23. Свободные и обязательные договоры. Характеристика публично­го договора.

По основаниям заключе­ния все договоры делятся на свободные и обязательные.

Свобод­ные — это такие договоры, заключение которых всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение же обязательных договоров, как это следует из самого их названия, является обязательным для одной или обеих сторон. Большинство договоров носит свободный характер. Они заключаются по желанию обеих сторон, что вполне соответ­ствует потребностям развития рыночной экономики. Однако в условиях экономически развитого общества встречаются и обяза­тельные договоры.

Обязанность заключения договора может вытекать из самого нормативного акта. Юридическая обязанность заключить договор может вытекать и из административного акта.

Среди обязательных договоров особое значение имеют публич­ные договоры.

Публичный договор характеризуется следующими призна­ками:

1. Обязательным участником публичного договора является коммерческая организация.

2. Указанная коммерческая организация должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказа­нию услуг.

3. Данная деятельность должна осуществляться коммерческой организацией в отношении каждого, кто к ней обратится.

4. Предметом договора должно быть осуществление коммерче­ской организацией деятельности.

При отсутствии хотя бы одного из указанных признаков дого­вор не является публичным и рассматривается как свободный до­говор. Так, если предприятие розничной торговли заключает с гражданином договор купли-продажи канцелярских товаров, ко­торыми торгует это предприятие, то данный договор является пуб­личным. Если же предприятие розничной торговли заключает до­говор с другим предприятием о продаже последнему излишнего торгового оборудования, то это — свободный договор, поскольку его предметом не является деятельность коммерческой организа­ции по продаже товаров, осуществляемая в отношении каждого, кто к ней обратится.

24. Способы и порядок заключения гражданско-правовых договоров. Момент заключения договора.

Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям дого­вора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за ис­ключением случаев, когда обязанность заключить договор пре­дусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязатель­ством. Заключение договора является обязательным для одной из сторон, в частности, при заключении основного договора в срок, установленный предварительным договором; заключении публичного договора; заключении до­говора с лицом, выигравшим торги; заключении банком договора банковского счета с клиентом и т.д.

Существенными особенностями отличается такой способ оформления договорных отношений, как заключение догово­ра на торгах. Путем проведения торгов может быть заключен любой договор если только это не противоре­чит его существу.

Традиционно для законодательства является выделение двух стадий заключения договора: оферта и ак­цепт. Договор заключается посред­ством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной.

Оферта — предложение заключить договор, которое долж­но содержать существенные условия договора и отвечать сле­дующим требованиям: быть адресованным конкретному лицу; быть достаточно определенным; выражать намерение сделав­шего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение; содержать указания на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

Оферте присуще такое свойство, как безотзывность, если иное не оговорено в самой оферте. Направление оферты свя­зывает лицо, ее пославшее. Это значит, что лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае безоговорочного ак­цепта этого предложения, автоматически становится стороной в договорном обязательстве.

Публичной офертой признается такое предложение неопре­деленному кругу лиц, которое включает все существенные ус­ловия будущего договора и выражает волю заключить договор с каждым, кто к нему обратится.

Акцепт — ответ лица, которому была направлена оферта, о ее принятии.

Акцепт может быть выражен не только в форме письмен­ного ответа, а в случае публичной оферты им могут являться фактические действия покупателя по оплате товара. Также в качестве акцепта в соответствующих случаях признается и со­вершение действий по выполнению условий договора, указан­ных в оферте (конклюдентные действия).

Характеристика акцепта как полного и безоговорочного дополняется тем, что согласие заключить договор на иных ус­ловиях, чем предложено в оферте, не считается акцептом. При­нятие оферты, но с дополнением нового условия акцептом не считается. Молчание не признается акцептом.