. Нохрина Марина Леонидовна – старший преподаватель кафедры гражданского права.
Рекомендуемая литература:
учебник под редакцией Сергеева
учебник под редакцией Суханова
Брагинский, Витрянский
комментарий под редакцией Белова
Особенная часть – это отдельные виды обязательств.
Виды обязательств:
регулятивные
охранительные.
Начнем с регулятивных.
Тема 1. Договор купли-продажи
1. Понятие и элементы договора купли-продажи
Договор купли-продажи – это договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать имущество в собственность другой стороне (покупателю), а та в свою очередь обязуется уплатить за него определенную денежную сумму (ст.454 ГК).
Нормативная база:
Глава 30 гк
специальные законы и подзаконные НПА:
Закон о техническом регулировании 184-ФЗ от 2002 года. Требования к качеству предмета купли-продажи, к качеству товара
Закон «О защите конкуренции» 135-ФЗ 2006 г. Антимонопольные требования.
Закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ» 381-ФЗ 2009 года.
Венская конвенция ООН 1980 года «О договорах международной купли-продажи». Про внешнюю торговлю.
судебная практика: Постановление ВС и ВАС 10/22 от 29 апреля 2010 года (Постановление ВАС №8 1998 года – оно отменено).
Структура главы 30:
Состоит из нескольких параграфов. Почему? ГК трактует куплю-продажу как общее родовое понятие, которое охватывает все обязательства по отчуждению имущества за покупную цену. Поэтому есть общие положения – параграф 1. Он применяется ко всем случаям, если не предусмотрено иное Он играет роль общей части (п.5 ст.454).
Параграфы 2-8 – отдельные разновидности купли-продажи:
розничная купля-продажа
поставка товаров
поставка товаров для государственных нужд
контрактация
энергоснабжение
продажа недвижимости
продажа предприятия
Этот перечень не следует рассматривать как классификацию договоров купли-продажи, потому что:
Он не носит исчерпывающего характера (не входят некоторые разновидности, которые тоже прямо указаны в законе: ст. 454 упоминает продажу ценных бумаг и валютных ценностей, а также куплю-продажу имущественных прав).
Отсутствует единый классификационный критерий. Почему? Так, в договоре розничной купли-продажи критерием выделения выступает субъектный состав, а в договоре продажи недвижимости и предприятия критерием будет предмет. Разные критерии.
Вывод: перечень разновидностей купли продажи – не классификация договоров.
Специальные законы:
закон о валютном регулировании 173-ФЗ 2003 года
закон о рынке ценных бумаг 39-ФЗ 1996 года
о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг 46-ФЗ 1999 года.
по имущественным правам нет закона.
Характеристика договора:
Договор купли-продажи всегда является консенсуальным. Считается заключенным с момента заключения соглашения по всем существенным условиям. Особое внимание: все разновидности купли-продажи носят консенсуальный характер, и это не может быть изменено соглашением сторон. Нюанс: в розничной купле-продаже момент вступления в силу договора может совпадать с фактической передачей товара. Здесь только особый порядок заключения договора, но не реальный характер.
Всегда возмездна. За товар всегда встречной предоставление в виде покупной цены. Это конституирующий признак купли-продажи. Однако возмездность не означает полной эквивалентности. Не исключено неравенство встречных предоставлений. Неэквивалентность приобретает правовое значение только, когда она говорит о фактической безвозмездности сделки (это в нашем учебнике) – купля-продажа квартиры за 1 рубль (договор притворный).
В рамках купли-продажи у сторон возникают права и обязанности. Они носят встречный, взаимосвязанный и взаимообусловленный характер. То есть договор синаллагматический (взаимный).
Разграничение купли-продажи с иными договорами:
От дарения. Возмездность.
От мены. В качестве встречного предоставления выступают не деньги, а другие товары, в купле-продаже только деньги.
От аренды. Тут имущество предоставляется не в собственность, а во временное владение и пользование. А в купле-продаже бесповоротная смена собственника.
От подряда. В подряде предметом являются не вещи сами по себе, а результат деятельности подрядчика, поэтому в подряде регулируется сам процесс по изготовлению вещи, в купле-продаже этого нет.
От договора ренты. И там и там, имущество в собственность, но размер рентных платежей в отличие от цены в купле-продаже обычно не поддается точному определению. А сами выплаты могут быть не только в денежной, но и натуральной форме (продукты, одежда и проч.)
Отличительные признаки обязательства из договора купли-продажи:
Возмездность
Бесповоротная смена собственника имущества (иного правообладателя)
Уплата покупной цены в виде денежной суммы
Э
лементы
договора:
Предмет
Цена (в возмездных договорах)
Срок
Форма
Содержание (права и обязанности сторон)
Элементы договора купли-продажи:
Стороны:
Продавец.
Покупатель.
Общее правило: любые субъекты гражданского права (граждане, юридические лица, публичные образования).
Но есть определенные ограничения. Эту возможность ограничивают:
Природа той или иной разновидности купли-продажи. П.1 ст.492 ГК по договору розничной купли-продажи может быть только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу государство не может выступать продавцом в розничной купли-продажи.
Особенностями правового положения того или иного субъекта. Особенности: а) объем и характер правосубъектности лица (ст.28, 26, 30, 48-ФЗ «Об опеке»), б) по юридическим лицам (п.3 ст.50, специальные законы: ст.3 Закона «О ГУПах»); в) характер вещных прав на имущество (например, п.2 ст.295 ГК, п.1 ст.297).
Товар передается в собственность. Вопрос: должен ли продавец на момент заключения договора быть собственником? Обычно так и есть. Но могут быть исключения. В ряде случае закон предусматривает продажу имущества несобственником:
комиссионер – ст.990 ГК,
залогодержатель (ст.350, п.5 ст.358),
хранитель ст.899,
агенты ст.1005,
специализированные организаторы торгов п.2 ст.447,
доверительные управляющие ст.1012).
Купля-продажа консенсуальна.
Разграничиваются:
обязательственные последствия
вещно-правовые последствия (переход вещного права).
Заключение консенсуального договора – порождает только обязательственные отношения, а вещные последствия происходят в момент передачи вещи. А значит, надо быть собственником не к моменту заключения договора, а к моменту передачи вещи.
Вывод: Продавцом в договоре может быть любое лицо. Одно исключение: договоры подлежащие государственной регистрации. Это доктринальный вывод. Но судебная практика непоследовательна.
Предмет. Согласно п.1 ст.455 ГК предметом этого договора выступает товар, т.е. любое имущество, не изъятое из гражданского оборота. Вопрос о предмете договора спорен. Есть точка зрения, что помимо товара в предмет входят: 1) действия продавца по передач товара, 2) также действия покупателя по его принятию и оплате (у Брагинского Ветрянского и учебнике Суханова). Данная точка зрения у нас не ахти. Не обоснована: смешивается предмет договора, который имеет правовое значение на момент заключения, и реальное исполнение, которое может происходить гораздо позднее. В наем учебнике – критика. Какое имущетсво моджет быть предметом купли-продажи:
Вещи. Наиболее распространенны предмет. Классификации вещей см. в общей части. Единственное исключение из вещей – деньги. Они не могут выступать предметом купли-продажи (это из природы). Но товаром могут быть деньги, которые не выполняют платежной функции. Товаром может быть валют, не выступающая в качестве средства платежа. Как правило, вещи принадлежат продавцу на праве собственности. Вопрос: продажа так называемых будущих вещей. Что это такое? Это две категории вещей: 1) такие вещи, которые на момент заключения договора уже существуют в природе, но принадлежат не продавцу, а третьим лицам (чужие вещи); 2) такие вещи, которых на момент договора ещё вообще нет (яблоки вырастут осенью). Вопрос о будущих вещах – п.2 ст.455: можно заключить договор в отношении будущих вещей, если иное не установлено законом или не обусловлено характером товара. Почему закон допускает? Потому что он консенсуальный. Право собственности необходимо только к моменту передачи, а не к моменту заключения. Есть точка зрения, что продажа будущих вещей возможна лишь в одной ситуации: когда у продавца в момент заключения договора существует реальная возможность создания или приобретения вещи в будущем (комментарий под редакцией Абовой и Кабалкина). Но это все критикуется, потому что категория реальная возможность очень субъективна (нельзя ставить гражданский оборот в зависимость от такой оценочной категории). В договоре продажи будущих вещей есть риск, что продавец не приобретет право собственности. Вопрос: не является ли такой договор алеаторной сделкой? В УМК авторами дается отрицательный ответ на этот вопрос. Это все-таки обычная возмездная сделка. Почему? Потому что и в обычном договоре купли-продажи всегда есть риск утраты предмета договора. Каково правовое значение такого вывода? В отношении купли-продажи будущих вещей без всяких исключений применяются правила о существенном изменении обстоятельств (ст.451). Отличать от предварительного договора (ст.429). В чем отличие? Если купля-продажа будущего товара, то этот договор уже порождает обязанность передать вещь хотя бы и будущую. А в предварительном договоре только одна обязанность – заключить основной договор. Кроме того, предварительный договор может заключаться как по поводу будущих, так и по поводу существующих вещей. Купля-продажа будущих вещей не возможна (изъятия): договоры, подлежащие государственной регистрации (п.3 ст.433, п.2 ст.558 ГК, п.3 ст.560). Почему по ним нельзя? Потому что государственная регистрация, исходя их порядка ее проведения, не может быть произведена, если данные о правах продавца не содержатся в государственном реестре. То есть в принципе как бы и можно, но порядок регистрации не допускает. П.2 ст.455 допускает заключение договора в отношении будущей вещи, в том числе еще не существующей. Вопрос: что будет с договором в отношении уже не существующей вещи (погибшей). Этот вопрос дискуссионен (список литературы – УМК): позиции: 1) Витрянский предлагает считать незаключенным договором или оспоримой сделкой в зависимости от того, знает ли о гибели покупатель; 2) такие договоры возможны, поскольку не вытекает иное (не из закона, не из характера товара). Такая точка зрения соответствует мировой практики. Есть организация UNI DROIT. Она разработала принципы: ст.3.3: сам по себе факт, что в момент заключения договора исполнение было невозможным е влияет на действительность договора. Однако в этом случае обязательство, возникшее из договора прекратится невозможностью исполнения (п.1 ст.416). В отношении некоторых вещей есть специальное регулирование: п.2 ст.454 купля-продажа ценных бумаг и валютных ценностей осуществляется в соответствии с парарафом 1 гл.30 ГК, если нет специальных требований (а по этому есть специальные законы, см. выше, + закон « драгоценных металлов и камнях», «об обращении лекарственных средств», «закон об оружии»). Главное – см. нет ли по поводу какой-то вещи специального закона. П.2 ст.454 ГК устанавливает приоритет специального закона перед ГК. + Общее правило: купля-продажа вещи, в ограниченной обороте возможна, если она не нарушает правового режима .
Имущественные права. Они впервые в нашем законодательстве включены в предмет договора купли продажи (п.4 ст.454). Долгое время это ставилось под сомнение. Однако на практике это было (биржевая торговля). Но есть мнение, что имущественные права составляют предмет самостоятельного договора, на который законодатель распространяет правила о купли-продажи (проф. Романец – см. в УМК). Точка зрения необоснована, поскольку в п.4 ст. 454 ГК употребляется термин «продажа» имущественных прав. Оставлен открытым вопрос о конкретных имущественных правах. Имущественные права: вещные и обязательственные, интеллектуальные. Общее правило: предметом купли-продажи могут быть любые имущественные права, если это не противоречит содержанию и характеру этих прав (п.4 ст.454 ГК).
Вещные права. Говорят, что не могут быть самостоятельным предметом купли продажи. Поскольку объект этих прав – вещь, именно вещь и будет отчуждаться по такому договору (следуют за вещью). Эта точка в УМК. В учебнике есть исключение – продажа доли в общей собственности.
Интеллектуальные права. Более подробно в конце года. Делятся на: 1) личные неимущетсвенные (не могут отчуждаться), 2) имущественное исключительное право (исключительное право на использование своего творческого результата). Может ли лоно быть предметом? Две точки зрения: 1) Не допускается. Потому что полная и возмездная уступка оформляется специальным договором «о возмездном отчуждении исключительного права» (ч.4 ГК). 2) В УМК говорят, что такие права могут быть предметом купли-продажи (это же в учебнике под ред. Сергеева). Но при этом нужно учитывать специальные нормы части 4 ГК. То есть действуют специальные нормыи суюбсидиарно применяется глава о купли-продажи. Такая точка потому, что ч.4 не содержит все с необходимой полнотой правовые последтсвия.
Обязательственные права. Общее правило: могут быть предметом купли-продажи. Как соотносятся купля-продажа обязательственного права и цессия? Договор купли-продажи обязательственного права и цессия – разнопорядковые явления. Договор купли-продажи – сделка обязательственная. Она пораждает обязангнотсь передать право и является правовым основанием такой передачи. Это разновидность купли-продажи. Цессия – не обязательственная сделка, а распорядительная в результате которой права непосредственно переходят к приобретателю. Нормы о цессии применяются всегда, к любому переходу права, на основании любого договора. Вывод: параграф о купли-продаже и цессии регулирую разные отношения. И поэтому гл.30 не поглощает и не конкурирует с главой 24 (о цессии).
Позиции по поводу имущественных прав в нашем учебнике: 1) нельзя продать право требования во взаимном обязательстве в отрыве от передачи встречной обязанности (нельзя продать право требования с подрядчика). Это объясняется так: встречные права и обязанности настолько взаимосвязаны, что разорвать их – значит разрушить содержание обязательства.
2) предметом купли-продажи не могу выступать отдельные элементы права требования (частичная цессия недопустима). Однако принято информационное письмо Президиум ВАС №120 (обратные позиции нашему учебнику: п.5: уступка части права требования по обязательству, предмет которого делим, не противоречит закону; п.6: прямо допускает уступку права требования во взаимном обязательстве без перевода обязанности, т.е. цедент уступает только свое право третьему лицу, а обязанности продолжает нести сам).
ПО денежным требования (требование возврата займа). В нашем учебнике говорят, что продажа денежных требований осуществляется только в форме особого договора (а не в форме купли-продажи). Это так называемый договор об уступки денежного требования (факторинга – ст.824). Эта спорная точка зрения. У Сергеева обратная точка зрения (правильная), потому что факторинг обособляется не только по признаку предмета, но и по другим признакам (специфика оплаты), потому факторинг будет только в том случае, если есть все специальные признаки (потом поговорим). Если таких признаков нет (а есть только предмет), то он будет охватываться обычной куплей-продажей. Денежные требования также могут выступать предметом купли продажи.
Обязательственные права из внедоговорных обязательств (из причинения вреда). Можно ли продать такое право? Вывод: поскольку большинство таких обязательств носит личный характер (по возмещению вреда), уступка прав по таким обязательствам либо требует согласия должника (п.3 ст.388), либо вообще не возможна (ст.383).
Доли в уставном капитале. Доли в уставе хозяйственных обществ или товариществ, а также паи в производственных кооперативах могут выступать в качестве предмета. Запомнить: правила гл.30 применяются к этим договорам, если это не противоречит корпоративному законодательству (приоритете такого законодательства – Об ООО, Об АО и проч.).
Купля-продажа будущих имущественных прав. Вывод: поскольку гл.30 применяется к купле-продаже имущественных прав, то предметом могут быть и будущие имущественные права, т.е. те, которые либо возникнут, либо которые будут приобретены продавцом в будущем (п.4 Информационного письма №120).
Бездокументарные ценные бумаги. В комментариях под ред. Белова вывод: да могут быть предметом купли-продажи (есть судебная практика). Пример: купля-продажа акций.
Субъективные обязанности. Устоявшаяся позиция: сами по себе не могут быть предметом купли-продажи. Это абсурд за деньги приобретать себя обязанности. Общий вывод: не могут. Но есть исключение: ГК предусматривает случай, когда могут быть предметом, если являются частью такого объекта как предприятие. Здесь они не будут самостоятельным предметом, а вместе со всем, что входит в предприятие.
Нематериальные блага. Купля-продажа таких благ невозможна в силу природы благ и прямого указания закона (ст.150 ГК). Не путать : допустима возмездная передача прав на некоторые нематериальные блага (уступить право на использование своего имени в коммерческих целях). Но само благо остается у носителя (оно не передается), уступается лишь право.
Результаты интеллектуальной деятельности. Так же как с нематериальными благами. Изобретения также по своей природе нематериальны. И поэтому сами по себе не могут выступать предметом купли-продажи. Продаются лишь права на них.
Предмет договора купли-продажи как существенное условие
В отличие от старого ГК. Предмет сейчас – единственное сущетсвнное условие. Договор заключен, если согласован лишь предмет. Все остальное восполняется ГК. Это общее правило. Для отдельных разновидностей купли-продажи есть исключения, перечень сущ. Условий может быть расширен и включать в себя: цену или срок.
Что значит согласовать предмет? Согласно п.3 ст.455 ГК условие о предмете будет согласовано при определении наименования и количества товара.
Цена договора. Она будет существенным условием только в случаях прямо предусмотренных законом. Общее правило: это не существенное условие. Случае существенности цены: розничная купля-продажа, продажа товара в рассрочку, продажа недвижимости. Во всех других случаях цена необязательна (п.3 ст.424). В качестве цены только деньги. Иные объекты (работы и услуги) не могут (иначе не купля-продажа, а смешанный договор).
Общее правило: цена свобода (сторон согласовывают). Порядок определения цены различен:
Может устанавливаться непосредственно (прямое указание на сумму).
В договоре может быть указана порядок определения цены без конкретной суммы (дополнительные критерии). «Плавающие» цены. Часто в случаях большого разрыва во времени между договором и его исполнением.
В определенных случаях свобода сторон ограничена. Это означает, что применяются регулируемые государством цены. Пример: 41-ФЗ 1995 года «О государственного регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию»; в публичных договорах розничной купли-продажи цена определяется одинаково для всех потребителей.
Обычно цена в российских рублях. Но возможно определение цены в иностранной валюте (ст.317 ГК; Информационное письмо президиума ВАС №70 2002 года). Но есть исключения: ст.1 ФЗ «О защите прав потребителей» (только в рублях).
Срок. Два встречных обязательства. А значит, и два срока:
Срок передачи товара. Не является существенным условием по общему правилу. П.1 ст.457 ГК (если нет срока в договоре, то продавец обязан передать товар в срок, определяемый по статье 314 ГК – разумный срок). Исключение: договор поставки (ст.506 ГК). Вопрос: особо выделяются договоры на срок в рамках купли-продажи. Что это такое? Это договоры с условием исполнения к строго определенному сроку (елка к новому году). Особенность: при нарушении срока покупатель утачивает интерес (ему тупо не надо). При чем утрата интереса должна быть прямо предусмотрена договором, либо вытекать из существа обязательства (п.2 ст.457). В чем правовое значение выделения таких договоров? Изъятие из общих правил ст.315: досрочное исполнение, исполнение по истечении срока возможно только с согласия покупателя.
Срок оплаты. Это не существенное условие. Есть восполняющая норма (п.1 ст.486). Если не установлен договором, то товар подлежит оплате непосредственно до или после его передачи. Это специальная норма. И ст.314 о разумном сроке не применяется. Исключение: когда условие о сроке оплаты будет существенным п.1 ст.489: продажа в кредит с рассрочкой платежа.
Форма договора. Общее правило: пар.1 специальных правил не содержи. Вывод: применяются нормы общей части о форме сделок и договоров. По движимым (ст.159-161 ГК). Письменная форма не обязательна, если сделка исполняется в момент совершения.
Особые требования к форме в отдельных разновидностях купли-продажи (ст.550, 560 ГК) – продажа недвижимости и предприятий (письменная форма и причем единый документ под страхом недействительности). Также письменная форма для внешнеторговой купли-продажи.
Государственная регистрация. Общее правило: не требуется. Два исключения: 1) продажа предприятия (ст.560), 2) продажа жилого помещения (ст.558). В этих случаях договор заключен с момента регистрации. Не путать с регистрацией перехода права.
Порядок заключения договора. Общее правило: гл.28 ГК. В пар.1 никаких особенностей нет. Особенности для отдельных разновидностей:
- розничная (ст.493, 494). Нормы о публичной оферте и моменте заключения договора.
- поставка (ст.507). Обязательное урегулирование разногласий.
- поставка для государственных нужд (ст.527-529). Особы порядок заключения.
- энергоснабжение (ст.540)
Содержание договора.
Права и обязанности сторон.
Права и обязанности продавца:
Обязанности:
Передать товар покупателю и перенести на покупателя титул в отношении передаваемого товара (п.1 ст.454). Эта обязанность многопланова и ее соджержание раскрывает 1 пар. Гл.30. Статьи построены таким обраом что сначал законолдатедль формулирует услорвие, а затем ответственности последствие нарушения).
Эта обязанность включает ряд условий:
Товар должен быть передан установленными способами и в установленный срок. Про срок см. выше (п.1 ст.457). Когда исполнена обязанность продавец: в надлежащий срок, если момент передачи в пределах этого срока. Как определить момент передачи? Когда разные места встает вопрос о перевозке. Когда исполнено? На ком лежит обязанность по перевозке? Ст.458 ГК (правила диспозитивны). Эта статья регулирует различные спосоьы передачи товара в зависимости от того, в каком месте происходит преедача и на ком лежит обязанность по перевозке. Способы: 1) п.1 ст.458. Если обязанность продавца по доставке товара покупателю. Обязанность исполнена в момент вручения товара покупателю. 2) Когда товар предоставляется покупателю в месте нахождения товара (на складе). В этом случае, когда покупатель приезжает, обязанность считается исполненной, когда товар предоставлен в распоряжение покупателя (п.2 ст.458), Что значит «предоставлен в распоряжение»? Товар считается таким в следующих ситуациях: когда к сроку предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте, когда покупатель осведомлен о готовности товара к передаче. 3) П.2 ст.458. Когда вообще не установлено как, то продавце считается исполнившим обязанность в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю. Что же это означает? В нашем учебнике говорят, что организовать перевозку обязан продавец. А кто будет оплачивать договор? Разные мнения: 1) в судебной практике (комментарий по Белову – стр.84) некоторые суды сказали, что оплачивать должен покупатель. Аргументация: потому на продавце такой обязанности нет. 2) Но и на покупатели нет. Но разумнее, что если заключает договор продавец, то и оплачивать должен он же (точка зрения лектора). Практика не устоялась.
Нужно определить моменты: перехода права собственности на покупателя, перехода на покупателя риска случайной гибели товара. Общее правило: собственность переходит с момента передачи вещи. Особенность для перехода риска случайной гибели: риск приурочен не к передаче вещи, а к моменту, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара (п.1 ст.459 – диспозитивно). Почему так? Для профилактики нарушений. Например, если покупатель должен приехать на склад, товар готов, срок наступил и все такое. А значит, на покупатели риск случайно гибели. Передача товара – фактическая передача и символическая (ключей), товарораспорядительных документов.
Ответственность: продавец товар не передает. Покупатель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п.1 ст.463, 393 ГК). В литературе есть точка зрения, что можно ст.397 ГК. Но в нашем учебнике говорят, что буквальное толкование не позволяет сделать такой вывод (это правильно). Ст.397 не применяется к купле-продаже по общему правилу. Исключение: п.2 ст.463 – если предмет индивидуально-определенная вещь, то можно потребовать ее от продавца в натуре (потребовать отобрания вещи). Только при одновременном наличии трех условий: 1) товар – индивидуально определенная вещь, 2) вещь имеется в наличии у продавца, 3) права на нее не переданы 3-му лицу (п.2 ст.463, 398 ГК).
Со всеми принадлежностями и документами, если иное не предусмотрено (п.2 ст.456). Товар не готов к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки. Принадлежности – вещи, призванные обслуживать главные вещи (не связаны конструктивно). Пример: чехол. Какие документы? Три фактора определяют: 1) закон, 2) иные правовые акты (п.51,59 Правил продажи отдельных видов товаров, Постановление Правительства 55, 1998 года), 3) сам договор. Что обычно: технические паспорта, инструкции, руководства. Особое значение такие документы в отношении технически сложных товаров (бытовая техника и т.д.).
Ответственность: ст.464 ГК. Двухступенчатая система защиты покупателя. Может сначала потребовать передачи принадлежностей и документов в разумный срок и только, если требование не исполнили вправе отказаться от товара (а сразу нельзя). Что такое отказ от товара? В нашем учебнике это отказ от исполнения договора, что влечет его автоматическое расторжение без суда и возмещение убытков.
В согласованном количестве. Наименование и количество – характеристики предмета. Если в договор нет количества, то договор не заключен. Как определяется количества? Через единицу измерения количества (вес, объем, длина и проч.). Можно не только в единицах измерении, но и в денежном выражении – товар на определенную сумму. Последний способ: продажа линолеума в количестве для конкретного помещения (то есть указан только способ определения количества). Общее правило: стороны сами определяют. Но иногда ограничена свобода продавца: п.3 ст.541.
Ответственность: нарушение может быть двумя способами (ст.466): 1) передача меньше. В этом случае покупатель вправе требовать недостающего товара, либо расторждения договора (+ убыткти). 2) передача большего. Покупатель обязан принять то, что согласовано. А излишки? Покупатель должен уведомить продавца об излишках. А продавец может распорядиться. Если продавец не распорядился, то покупательвправе принять излишек себе, оплатив по цене договора. В законе нет ответов на вопросы: 1) если покупатель не хочет принимать излишек. Покупатель вправе отправить обратно с отнесением расходов по транспортировке за счет продавца, 2) какой правовой режим излишков. Покупатель хранит излишки как безвозмездный хранитель (ст.891). Все нормы диспозитивны.
Согласованном ассортименте. Ассортимент - это группировка однородных товаров, различаемых по видам, моделям, размерам и иным признакам (ст.467 ГК). Такое условие может быть либо прямо предусмотрено договором, либо прямо вытекать из существа обязательства. Условие об ассортименте не является существенным. Почему? Потому что оно может быть восполнено по п.2 ст.467 (восполняющая норма). Если ассортимент в договоре не определен, но из существа обязательства вытекает продаже в ассортименте, то 1) продавец вправе передать товары, исходя из потребности покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора. 2) Либо продавец может отказаться от договора. Это правило не совсем удачно. Потому что дано право отказа вне зависимости от нарушения договора, а только в силу дефекта самого договора. Поэтому предлагается изменить так, чтобы считать договор не заключенным из-за отсутствия условия о предмете.
Меры защиты. Нарушения могут быть двоякими: 1) товары передаются полностью без соответствия ассортименты, 2) частичное несоответствие. Если полностью не соответствует, то п.1 ст.468 (покупатель может требовать разрыва договора и возмещения убытков). Если несоответствие частичное, то у покупателя несколько правомочий на выбор: 1) отказаться от всех переданных товаров, 2) принять правильные товары и отказаться от неправильных, 3) потребовать замены неправильных товаров на надлежащие, 4) принять все переданные товары (п.2 ст.468). Все может сопровождаться возмещением убытков. П.4 ст.468 (запомнить): если покупатель вовремя не известил об отказе от товара, то считается, что он их принял (презумпция принятия товара). Установление такой презумпции в целях пресечения злоупотреблений покупателя. А как же цена принятых несоответствующих товаров? П.5 ст.468: цену надо заново согласовать. Если продавец уклоняется от согласования цены, то покупатель вправе оплатить по рыночной цене (общая часть – ст.424).
В соответствующей комплектности или соответствующего комплекта. Что такое комплектность? Это наличие в нем всех необходимых составных частей – комплектующих (агрегатов, узлов, деталей и т.п.), используемых в качестве единого целого. Это может быть как конструктивная или физическая связь деталей (колеса в автомобилях), так и функциональная (домкрат к автомобилю). Условия о комплектности определяются двояко: 1) могут устанавливается нормативными актами (ФЗ «О техническом регулировании» - технические регламенты). 2) если нет нормативных требований, то комплектность может определяться в договоре. Это не существенное условие. Есть восполняющая норма – п.2 ст.478: определяется обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями (это еще доказать).
Меры ответственности. Две стадии: 1) сначала покупатель вправе потребовать уменьшения покупной цены или доукомплектования товара в разумный срок (п.1 ст.480). 2) если требования эти не выполнены, то покупатель приобретает дополнительные права: потребовать замены товара или отмены договора (п.2 ст.480).
Передача в комплекте, если такой предусмотрен. Надо отличать от комплектности. Комплект – произвольное объединение разнородных товаров. Не функционально, не конструктивно не связанных. Пример: подарочный набор. Условия о комплекте определяются самими сторонами по их желанию. Ст.479 не содержит никакой восполняющей нормы. Следовательно, условие о комплекте – это существенное условие договора. Потому что это характеристика предмета (наименование и колчисевто товара). Запомнить две нормы: 1) п.1 ст.479: обязательство считается исполненным с момента передачи всех товаров, 2) п.2 ст.479: если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа обязательства, то продавце обязан передать все товары одновременно.
Меры. П.3 ст.480 – последствия по комплекту приравниваются к последствиям по комплектности (п.1,2 ст.480). Это норма сильно критикуется, потому что это совсем разные категории. Говорится, что если мы так приравниваем, то нарушаются права покупателя комплекта. Почему? Если бы он приобретал товары порознь, то он бы сразу приобретал право на отказ от договора по ст.463, а в ст.480 право отказа от товара дано только после принятия других, более мягких мер.
Надлежащего качества. П.1 ст.469 ГК. Это почти самое главное. Рассмотрим самые общие требования. Что такое качество? Это соответствие свойств товара определенному комплексу требований, обуславливающих способность товара удовлетворять потребности покупателя. Суть: в установлении требований к качеству. 1) Требования уст. В договоре. Способы определения качества: 1) по образцу, 2) по описанию, 3) по предварительному осмотру, 4) другие. Первые два прямо закреплены в п.3 ст.469. Что такое образец? Это экземпляр товара, служащий эталоном качества. «По описанию» (в отношении сложных промышленных по спецификации): товар должен соответствовать всем параметрам, которые зафиксированы в его описании (спецификации). Часто описание включает чертежи и проч. Предварительные осмотр применяется в аукционной торговле и при торговле иными индивидуально-определенными вещами. При передаче должно быть то качество, которое было при осмотре. В учебнике есть способ: отсылка к стандарту. Однако данный способ как договорное условие нельзя рассматривать, потому что если это стандарт, то условие законное (лекторское мнение). П.2 ст.469: условие о качестве не является существенным. Есть восполняющая норма. П.2 ст.469: если ничего о качестве нет в договоре, то продавец обязан передать товар. Пригодный для цели его обычного использования. Если покупатель при заключении договора сообщил продавцу о конкретных целях приобретения товара, то товар должен быть пригоден именно для этих конкретных целей. Абз.2 п.2 ст.469: непригодность товара для особых целей будет рассматривать как нарушение только в одном случае, если доказано, что при заключении договора покупатель поставил в известность продавца об этих целях. Важное правило в п.4 ст.469: обязательные требования к качеству товара, которые установлены законом или в установленном им порядке. Где устанавливаются такие требования: 1) в технических регламентах (ст.7,8 ФЗ «О тех. Регулировании»). Согласно п.1 ст.46 ФЗ «О техническом регулировании» Старые обязательные требования (ГОСТы) обязательны только в определенной части: в целях защиты жизни и здоровья, имущества, охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных или растений, предупреждение действий, вводящих в заблуждение и обеспечение энергетической эффективности. Тут применяются ГОСТы. Ст.47 ФЗ отменены два закона, на которые ссылается наш учебник: закон о сертификации продукции и услуг (1993 год), закон о стандартизации (1993 года). Важен вопрос о проверки качества. Ст.474 ГК. Общее правило: не предусмотрена обязанность по проверке качества. Исключение: п.2 ст.513 (поставка и контрактация). Из общего правила вытекает, что проверка может быть предусмотрена специальным законом, иными правовыми актами (постановление 55, 1998 года), обязательными требованиями стандартов или договоров. Порядок проверки также устанавливается законом, иными правовыми актами или договором. Но есть восполняющая норма: п.2 ст.474: если такой порядок нигде не установлен, но обязанность есть, то проверка производится в соответствии с обычаем делового оборота или иными обычно применяемыми правилами. При этом по п.4 методы проверки качества должны быть одинаковыми и для продавца и для покупателя.
Качество товара не может быть вечным (хлеб черствеет). СО временем качество может ухудшиться настолько… Нужно определить момент, когда товар начнет представлять угрозу для покупателя. Это решает с помощью установления ряда сроков: 1) гарантийные сроки. П.2 ст.470: это период времени в течение которого товар должен быть пригодным для цели его обычного использования. Как устанавливает? Как в нормативном порядке, так и соглашение сторон, а также изготовителем товара (договорная гарантия качества). В УМК мнение, что нормативно установленные гарантийные сроки должны быть в технических регламентах (но пока нет такого). В учебнике говорили, что в ГОСТах (устарело). Если срок не установлен нигде, то в силу ст.470 ГК товар должен быть пригодным для целей обычного использования в пределах разумного срока (законная гарантия). Правила исчисления гарантийного срока. По общему правилу с момента передачи товара покупателю. Но если покупатель не могу использовать товар по обстоятельствам, зависящим от продавца (недостатки), то течение приостанавливается на все время действия соответствующих обстоятельств (п.2 ст.471). Согласно ст.483 для приостановления срока есть одно условие: нужно известить продавца о недостатках. В отношении комплектных товаров гарантия распространяется и на все комплектующие, если иное не установлено договром (п.3 ст.470). Срок на комплектующие по общему правилу равен сроку на все изделие. 2) срок службы. В ГК его нет. Он в Законе «О защите прав потребителей». Что это такое? Это установленный изготовителем в отношении непотребляемого товара длительного пользования период времени, в течение которого потребителю обеспечивается возможность безопасного использования товара по назначению (п.1 ст.5 ФЗ). Пример бытовая техника. Две группы таких товаров: п.3 ст.5 товары, которые по истечении определенного периода начинают представлять опасность. Правовое значение: на них изготовитель обязан установить срок службы. Перечень таких товаров раньше был утвержден Постановлением Правительства 1997 года №720 Вторая группа – остальные товары, не включенные в
Этот перечень. Значение: на них изготовитель вправе, но не обязан установить срок службы. Проблема с применением Постановления 720. Две точки зрения в комментариях: 1) проф. Дворецкий. В то время действовала старая редакция закона, которая давала полномочия Праивтельству определить такой перечень, однако 171-ФЗ данные полномочия исключили из Закона о защите прав потребителей. И вывод: полномочий нет, следовательбно старый перечень носит рекомендательный характер. 2) проф. Парций. Обязанность по установлению срока службы будет определяться техническим регламентом, а пока его нет, то действует старое постановление в силу ст.46 ФЗ О техническом регулировании. Эта позиция соответствует смыслу закона. Правила исчисления срока службы: со дня продажи товара потребителю и лишь при невохмжности его установить со дня изготовления товара (п.2 ст.19 о потребителях). Правовое значение: п.1 ст.5 ФЗ о потребителях: ответственность продавца в пределах срока службы, но после гарантийного срока ограничена существенными недостатками возникшими по их вине. 3) сроки годности. Это установленный период времени, по истечении которого потребляемый товар 1) считается непригодным для использования по назначению, 2) не может быть реализован (п.1 ст.472 ГК). Что это за товары: п.4 ст.5 о потребителях: продукты питания, парфюмерно-косметика, медикаменты, бытовая химия и т.п. Исчисление срока: начинает течь с момента изготовления (ст.473). Правовое значение: устаноалвено в 1) п.5 ст.5 о потребителях. Продажа товаров по истчеении срока годности, а также товара, на которые додлжне быть такой срок, запрещается. Аналогичного требования для срока службы нет. Многие думают, что это упущения. 2) ГК п.2 ст.472. Товар со сроком годности продавец обязан передать так, что он могу быть использован по назначению до истечения срока годности. Постановление 720. Там перечень товаров. Два мнении по Постановлению 720: 1) Дворецкий – то же самое, 2) на практике другая точка зрения (Роспотребнадзор – письмо от 7 марта 2006 года). Там вывод, что постановление действует в полном объеме до принятия тех. регламента. Способы установления срока годности: указание предедлного срока реализации, указания даты изготовления и срока хранения и т.п. Едиснтвенны критерий: физико-химические свойства товара. Парций и говорит, что можно такой срок устанавливать в НПА, он критикует, ссылаясь на закон о потребителях. Там только про изготовителя, а не про НПА.
Ответственность. Ст.475-477. 1) наличие или отсутствие гарантий, 2) характер недостатков, 3) сроков обнаружения недостатков. Общее правило п.1 ст.476: продавец отвечает только за недостатки товара, которые возникли до момента его передачи покупателю, либо по причинам, возникшим до этого момента. Не имеет значения характер недостатков (явные или скрытые). Не имеет значения, знал ли продавец о недостатках или нет. Есть исключения: продавец не отвечает за специально оговоренные в договоре недостатки (п.1 ст.475 ГК). Важны вопрос: кто доказываем момент возникновения недостатков. Ответ зависит от наличия или отсутствия гарантий. Две ситуации: 1) нет гарантии, то покупатель обяан доказать, что недостатки возили до момента передачи товара, 2) если гарантия есть, то продавец для освобождения от ответственности должен доказать, что недостатки возникли после передачи товара (например, вследствие нарушения правил использования). Это второе и основное значение гарантийного срока. Переход бремени доказывания. Установлен срок – продавец должен доказать. Истек срок – покупатель обязан доказывать. На практике: продавцы устанавливают большие гарантийные сроки. Срок обнаружения недостатков. Для чего он? Ст. 477 устанавливает пределенье сроки обнружения недостатков. Их правовое значение: претензии по качеству будут удовлетворены, если недостатки обнаружены в течение сроков. Правила три: 1) если нет срока гарантии или годности, то недостатки надо обнаружить в пределах разумного срока, но не более 2 лет (п.2 ст.477). 2) если сроки установлены, то недостатки обнаружить в пределах сроков. Это третье значение гарантийного срока. 3) если гарантийный срок менее 2 лет, то недостатки можно обнаружить в пределах 2 лет, но покупатель доказывает, что недостатки возникли до передачи товара.
Если на комплектующие и основное изделие сроки разные, то требования по комплектуюим мжно предъявить по самому большому сроку. Не путать с исковой давность (общее правило – три года). Главое обнаружить в течение сроков. Не путать сроки обнаружения недостатков со сроками предъявления требований (претензионными). Главное – вовремя обнаружить недостаток и представить доказательства.
Сами недостатки. Характер недостатков имеет правовое значение.
Недостатки – ст. 475 ГК (Последствия нарушения условия о качестве). Там Закреплено два вида недостатков:
- существенные (абз. 1 п.2 ст.475). 1) недостатки, носящие неустранимый характер, 2) недостатки, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, 3) недостатки, которые проявляются вновь после их устранения. При существенных дополнительно к нижним трем прибавляются: 1) право на расторжение договора, 2) право на замену дефектного товара доброкачественным
- несущественные (обычные). Сколько способов защиты: 1) соразмерное уменьшение цены, 2) требование безвозмездного устранения недостатков, 3) требования возмещения собственных расходов на устранение недостатков.
Кто выбирает способ защиты? Право выбора имеет покупатель. С учетом п.3 ст.475.
Товар должен быть передан свободным от прав третьих лиц. Если только покупатель не согласился с этими обременениями (можно продать арендованную недвижимость). П.1 ст.454 ГК. Почему такое требование? Нужно не только передать товар, но и перевести полноценный правовой титул. То есть не должно быть и юридических недостатков в товаре. Ст.460, 461, 462 – императивный характер. Нельзя изменить соглашением сторон (п.2 ст.461). Когда требование нарушается: 1) если товар обременен правами третьих лиц, 2) обременен притязаниями 3-х ли, которые в последствие признаны правомерными. Почему нарушение? Потому что эти обременения могут привести к изъятию товара у покупателя (что е он купил?). Изъятие товара у покупателя – эвикция. Нарушения будут, если обременения не только всей вещи, но и ее комплектующих, принадлежностей, документов.
Последствия различаются в зависимости от характера обременения:
Общее: покупатель требует расторжения договора или соразмерного уменьшения цены (общее последствие). Но это последствие различается в зависимости от характера обременений:
- если обременение в виде прав третьих лиц (право аренды), требовании о расторжении или уменьшении цены, удовлетворяется вне зависимости от вины продавца.
- если обременение в виде притязаний, то требования покупателя удовлетворяются только при наличии вины продавца.
Главный вывод: разные последствия для прав и притязаний. Такая позиция критикуется. Профессор Ровный (учебник Сергеева) притязания по существу основаны на субъективном праве. И он полагает, что разные последствия необоснованны, должны быть одинаковы. Он считает, что должна быть общая санкция без вины продавца.
Как и в нормах о качестве чтобы удовлетворить требования покупателя, обременения должны возникнуть до момента передачи вещи.
Специальные правила на случай эвикции (изъятие товара у покупателя). В случае предъявления такого иска, продавец по требованию покупателя обязан вступить в дело на стороне покупателя в качестве третьего лица без самостоятельных требований. Если он не хочет вступать в дело и не вступает, то он не может потом в случае предъявления ему иска покупателем, доказывать неправильность ведения им дела. Ч.3 ст.462.
Если покупатель не привлек продавца к участию в деле, то продавец может освободиться от ответственности, если докажет, что приняв участие в деле, он бы предотвратил бы изъятие товара.
Если товар изъяли, продавец обязан возместить причиненные убытки, если не докажет, что покупатель знал или должен был знать о возможной эвикции (п.1 ст.461).
Спор о природе иска покупателя к продавцу, когда у него изъяли. Наш учебник говорит, что это регрессный иск. Однако боле правильна позиция проф. Ровного, что этот иск не регрессный, а прямой иск, основанный на договоре купли-продажи. Что это за спор? Есть разница: 1) если регрессный иск, то исковая давность согласно ст.200 начинается с момента исполнения основного обязательства (с момента изъятия товара), 2) размер регрессных требования ограничивается только выплаченным по основному обязательству (полное возмещение убытков, включая судебные расходы).
В надлежащей таре и (или) упаковке. П.1 ст.481. Упаковка и тара – защита товара (или среды) от окружающей среды (товара), для облегчения перевозки и т.д. Обще правило: в таре и упаковке. Эта обязанность может определяться нормативно (в технических регламентах). Исключение: п.1 ст.481 (не требуется тара или упаковка, если это предусмотрено договором, если вытекает из существа обязательства, если по своему характеру товар не требует затаривания (недвижимость). Конкретные способы: в НПА, либо в самом договоре. Согласно п.1 ст.481 товар должен быть упакован обычным для него способом (восполняющая норма), а если таковой отсутствует, то способом, обеспечивающим сохранность.
Последствия нарушения:
- полное неприменение тары или упаковки
- когда упаковка ненадлежащая.
Можно потребовать, чтобы упаковали или затарили, а если ненадлежащая, то замены на надлежащую. Согласно ст.481 вместо этих требований покупатель может воспользоваться ст.475 (недостатки товара). Законодатель приравнял условия об упаковки и таре к условиям о качестве. Помним, что ст.475 делит недостатки на существенные и не очень. Тара и упаковка это существенно? Разные точки зрения: 1) Витрянский считает, что существенные, но этот критикуется, потому что приводится пример с нарушением тары в молоке (по существу нарушение не тары, а самого товара). Более обоснована другая точка зрения: 2) нарушение тары и упаковки обычно не относится к существенным по ст.475, т.е. обычно нельзя расторгать договор (проф. Клей). Но можно доказать и существенность (нарушение упаковки подарочного набора). Это и в учебнике Сергеева.
Права и обязанности покупателя:
Принять товар.
Уплатить за него.
Дополнительные обязанности:
- ст.483 – известить продавца о ненадлежащем исполнении договора
- застраховать товар (может пасть и на продавца).
Принять товар – ст.484. Общее правило.
Обратить особое внимание, что термин обязанность тут условен, потому что это т.н. кредиторская обязанность по принятию исполнения, которая есть в любом обязательстве ГП.
Принятие товара – 1) совершение покупателем действий, которые необходимы для передачи и получения товара (если ограниченный в обороте, то получить лицензию). 2) обязан совершить фактические де1ствия по принятию товара (выгрузить товар с ТС, поместить на склад т.д.).
Исключения: когда покупатель в силу закона или договора вправе отказаться от исполнения или требовать замены товара.
Содержание по принятию определяется договором или НПА. Если ничего нет, то п.2 ст.484 действуют обычно предъявляемые требования и деловые обыкновения.
Последствия непринятия товара.
Продавец вправе требовать (если товар не применяют) по ст.484, либо потребовать принять товар, либо расторгнуть договор + убытки.
Это вызывает споры. Как потребовать принять товар? 1) можно понудить принять товар (наш учебник – ст.396). 2) УМК: право требования принятия товара невозможно, потому что его не реализовать.
Общий вывод: нет процессуального механизма реализации такого права. Более правильна первая точка. Потому что процессуальные кодексы разрешают подачу иска о совершении определенных действий. И такой иск можно обеспечить штрафами.
Оплатить купленный товар (ст.486 ГК). Это обязанность передать покупную цену. Общее правило. Есть плавающие цены. Способ определения такой цены установлен в п3 ст.485. Распадается на вде части:
Нужно осуществить подготовительные действия, необходимые для платежа: открытие счета банковского счета, открытии аккредитива, выдача чека и т.п.
Произведение собственно платеже. Определяется договором с учетом требований закона (способы расчета). Общее правило: Между юридическими лицами в безналичной форме, но обязанность исполнена с момента получения денег получателем.