условиях, то дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну. В соответствии с прежним законодательством, вся выгода от такой сделки поступала комитенту. Таким образом, данная новелла призвана заинтересовать комиссионера в совершении операций на максимально выгодных для комитента условиях.

Большое практическое значение имеет цена продаваемого комиссионером товара, поскольку экономический интерес комитента сосредоточен именно на цене совершаемой для него сделки. Интересы комитента в случае нарушения комиссионером условий о цене обеспечиваются положениями частей второй и третьей статьи 885 ГК: комиссионер, продавший имущество по цене, ниже назначенной ему комитентом, обязан, как общее правило, возместить последнему разницу. Если комиссионер купит имущество по цене, выше цены, согласованной им с комитентом, последний, не желая принять такую покупку, обязан сообщить об этом комиссионеру в разумный срок после получения извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Однако в любом из названных случаев комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки, если комиссионер сообщит, что разницу в ценах принимает на себя (часть четвертая ст. 885 ГК).

Международно-правовые документы и законодательство западных стран. В качестве общего принципа деятельности агента Директива ЕС содержит следующую формулировку: "коммерческий агент должен соблюдать интересы принципала и действовать лояльно и добросовестно" (ст. 3). В Директиве предусмотрено, что агент обязан "подчиняться разумным указаниям, даваемым ему принципалом". Данная формулировка характеризуется большой неопределенностью использованного критерия. Определять степень разумности указаний принципала будет, очевидно, сам агент, что не может не беспокоить принципала. Требование к агенту строго соблюдать указания комитета и не выходить за их рамки содержится во многих типовых агентских соглашениях, используемых зарубежными фирмами, и в Руководстве МТП. Так, в статье 1 Б Типового международного агентского соглашения ОРГАЛИМ предусматривается: "Агент обязан соблюдать условия продажи, сроки, цены и условия оплаты, которые указывает ему производитель". В английских типовых агентских соглашениях <1> как правило, особенно выделяется обязанность агента соблюдать условия по ценам, установленным принципалом; в германском международном агентском договоре (п. 2 ст. II) предусматривается: "Торговый представитель, оказывая посредничество по заключению сделок по продаже, должен руководствоваться ценами, условиями поставки и платежа, установленными предпринимателем" <2>. В статье 2 Агентского соглашения, разработанного Международным Союзом коммерческих агентов и куртье, эта обязанность закрепляется в негативной форме: "агент не может изменять тарифы, условия поставки и оплаты без согласия принципала" <3>.

------------------------------

<1> Текст см.: McMillan, C.Paulden S. Export Agents. A Complite Guide to their Selection and Control. - London: Crower Press, 1968. - Р. 207 - 209, 211-213.

<2> Текст см.: Crahay P. Les contrats internationaux d'agence commercial et de concession de vente. - Р. 242 - 253.

<3> Текст см.: Crahay P. Les contrats internationaux d'agence commercial et de concession de vente. - Р. 262 - 267.

Вместе с тем при включении в конкретное международное агентское соглашение условия о соблюдении агентом указаний принципала следует учитывать положения национального права той страны, которое будет применяться к данному соглашению. В связи с этим актуальна рекомендация Международной торговой палаты, которая в Руководстве напоминает, что стороны должны установить, в какой степени закон страны действия соглашения позволяет агенту следовать указаниям принципала относительно цен, условий поставки, платежа, продажи и т.д. и сделать соответствующую оговорку в соглашении (п. 10-в).

По причине лаконичности положений Директивы ЕС в отношении обязанности агента - выполнять указания принципала - этот вопрос требует более детального анализа по национальному законодательству соответствующих стран.

Анализ показывает, что некоторые страны при принятии национального законодательства на основе директивы пошли в этом вопросе по пути точного следования ее букве и воспроизвели дословно указанное выше ее положение (например, голландский закон 1989 г. - ст. 74а, датский закон 1990 г. - ст. 2, бельгийский закон ст. 6). В то же время в греческом президентском декрете 1991 г. (ст. 4) предусмотрена обязанность агента "следовать указаниям принципала" и при этом не уточняется, что такие указания должны быть разумными.

Во французском законе 1991 г. вообще ничего не говорится о такой обязанности, от агента требуется только проявление лояльности по отношению к принципалу и направление ему информации. При этом, однако, подчеркивается, что торговый агент должен исполнить данное ему поручение как "хороший профессионал" (ст. 4). Учитывая это, ответ на данный вопрос следует искать во французском общем гражданском законодательстве, судебной практике и доктрине. Как отмечается во французской литературе, обязанности торгового агента по праву Франции прежде всего сводятся к обязанностям поверенного по договору поручения <1>, которые не противоречат специальному законодательству, т.е. закону 1991 г., что в равной степени относится и к обязанности агента выполнять указания принципала <2>. Статья 1991 французского Гражданского кодекса предусматривает: "Поверенный обязан выполнить поручение, поскольку оно на нем лежит, и отвечает за убытки, которые могут произойти вследствие невыполнения поручения".

------------------------------

<1> Напомним еще раз, что агентское соглашение по французскому праву представляет собой договор поручения.

<2> Hemard J. Les agents commerciaux // Revue trimestrielle de droit commercial. - 1959. - P. 583.

Во французской доктрине применительно к торговым агентам эта обязанность раскрывается следующим образом. Для осуществления требований, предусмотренных в указанной статье французского Гражданского кодекса, агент должен выполнить до конца указания, данные ему принципалом. При этом он не должен выходить за рамки предоставленных ему полномочий. Он обязан использовать при исполнении поручения необходимое старание, все свои профессиональные знания и опыт, и, если он не выполнит или выполнит ненадлежащим образом указания, то будет обязан возместить убытки <1>.и. Такое решение данного вопроса французским правом Л.Жюлио де ла Морандьер объясняет тем, что "исполняя поручение, поверенный обязан действовать как хороший хозяин. Поэтому он отвечает за совершенные им виновные действия <2>. Очевидно, вышеуказанным подходом объясняется также и установленная французским правом степень ответственности поверенного на случай, когда доверитель не дал ему конкретных указаний. Например, если доверитель не сообщил поверенному, по какой цене он должен продать товар, и последний продал его по цене намного ниже его рыночной стоимости, то доверитель может потребовать взыскания с доверенного убытков, вызванных такой продажей. Вместе с тем, как свидетельствует французская судебная практика, убытки с агента в этом случае могут быть взысканы только тогда, когда принципал в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением агентом указаний действительно потерпел ущерб. Следовательно, не подлежат взысканию какие-либо эвентуальные убытки.

------------------------------

<1> Catony J. La rupture du contrat d'agent commercial. - Paris, 1970. - P. 208.

<2> Морандьер Ж. Гражданское право Франции. Т. 3. - М., 1961. - С. 282.

На основании статьи 1992 французского ГК торговый агент будет нести ответственность не только за умышленное невыполнение, но и за небрежность, которую он допустил в своей деятельности при выполнении указаний принципала.

В соответствии с ныне действующим английским правом относительно агентских соглашений, нормы common law применяются, если они не противоречат положениям Commercial Agents Regulations 1994 <1>. Согласно common law, основной обязанностью агента является обязанность следовать определенным инструкциям, выданным ему принципалом. Агент должен выполнять порученные обязанности с обычным и разумным усердием, квалификацией и заботой <2>. Агент должен обладать заботой и мастерством, которые бы имел на его месте агент, обычно занимающийся подобными делами, и которые обычно соответствуют этой профессии. Агент должен выполнить как прямые, так и подразумеваемые указания принципала, инструкции могут содержаться как в самом агентском соглашении, так и быть переданы агенту впоследствии <3>. Если он нарушил данное обязательство, принципал имеет право расторгнуть с ним соглашение, и агент будет обязан возместить возникший ущерб и не имеет права на вознаграждение <4>.

------------------------------

<1> Для ирландского права это European Communities Commercial Agents Regulations 1994.

<2> Шмиттхофф С. Экспорт: право и практика международной торговли. - М., 1993. - С. 146.

<3> Edwina Dunn. Agency. Ireland / Agency and distribution agreements: an intrnationai survey. - 1994. - P. 149.

<4> Borri G.J. Commercial law. - London, 1980. - P. 6.

Согласно английской доктрине, если указаний от принципала не поступает, агент должен действовать в интересах принципала, полагаясь на свое усмотрение, при этом он должен руководствоваться обычаями и нормами, существующими в данной сфере деятельности, а если таковые отсутствуют, то агент должен действовать, исходя из необходимости обеспечить наиболее выгодную сделку для принципала <1>. В то же время судебной практикой признается, что агент не нарушил своих обязанностей, если принципал дал ему поручение в таком общем виде, что оно может пониматься двояко, и агент, действуя добросовестно, стал исполнять поручение, следуя одному из его пониманий. Агент может отступить от следования рассматриваемой обязанности только в случае, если указания принципала незаконны, а если агент обязался заключить незаконную сделку и не сделал этого, он не может быть признан виновным.

------------------------------

<1> Ball B., Rose F.M. Principles of Business Law. - London, 1979. - P. 19.

На практике может возникнуть ситуация, когда обязанность агента - следовать указаниям принципала - может войти в противоречие с интересами последнего. В решении этого вопроса не наблюдается единства мнений. Одни авторы полагают, что коммерческий агент не должен следовать "неразумным" инструкциям принципала <1>. Другие придерживаются мнения, что, "если агент выполняет указания своего принципала, он не будет нести ответственности, даже если эти указания находятся в противоречии с интересами самого принципала" <2>.

------------------------------

<1> Edwina Dunn. Agency. Ireland / Agency and distribution agreements: an intrnationai survey. - 1994. - P. 149.

<2> Borri G.J. Commercial law. - London, 1980. - P. 9.

Как уже говорилось выше, с 1994 г. на территории европейских стран системы common law действуют постановления об агентских соглашениях, которые вводят положения Директивы ЕС 1986 г. в право данных стран. Нормы этих постановлений в области прав и обязанностей сторон в точности копируют положения Директивы. В частности, одной из основных обязанностей агента называется обязанность "подчиняться разумным указаниям принципала", причем при осуществлении своей деятельности агент должен "соблюдать интересы принципала и действовать с сознанием долга и добросовестно". Введение данной нормы ставит, на наш взгляд, точку в споре по поводу следования агентом инструкциям, не соответствующим интересам принципала, о чем речь шла выше.

Формулировка данной обязанности агента в национальных законах существует только в самом общем виде. Более детально данное условие раскрывается в конкретном контракте. Учитывая то, что говорилось выше, в первую очередь - расплывчатость используемых формулировок, а также неурегулированность правом некоторых стран отдельных, относящихся к данной обязанности вопросов - следует особо подчеркнуть необходимость подробной ее регламентации в заключаемых международных агентских соглашениях. В связи с этим стороны должны детализировать понятие "разумные указания принципала", чтобы в максимально возможной мере исключить непредсказуемость действий агента. Нельзя также, на наш взгляд, признать правильным включение в международный договор только указания на то, что агент обязан добросовестно охранять интересы принципала. По нашему мнению, только полная формулировка, содержащая конкретное перечисление условий, соблюдение которых обязательно для агента (например, в отношении цен, сроков поставки, качества и т.п.), а также оговорка о том, что для агента обязательны и все другие дополнительные указания принципала, способна в достаточной мере обеспечить интересы последнего. Целесообразно также установить в соглашении минимальный уровень оборота, который должен обеспечить агент.