Тема 3. Создание субъектов предпринимательской деятельности.

Содержание темы. Выбор основного вида деятельности в соответствии с ОКВЭД и принятой организационно-правовой формы предприятия. Определение состава учредителей. Оформление учредительных документов. Разработка наименования коммерческой организации. Определение места нахождения организации. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. Проведение учредительного собрания. Государственная регистрация. Изготовление печати. Постановка на учет в налоговом органе. Регистрация в органах статистики. Открытие расчетного счета в банке. Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах. Лицензирование деятельности предприятий (при необходимости)

Целями практической работы является:

1. углубленное изучение материала по данной теме дисциплины «Организация предпринимательской деятельности» для выработки умения систематизировать и обобщать научный и практический материал

2. развитие способностей анализа учебной, научной литературы, законодательства, а также обобщения материалов практики, формирования навыков применения теоретических и научных знаний при решении практических вопросов и задач в процессе создания субъектов предпринимательской деятельности

3. принятие предпринимательского решения об основном виде деятельности в соответствии с ОКВЭД

4. разработка документов необходимых для создания юридического лица.

Методический материал для выполнения практических заданий.

Оформление учредительных документов начинается с выбора вида деятельности и кодов ОКВЭД (Общероссийский классификатор экономических видов деятельности).

Для осуществления уставной деятельности предприятия, необходимо первоначально определить коды статистики по классификатору.

В ОКВЭД использованы иерархический метод классификации и последовательный метод кодирования. Код группировок видов экономической деятельности состоит из двух-шести цифровых знаков и его структура может быть представлена в следующем виде:

ХХ. - класс;

ХХ.Х - подкласс;

ХХ.ХХ - группа;

ХХ.ХХ.Х - подгруппа;

ХХ.ХХ.ХХ - вид.

Предпринимательскую деятельность в РФ могут осуществлять, т.е. быть субъектами П.д. и заниматься предпринимательством:

а) граждане России, не ограниченные по закону в своей дееспособности;

б) граждане иностранных государств и лица без гражданства в пределах полномочий, установленных законами РФ, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;

в) объединения граждан – коллективные предприниматели (партнеры), российские и иностранные юридические лица.

Создание субъектов предпринимательства представляет собой процесс, состоящий из ряда стадий, на каждой из которых совершаются действия, как правового характера, так и фактические. Предприниматель может выступать при этом и как физическое, и как юридическое лицо.

Юридическое лицо - организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающая по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Процесс создания юридического лица называют юридическим составом, системой взаимосвязанных организационных отношений.

В настоящее время существует следующий порядок создания юридического лица:

• Выбор организационно-правовой формы

• Определение состава учредителей

• Оформление учредительных документов

• Разработка наименования коммерческой организации

• Определение места нахождения организации

• Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда

• Проведение учредительного собрания

• Государственная регистрация

• Изготовление печати

• Постановка на учет в налоговом органе

• Регистрация в органах статистики

• Открытие расчетного счета в банке

• Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах

• Лицензирование деятельности предприятий

Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Государственная регистрация - один из этапов создания коммерческой организации.

1. Выбор организационно-правовой формы. Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. Например, аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы открытого акционерного общества. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Формы организации предпринимательской деятельности в зависимости от формы собственности (частная, государственная, муниципальная и иные) и методов хозяйствования в РФ: малый бизнес; совместное предпринимательство; корпоративное предпринимательство; государственное предпринимательство.

Малый бизнес - бизнес, опирающийся на предпринимательскую деятельность небольших фирм, малых предприятий, формально не входящих в объединения при частной собственности на средства производства или при их аренде.

Совместное предпринимательство - общая предпринимательская деятельность нескольких партнеров, в том числе партнеров разных стран. Для совместного предпринимательства характерна необходимость согласования экономических интересов всех участников предпринимательской деятельности.

Международный бизнес - предпринимательская деятельность, в которой совместно участвуют фирмы разных стран и используется международный капитал.

Корпоративное предпринимательство осуществляется на основе акционерного капитала.

Государственное предпринимательство - деятельность государственных предприятий на коммерческой или некоммерческой основах по производству товаров и услуг, необходимых для развития национальной экономики. РАО, ФГУП и т.д.

Формы предпринимательства в свою очередь можно подразделить на организационно-правовые и организационно-экономические.

Выделяют следующие ведущие организационно-правовые формы предприятий: индивидуальное частное предпринимательство; хозяйственные товарищества и общества; производственные кооперативы.

Владелец индивидуального предприятия распоряжается самостоятельно прибылью, он обладает наибольшей экономической свободой в принятии хозяйственных решений.

Самой стабильной и долговечной формой является акционерное общество, им предоставлено право привлекать необходимые средства путем выпуска ценных бумаг - акций. Выход из дела одного из акционеров совершенно не отразится на существовании предприятия такой формы. Владельцами собственности акционерного общества являются все его акционеры, а доля собственности каждого акционера определяется стоимостью принадлежащих ему акций. При этом участники акционерного общества несут ответственность за результаты его деятельности в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Товарищество имеет нескольких владельцев. Важным преимуществом товарищества является возможность привлечения дополнительного капитала. Помимо этого наличие нескольких владельцев позволяет осуществлять специализацию внутри предприятия на основе знаний и умений каждого из партнеров Недостатки: каждый из участников несет равную материальную ответственность независимо от размеров его вклада. Кроме того, действия одного из партнеров являются обязывающими для всех остальных, даже если они не согласны с этими действиями.

Ответственность зависит от вида товарищества. Участники товарищества подразделяются на две группы: полные товарищи (товарищество с неограниченной ответственностью) и коммандитные товарищи (товарищество с ограниченной ответственностью). Полное товарищество - товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам не только в размере вкладов в уставной капитал, а всем принадлежащим им имуществом, то есть «полную», неограниченную ответственность. Прибыль и убытки распределяются пропорционально долям участников в складочном капитале (может быть иной порядок по договоренности между участниками). Участниками могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Участники называются полными товарищами.

В коммандитных товариществах часть партнеров может обладать неограниченной, а часть -ограниченной ответственностью. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Хозяйственные общества создаются гражданами либо юридическими лицами путем объединения их вкладов (как в денежной, так и в натуральной форме) в целях осуществления хозяйственной деятельности. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам. Они несут ответственность только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. В отличие от них участники общества с дополнительной ответственностью несут ответственность всем своим имуществом. В целом на Общества с дополнительной ответственностью распространяются положения законодательства РФ об обществах с ограниченной ответственностью за исключением предусмотренной для участников такого общества субсидиарной ответственности, которую они несут по обязательствам общества солидарно всем своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Таким образом, для участников обществ с дополнительной ответственностью не предусмотрено ограничение ответственности, которое предоставляется участникам (акционерам) иных форм хозяйствующих товариществ и обществ.

Потребительским кооперативом является добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения собственных потребностей в товарах и услугах, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов. Потребительские кооперативы являются некоммерческими организациями, т.е. они создаются для удовлетворения материальных и иных потребностей своих членов и не имеют цели извлечения прибыли.

К основным организационно-экономическим формам предпринимательства можно отнести: концерны, ассоциации, консорциумы, синдикаты, картели, финансово-промышленные группы.

Концерн - это многоотраслевое акционерное общество, контролирующее предприятия через систему участия. Концерн приобретает контрольный пакет акций различных компаний, являющихся по отношению к нему дочерними. В свою очередь дочерние компании также могут владеть контрольными пакетами акций других акционерных компаний - внучатых, нередко расположенных в других странах.

Ассоциации - форма добровольного объединения экономически самостоятельных предприятий, организаций, которые одновременно могут входить в другие образования. В состав ассоциации, как правило, входят специализированные по направлению деятельности предприятия и организации, расположенные на определенной территории. Основная цель создания ассоциаций - совместные решения научно-технических, производственных, экономических, социальных и других задач.

Консорциум - организационная форма временного объединения независимых предприятий и организаций с целью координации их предпринимательской деятельности, совместного проведения крупной финансовой операции {например, осуществление значительных инвестиций в крупный промышленный проект). Консорциум может создаваться для осуществления крупного капиталоемкого проекта или для совместного размещения займа. В международной торговле консорциумы создаются для совместной борьбы за получение заказов. Такое объединение предпринимателей имеет возможность вложить средства в крупный проект, при этом значительно уменьшается риск, возникающий при крупных вложениях, так как ответственность раскладывается на множество участников. В условиях научно-технической революции консорциумы возникают в новых отраслях и на стыке различных отраслей и предусматривают проведение совместных научных исследований. Консорциум несет солидарную ответственность перед заказчиком.

Синдикат - объединение сбыта продукции предпринимателями одной отрасли с целью устранения излишней конкуренции между ними:

- организационная форма монополистического объединения, при которой вошедшие в него компании теряют коммерческую сбытовую самостоятельность, но сохраняют юридическую и производственную свободу действий. Иными словами, в синдикате сбыт продукции, распределение заказов осуществляется централизованно.

- объединение предпринимателей или производителей товаров с целью их сбыта, осуществления единой ценовой политики и других видов коммерческой деятельности при сохранении юридической и производственной самостоятельности входящих в него предприятий.

Картель - это соглашение между предприятиями одной отрасли о ценах на продукцию, услуги, о разделе рынков сбыта, долях в общем объеме производства и др.

- простейшая форма монополистического объединения. В отличие от других, более устойчивых, форм монополистических структур (синдикаты, тресты, концерны) каждое предприятие, вошедшее в картель, сохраняет финансовую и производственную самостоятельность. Объектами соглашения могут быть: ценообразование, сферы влияния, условия продаж, использование патентов, регулирование объемов производства, согласование условий сбыта продукции, найм рабочих. Действует, как правило, в рамках одной отрасли. Затрудняет функционирование рыночных механизмов. Попадает под действие антимонопольного законодательства. В одних странах мира запрещены законом, в других, напротив, их формирование поощряется в целях реструктуризации промышленности, стандартизации материалов и комплектующих, ограничения конкуренции между мелкими фирмами

Финансово-промышленные группы (ФПГ) представляют собой объединение промышленного, банковского, страхового и торгового капиталов, а также интеллектуального потенциала предприятий и организаций, на основе установленных между ними отношений, экономического и финансового взаимодействия. Финансово-промышленные группы (ФПГ) это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо объединивших свои активы в целях технологической или экономической интеграции, т.е. объединения промышленных предприятий с финансовыми учреждениями. Задачи ФПГ:

1) активизация преобразований в экономике;

2) улучшение инвестиционной ситуации;

3) развитие конкурентоспособности отечественных товаров.

Основные формы коммерческих предприятий используемые в других экономически развитых странах: - частнопредпринимательская фирма, партнерство и корпорация.

Под фирмой понимается экономический субъект, который занимается производственной или иной деятельностью и обладает хозяйственной самостоятельностью - это предприятие, владелец которого самостоятельно ведет дела в собственных интересах. Он управляет фирмой, получает всю прибыль, несет персональную ответственность по всем ее обязательствам.

Партнерство - это предприятие, фирма, организованная несколькими лицами, совместно владеющими и управляющими ею. В условиях партнерства относительно легче решить финансовые вопросы, связанные с началом и продолжением деятельности предприятия, фирмы.

Корпорация - предприятие или фирма, имеющая форму юридического лица, где ответственность каждого собственника ограничена его вкладом в данное предприятие. Корпорация - общество, основанное на паях. Приобретая акции общества, отдельные лица становятся собственниками корпорации. Таким образом, привлекаются финансовые средства огромного числа людей. Держатели акций получают часть дохода в виде дивидендов.

2. Определение состава учредителей. Законодательством РФ предусмотрены правила, касающиеся состава и количества учредителей. Хозяйственное общество может быть создано одним лицом (п. 1 ст. 66 ГК РФ). В ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" - число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти, число акционеров открытого общества не ограничено. В ст. 4 Федерального закона "О производственных кооперативах" число членов кооператива не может быть менее пяти. Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере - граждане и юридические лица. Установлены ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах (например, для государственных служащих). При формировании состава участников необходимо учитывать установленные законодательством ограничения по составу участников и их количеству. Число учредителей обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ не должно превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об АО, п. 3 ст. 7 Закона об ООО), если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Существуют и некоторые другие ограничения, которые необходимо учитывать. Например, в соответствии с п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98 ГК учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

3. Оформление учредительных документов начинается с выбора вида деятельности и кодов ОКВЭД (Общероссийский классификатор экономических видов деятельности).

В качестве учредительных документов выступает устав (для кооператива, унитарного предприятия, акционерного общества, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (для товариществ).

Требования, предъявляемые к содержанию учредительных документов, определены Гражданским кодексом и законами об отдельных видах юридических лиц. В соответствии со статьей 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав. В тех случаях, когда учредительным документом юридического лица является учредительный договор, законодательство определяет требования к его содержанию - ст. 70, 83 ГК.

4. Разработка наименования коммерческой организации. В соответствии со ст. 51 ГК и нормами Закона о регистрации юридических лиц фирменное наименование включается в единый реестр юридических лиц, являющийся федеральным информационным ресурсом. При избрании фирменного наименования следует произвести анализ рынка и убедиться в отсутствии субъекта предпринимательства с идентичным (схожим до степени смешения) фирменным наименованием. Требования к содержанию фирменного наименования установлены Гражданским кодексом и в большей степени законами об отдельных видах юридических лиц. Ст. 54 ГК предусматривает обязательность указания в фирменном наименовании на организационно-правовую форму организации, в отдельных случаях, установленных специальными законами, с использованием строго определенных терминов - «с ограниченной ответственностью» для обществ с ограниченной ответственностью», «муниципальное предприятие» - для унитарных предприятий, находящихся в собственности муниципального образования, и т. д. Для того, чтобы фирменное наименование могло служить средством индивидуализации лица, введен порядок его обязательной предварительной проверки на неповторяемость, оригинальность. Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, может характеризовать предмет деятельности или же быть произвольным. Законодательством определены правила составления фирменных наименований для организаций отдельных видов. Так, наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество". В соответствии со ст. 7 Федерального закона "О банках и банковской деятельности "ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций". Порядок включения в фирменное наименование слов "Россия", "Российская Федерация" предусмотрен Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N° 1463 "Об использовании в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация".

5. Определение места нахождения организации. В ст. 52 ГК РФ - место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размешается орган управления юридического лица, должны быть указаны основания для его размещения, данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление). В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется, в свою очередь, по месту нахождения его исполнительного органа. По месту нахождения субъекта предпринимательства с ним осуществляется связь; кроме того, в отдельных случаях место исполнения гражданско-правового обязательства определяется местом нахождения организации (ст. 316 ГК).

6. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда В отношении вопроса о вносимом в уставный капитал имуществе учредителям следует определиться с составом имущества, оценкой вкладов, размером уставного капитала, со сроками внесения имущества. В соответствии с действующим законодательством к моменту создания организации должно быть сформировано не менее 50 процентов ее уставного (складочного) капитала. Каждый член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации не менее 10 процентов паевого взноса. С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, на который вносится необходимая сумма. По временным расчетным счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и взносов лиц, участвующих в подписке на акции. Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником полностью до государственной регистрации. В случае оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда не денежными средствами лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным и это имущество не вносилось в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, уставный (паевой) фонд других юридических лиц, не заложено и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества. При этом, если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой не денежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик.

7. Проведение учредительного собрания На повестку выносятся следующие вопросы: о создании организации; утверждение устава и заключение учредительного договора либо договора о создании; избрание единоличного исполнительного органа, членов коллегиальных органов создаваемого юридического лица; определение лица, которому будет поручено осуществлять действия по государственной регистрации субъекта предпринимательства. На собрании учредителей ведется протокол. Учредительное собрание проводится, даже если у создаваемой организации всего один учредитель – оформляется решением.

8. Государственная регистрация. - заключительный этап создания коммерческой организации.

По российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение. Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На федеральном уровне это нормы ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц", нормы специальных законов ("Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах" и др.). В субъектах РФ приняты свои акты, уточняющие порядок государственной регистрации. Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации. Государственная регистрация - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения а государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом о регистрации. Регистрация некоторых субъектов имеет свою специфику. Так, в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" Банк России ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Некоторые организации с иностранными инвестициями регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ. Определенные особенности имеет регистрация акционерных обществ, при учреждении которых представляется уведомление о принятии региональным отделением ФКЦБ России документов для регистрации выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества.