3. Особенности, концепции, нормы английского права. Английское право как открытая система.

Норма английского права – определенное предписание/решение, которое призвано воздействовать на возникающий социальный конфликт либо иное спорное состояние. Без такого спорного состояния норма анг. права не существует.

Ubi jus ibere medium – право там, где есть защита. Право – это защита. Там, где нечего защищать, нет права. Английское право – право случая. Т.е. норма англ. права имеет значение только тогда, когда она м.б. применена в конкретном деле (в отличие от романо-германского права где норма права – идеал, образец поведения).

Норма английского права рациональна, что явл. частью английско-правовой традиции.

Норма англ. права создается в рамках практической юридической деятельности.

I. закрытая правовая система: система романо-германского типа. Эта система имеет четкие правовые границы, позв. отличать право от других соц. регуляторов, отграничивает нац. право от международного, позволяет говорить о точном устройстве системы в данный момент времени. Устойчивые внутренние границы, которые отделяют друг от друга элементы правовой системы.

КП	АП	ФП	МП
ГП	ГПП	УП	УПП
ТП	ЭП	ПСО	СП

II. открытая правовая система: английское право. В открытой правовой системе нет четко определенных границ. В любой момент времени границы, части этой системы могут изменяться. В ее состав могут включаться другие соц. регуляторы. Внутренние части такой системы не определены.

*амеба*

Судебная юрисдикция в английском праве является универсальной, отсутствует специальная. Каждый суд (исходя из территориальной подсудности) может вынести решение по любому делу. Система права является однообразным, монолитным.

Процедурные нормы английского права имеют большее значение, чем нормы материального права. Отсюда особое значение приобретают т.н. формы судебных исков, что сложилось исторически. Формы исков, а также иные процедурные правила явл. важнейшими нормами английского права.

4. Источники и формы английского права. Теория английского судебного прецедента (понятие, структура, терминология и виды).

Латинские термины:

• Praecedentum

• stave decisis

• ratio decidendi

• obiter dictum

Сущ. две основополагающие формы английского права: судебный прецедент и статут. У ним добавляются правовой обычай, юридическая доктрина, разум или здравый смысл (как особый источник английского права).

Английское право явл. колыбелью прецедентного права. С теоретической т.зр. прецедент – это имеющее устойчивое значение юридическое решение по конкретному делу. Прецедент как повторяющийся индивидуальный правовой регулятор. Разделение прецедента по типу субъекта, который его издает: административные (встреч. во всех правовых системах) и судебные прецеденты.

Судебный прецедент – это решение судьи по конкретному делу или спору, которое в силу определенных причин или критериев становится в будущем обязательным или необходимым для данного судьи и нижестоящих судей при возникновении похожих или подобных ситуаций.

Прецедент основан на рациональности.

Прецедент является специальным явлением судебной практики. Судебная практика как более широкое понятие не совпадает с понятием «прецедент», но в то же время является фундаментом для возникновения прецедента.

Судебная практика создает определенную правовую традицию, а прецедент возникает на базе этой традиции.

Главное качество английского суд. прецедента – stare decisis (стоять на своем, не отходить от решенного). Stare decisis как особое свойство или отражение обязательности прецедента. Это обязательное условие для создания системы прецедентов. Второй вариант перевода – связанность судьи своим судебным решением либо вышестоящим прецедентом. Особое значение это имеет в английском праве – до настоящего времени это правило действует.

Три условия превращения судебного решения в судебный прецедент:

1. статус суда, принимающего решение по делу: чем выше статус, тем больше вероятность того, что суд. решение станет прецедентом. Например, судебный прецедент палаты лордов – 90%; апелляционный суд – порядка 70%; отделение Высокого суда – 50% судебных прецедентов;

2. качество общественных отношений, которые нуждаются в урегулировании прецедентом. Чем более важны отношения, тем больше вероятность;

3. критерий публикации. Многое зависит от того, как решение становится известным. В Великобритании сущ. 3 офиц. сборников суд. прецедентов и 4 неофициальных. Неофициальные источники сложились исторически, исходят от суд. власти.

*форма прецедента.

Прецедент конечен, он м.б. отменен другим прецедентом либо м.б. не применен в конкретном деле.

Структура прецедента.

2 точки зрения:

1. судебный прецедент состоит только из одной части – ratio decidendi. Прецедентом является не само решение суда, а определенное правоположение или норма права, на котором/на которой основано суд. решение. Если исходить из этого, прецедентое право будет мало отличаться от романо-германского права. По сути это мотивировка суди, то, на чем основано его решение. Латинский перевод «записанный разум». В racio decidendi судья выражает свое субъективное отношение к применяемому праву.

2. прецедент включает в себя две составные части: ratio decidendi и obiter dictum (как «попутно сказанное»). OD – это различные обстоятельства социальной жизни, которые оказывают влияние на судью, при подготовке к вынесению решения, при вынесении решения. OD может становиться частью RD, а RD переходить в OD.

Взгляд о двухзвенной структуре более верный, но структура постоянно изменяется.

Виды судебных прецедентов:

1. прецеденты факта. Прецедент факта – прецедент, создающий правило для конкретной ситуации;

2. прецеденты права. Прецедент права – прецедент толкования, который анализирует один или несколько прецедентов факта. Также прецедентом права явл. прецедент толкования статута.

2. по степени применимости:

1. убеждающие. Прецедент, который убедил судью для применения в данном деле. Либо судья знает о нем, либо ему этот прецедент предоставили.

Две категории:

• это обязательные прецеденты, которые являются основой юр. образования, и их неприменение делает решение суда ничтожным. К обязат. прецедентам относятся также принципы правового регулирования;

• убедительные прецеденты – прецеденты, которые выходят за пределы императивных (обязательных), представляются сторонами (не только, сам судья тоже может применить и «убедительные» прецеденты, непредоставленные сторонами) и используются судьей в деле.

2. отвергнутые. Это те прецеденты, которые не применяются судьей по конкретному делу. Это субъективное понятие. Очень большое значение имеет работа барристеров и солиситоров по поиску прецедентов по конкретному делу. Т.е. поиск прецедентов производят стороны для подтверждения своей позиции.

*Руперт Кросс «Прецедент в английском праве», Москва, «Прогресс», 1985 г. Извлечения – Марченко «Курс сравнительного правоведения»; Романов А.К. «Право и правовая система Великобритании», Москва, «Форум», 2010 г.

Статут.

Прецедент определяет качество статута, т.е. реализует его в суд. деле, в суд. споре. С т.зр. английского права, норма статута приобретает юр. значение только тогда, когда она реализована в судебном прецеденте (право там, где есть защита).

Статут подразделяется на два вида:

1. парламентский акт или билль;

2. акт правительственной системы или делегированный билль.

Формально-юридически любой статут правительственной системы Великобритании явл. статутом короны, т.е. явл. делегированными. Акт парламента стоит отдельно, по сути это и есть закон.

Правовой обычай.

Юридическая (научная) доктрина основана на разуме (на записанном разуме). Явл. официальной формой английского права, но в той части, в которой она признается судебным сообществом. Судебное сообщество признает классическую юр. доктрину, а именно обзоры английского права. Яркий пример – обзор английского права в 4 томах Блэкстона.

Здравый смысл, добрые нравы, категория разумности. Это особая форма, которая опирается на моральные представления, с одной стороны, а с другой стороны, на обычаи. Как правило, категория здравого смысла имеет местное значение. В этом случае судья может оказываться под влиянием своего происхождения.