Традиционные религиозные правовые системы.

Традиционно-религиозное право вкл. в себя 3 подгруппы правовых систем:

1. обычное или традиционное право (также называют древним, неразвитым, общинным правом). В основной массе сюда относ. страны Африки и Океании;

2. религиозные правовые системы – прав. системы, в которых религия, т.е. религиозные нормы занимают более значительное место в системе соц. регулирования по сравнению с правом. Более того право здесь является частью религии. К такому роду системам относ. мусульманское право, индусское право, иудейское право;

3. квази-религиозное право. При выделении данной подгруппы важно обратить внимание на позицию Лафицкого. К таким системам можно отнести социалистические правовые системы, тоталитарные системы (либо иные тоталитарные системы), технократические правовые системы, системы, вышедшие из социалистического состояния (постсоциалистическое право).

Мусульманское право.

Значимость этой правовой системы увеличивается.

Мусульманское право является составной частью ислама. Ислам – универсальный термин, который характеризует систему социальных ценностей религиозного характера и глобальных ценностей общинного характера.

2 составные части ислама:

1. Шариат;

2. мусульманские теологические школы.

Шариат в переводе с арабского – путь следования, т.е. определенное направление богоугодных деяний, наиболее важный путь с т.зр. религии.

Мусульманские теологические школы создают, с одной стороны, религию, с другой – право.

Ислам как религия возник в 7 веке в Аравии. Основные теологические школы сущ. с 7 по 10 вв. Основные принципы Шариата формулируются начиная с 10 в.

Закрытие врат идж-ти-хада (идж-ти-хад как способ познания мира и познания справедливости).

Классическое мусульманское право – право, созданное к 10 в. и не изменявшееся после этого.

Сущ. альтернативное понятие – т.н. модернизированное мусульманское право.

Признаки:

1. изменяется религиозно-правовая идеология;

2. в мусульманское право проникают термины и нормы иных правовых систем.

Турция – первый пример модернизированного мусульманского права.

Хиял как правовая уловка, которая позв. избежать прямого противоречия древним мусульманским устоям, а с другой стороны, позв. приспособиться к новым экономическим отношениям (право стран Персидского залива). Большое значение хиялы имеют в наследственном, банковском, финансовом праве.

В странах, в которых используются гражданские и семейные кодексы, активнее происходит модернизация права.

*мусульманское право – фикх или ал фикх

Терминов фикх обозначается:

• нормативное регулирование;

• религиозные правила и порядок их осуществления/исполнения;

• юриспруденция, наука о праве.

Фикх неоднороден и подразделяется на 2 части:

1. ибадат – это особая система норм, выраженная в религиозных обрядах и иным образом определяющая качество взаимодействия мусульманина с Богом, т.е. с Аллахом;

2. муа-малат – это система норм, правил поведения, которая регулирует отношения между мусульманами, т.е. собственно социальные отношения. Эти отношения д.б. основаны на вере. Муа-малат не регулирует отношения м-у иноверцами. Наиболее распространенная часть.

Занимаются этим мутштахиды.

Термин «мутштахид» имеет историческое значение – это идеолог мусульманской религии или основатель определенной школы или направления в мусульманском вероучении. Ислам как религия характеризуется многообразием толков религии.

Мутштахиды стояли у истоков религии в 10 в., когда можно было производить иштихад (поиск истины).

Второе значение – должностное лицо мусульманской общины. Современное значение. Современные мутштахиды не имеют права создавать новые толки религии, они занимаются управлением и обозначаются разными терминами (мулла, муфтий, аетола).

Проблема дуализма мусульманского права: оставаться ли на уровне ранее установленных основ либо развиваться с современной жизнью и принимать зачастую нерелигиозные правовые черты.

Мусульманское право (фихк) регулирует в первую очередь семейные отношения, имущественные отношения, позже земельные отношения, уголовно-материальные и уголовно-процессуальные отношения и отдельные международные отношения.

Впоследствии сфера отношений, на к. распространялся фикх, расширялась.

3 основных приема фикха:

1. истихсам;

2. истислах;

3. кыяз.

Эти три приема – нечто иное как приемы толкования правовой нормы.

Истихсам – широкое толкование правовой нормы;

Истислах – узкое толкование, уменьшение значения нормы;

Кыяз – применение права по аналогии к родственным отношениям.

Таклид – степень обязательности нормы мусульманского права. Таклид определяется статусом лица, который создает либо применяет правовую норму и по уровню отношений, регулируемых таклидом. Самые значимые таклиды – таклиды сунн.

Адаты, адатное право – это система обычаев домусульманского типа, которые не включаются в состав фитха и могут с ним пересекаться.

Многие из этих обычаев – остатки древних правовых обычаев, которые отвергаются классическим исламом (например, кровная месть).

Обычаи могут оказывать влияние на восприятие той или иной религии.

Формы мусульманского права:

1. Коран;

2. Сунна;

3. Иджма;

4. Кыяз.

Это основные формы, к которым примыкают некоторые второстепенные.

В качестве формы используются книги (Коран), комментарии, толкования и жизнеописание (Сунна). Книги и священные писания – основные источники. Обычно на них не принято делать ссылки.

Договор (Иджма) формулируется мутштахидами – это соглашение мусульман по вопросам веры. Иджма основана на Коране и Сунне и связано с той местностью, на которой проживают мусульмане. Локальный нормативный акт – также Иджма.

Аналогия (Кияз) как источник права может применяться самостоятельно при сопоставлении различных типов Иджмы.

Судебная система дуалистична:

1. государственные суды (модернизированная система). Должности здесь также занимают мусульмане. Суды нескольких инстанций, которые действуют на основании проц. кодекса, который действ. в том или ином гос-ве, в котором (кодексе) есть обязательное указание на принципы ислама. Судьи мусульманских судов должны осущ. производство не только в соответствии с законодательством страны. но и в соответствии с принципами ислама;

2. религиозные суды (традиционная система). Предст. собой единоличное производство, которое редко выходит за пределы одной инстанции. Рассматривает дела кади – старейшина общины (мутштахид), он выступает как третейский религиозный судья. Впоследствии формировались советы кади в столицах мусульманских государств. В некоторых странах система кади функционирует как единственная система судопроизводства.

Категория государства включена в состав фитха и рассматривается как средство достижения справедливости. Значение гос-ва в религиозном смысле значительно выше, чем в светском понимании. Гос-во здесь не только часть права, но и часть религии.

В мусульманском праве сложилось понятие об идеальном государстве (Халифат, Иммамат, Джамахирия).

Индусская правовая система:

Кастовая система общества и продолжающаяся борьба правительства Индии с этим явлением.

Правовые системы чёрной Африки и Мадагаскара:

Эти системы традиционного права, которые не явл. религиозными (составляют первую подгруппу). Они в большей степени представлены странами центральной и восточной Африки и Океании.

Мадагаскар:

Законы фомба – традиционные законы племен, которые не сформулированы на бумаге, переходят из поколения в поколение и определяют общинную организацию жизни. В крупных городах действует рецепированное право.

Социалистическое право:

Попытка создать новую мировую религию на недуховных началах.

Социалистическое право обладает многими смешанными чертами: с одной стороны оно заимствует черты романо-германского права. Для социалистического права очень важна идеология, которая носит квази-религиозный характер.

Постсоциалистическое право:

Многие процессы связаны с идеологией. Процессы в судебной системе показывают, что охотно воспринимается прецедентное право.

Круглый стол: История отечественного права, кодификация, развитие правовой системы России при современных обстоятельствах.

остальное самостоятельно