78. Банковская гарантия: понятие, виды и механизм обеспечительного действия.

Банковская гарантия представляет собой одностороннюю сделку. В отличие от других способов обеспечения, банковская гарантия не зависит от судьбы основного обязательства. Субъектами банковской гарантии могут быть только банк, иное кредитное учреждение и страховая организация. Указание бенефициара в банковской гарантии не является обязательным. При отсутствии такого указания обязательство по гарантии должно исполняться в пользу кредитора (бенефициара), предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии. Существенными условиями гарантии являются срок, на который она выдана, и денежная сумма, которой ограничивается ответственность гаранта. Отсутствие в гарантии этих условий влечет недействительность гарантии. Банковская гарантия выдается на возмездной основе. Размер соглашения определяется, как правило, в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче банковской гарантии. Это соглашение является отдельной от гарантийного обязательства сделкой и не влияет на судьбу банковской гарантии. Важное отличие банковской гарантии от других способов обеспечения обязательств - ее не зависимый от основного обязательства характер. По общему правилу, банковская гарантия является безотзывной. Иное может быть предусмотрено только в самой гарантии, но не в соглашении гаранта и принципала о ее выдаче. Составление и подписание банковской гарантии сами по себе не влекут юридических последствий. Такие последствия наступают только с момента выдачи банковской гарантии. Однако вступление гарантии в силу может быть в самой гарантии отсрочено или обусловлено наступлением определенного события. Для требования об уплате гарантии п. 1 ст. 374 ГК устанавливает обязательную письменную форму. Отсутствие указания в гарантии на то, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, служит основанием для отказа в удовлетворении требования по гарантии (однако неполнота или неточность такого указания не является основанием отказа в удовлетворении требования). Гарант вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом, что отражает безусловный и самостоятельный характер обязательства по банковской гарантии.

79. Понятие, функции и виды гражданско – правовой ответственности

гражданско-правовая ответственность - одна из форм государственного принуждения, состоящая во взыскании судом с правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные имущественные последствия его поведения и направленных на восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего.Основной, главной функцией гражданско-правовой ответственности является ее компенсаторно-восстановительная функция. Она отражает соразмерность применяемых мер ответственности и вызванных правонарушителем убытков, а также направленность взыскания на компенсацию имущественных потерь потерпевшего от правонарушителя. Наряду с этим гражданско-правовая ответственность выполняет также стимулирующую (организационную) функцию, поскольку побуждает участников гражданских правоотношений к надлежащему поведению. Способствуя предотвращению возможных в будущем правонарушений, гражданская ответственность выполняет и предупредительно-воспитательную (превентивную) функцию, п. 2 ст. 1065 ГК). Разумеется, она, как и всякая юридическая ответственность, осуществляет штрафную (наказательную) функцию в отношении правонарушителей.Мерами гражданско-правовой ответственности являются гражданско-правовые санкции - предусмотренные законом имущественные меры государственно-принудительного характера, применяемые судом к правонарушителю с целью компенсации имущественных потерь потерпевшего и возлагающие на правонарушителя неблагоприятные имущественные последствия правонарушения.Большинство гражданско-правовых санкций являются компенсационными, имея целью возмещение потерпевшей от правонарушения стороне понесенных ею имущественных потерь. Примером таких санкций служат убытки (п. 2 ст. 15 ГК). Гражданскому праву известны и штрафные санкции, которые взыскиваются с правонарушителя в пользу потерпевшего независимо от понесенных убытков, например штрафы или пени за просрочку исполнения по договору. Как редкое исключение в гражданском праве используются конфискационные санкции, заключающиеся в безвозмездном изъятии определенного имущества правонарушителя в доход государства (ст. 169 ГК).Следует подчеркнуть, что гражданско-правовая ответственность является институтом Общей части гражданского права, распространяющим свое действие по общему правилу на все виды гражданских правоотношений. Она отнюдь не сводится к ответственности за нарушение обязательств, как это по традиции устанавливается гражданским законодательством, и в большинстве случаев автоматически воспроизводится следующей за ним учебной литературой*(321).Меры гражданско-правовой ответственности предусмотрены и в общих положениях ГК (например, в виде отказа в охране прав в случаях злоупотребления ими (п. 1 и 2 ст. 10 ГК), ограничения дееспособности гражданина в соответствии с правилами п. 1 ст. 30 ГК, ответственности органов и учредителей юридического лица в соответствии с п. 3 ст. 53 и п. 3 ст. 56 ГК, ответственности правопреемников юридического лица в соответствии с п. 3 ст. 60 ГК и т.д.), и в разделе о вещных правах (например, в виде правил о последствиях самовольной постройки, предусмотренных п. 2 ст. 222 ГК), и в нормах авторского и патентного права.Традиционное отсутствие обобщающих правил об ответственности в гражданском законодательстве не может считаться безусловным доводом в пользу отсутствия такого института в гражданском праве (не говоря уже о гражданском праве как науке и учебной дисциплине). Напротив, такое положение свидетельствует о недостатках системы действующего законодательства, не учитывающей давно сложившихся в гражданском праве реалий. Не случайно даже законодатель, оставшийся на традиционных позициях, вынужден был поместить правила об убытках (как мере ответственности) в общие правила гражданского права, а не в Общую часть обязательственного права, как было в ранее действовавшем законе.

80. Основания, условия и содержание гражданско правовой ответственности.

Основание – гр.правонар-е, т.е.противоправное вредоносное и виновное д-вие или безд-вие уч-ков гр.оборота.

Условия: 1.Противоправность как условие гражданско-правовой ответственности (это повед-е, не соответ.обязательным для субъета правилам. Обст-ва, искл.пр-воправность: необх.оборона, причин-е вреда лицом, уполномоч.наэто д-щим зд-вом; прич-е вреда с согласия потерпевшего, если он имел на это п., а причин-е вреда не пр-воречит устоявшимся в об-ве принципам морали и нрав-ти (имплант-я в/о)

2. Вред (убытки) как условие гражданско-правовой ответственности (причин-е вреда, выраж.в убытках. Возмещ-е уб-в – унив.сп-б защиты гр.прав. Убытки – расходы, кот.лицо,чье право было нарушено, поизвело или должно будет произвести для восстан-я наруш-го права, утрата или повреждение его им-ва (реал.ущерб), а также неполучен.доходы, кот.это лицо полчило бы при обычных усл-ях гр.оборота, если бы его п.не было нарушено (упущ.выгода). Субъект, кот.требует возмещ-я уб-в, д.док-ть факт их причин-я и размер.

3. Причинная связь как условие гражданско-правовой ответственности (связь д.б.прямой или юр.значимой – это прич.-след.связь, при кот.вредоносные посл-вия явя.объективной закономерн-ю пр-воправ.поведения).

4. Вина правонар-ля как условие гражданско-правовой ответственности (это факульт.усл=е гпо. Вина – психич.отнош-е правонар-ля к совершаемому им д-вию и к его последствиям. 3 формы вины: умысел, грубая неостор-ть, простая неостор-ть. В ГП д-вует принцип полного возмещ-я уб-в, а ф-мы вины м.б.учтены, если виновным был и второй субъект!

Законом м.предусм-ся случаи отв-ти без вины – повышен.отв-ть (для лиц, осущ.предприним.д. + для влад-цев источников повышен.оп-ти. Дан.лица освоб.от отв-ти только, если нар-е было вызвано обст-вами непреод.сил, т.е.чрезвыч.и непредотвратимыми при дан.усл-х обств-ва)

81. Основания освобождения от гражданско – правовой ответственности.

Основанием освобождения от ответственности могут быть предусмотрены договором или договором для конкретного обязательства. Однако ст. 401 ГК предусматривает ничтожность соглашения об устранении ответственности за умышленное нарушение обязательства. Основаниями освобождения от ответственности являются: 1) случай - обстоятельство, характеризующиеся субъективной непредотвратимости и непредвиденностью: если лицо знало бы о возможном наступлении результата, то вред мог быть предотвращен. Например, кража стройматериалов третьим лицом, отданных подрядчику для ремонта, является умышленным преступлением, если подрядчик не предвидел и не мог предвидеть совершения кражи подобным образом (например, поджег здания); 2) непреодолимая сила - обстоятельство характеризуемое чрезвычайностью и непредотвратимостью при данных условиях, (п. 1 ст. 202, п. 3 ст. 401 ГК). Например, наводнение, землетрясение, цунами, извержение вулканов, военные действия, перерыв дипломатических отношений, эпидемий. 3) Вина потерпевшего (кредитора) - согласно п. 1 ст. 1083 ГК вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит.