10.1 Реклама

10.1.1. Частная реклама

Право на свободу слова охватывает всю информацию и любые идеи –

не только политические убеждения или культурно-художественное

выражение, но и совсем приземленные, имеющие отношения к

хозяйственной деятельности сведения и высказывания. То, что

свобода слова распространяется и на рекламу, подтвердил КПЧ

ООН:

СВОБОДА СЛОВА И

КОММЕРЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Глава 10

Пособие по свободе слова для стран Центральной Азии

220

По мнению Комитета, коммерческий характер выраже-

ния мнения, имеющего форму наружной рекламы, не

исключает это мнение из сферы действия защищаемой

правом свободы.335

В цитированном деле шла речь о законе франкоязычной канадской

провинции Квебек, который запрещал рекламу на английском языке.

Комитет пришел к выводу, что этот закон не выдерживал проверки

трехчастным тестом, так как цель защиты интересов франкоязычного

меньшинства была достижима и менее ограничительными мерами,

– например, требованием рекламы на двух языках одновременно.

КПЧ решительно отверг утверждение канадского государства, будто

бы «свобода слова в коммерческой рекламе нуждается в меньшей

защите, чем выражение политических убеждений»:

Комитет не согласен с тем, что любая из вышеуказан-

ных форм выражения мнения может подлежать разной

степени ограничения и что некоторые формы выраже-

ния мнения якобы могут ограничиваться больше, чем

остальные.336

ЕСПЧ по этому вопросу занял иную позицию. Он в принципе при-

знает, что «при выражении мнений коммерческого толка допусти-

мы менее жесткие стандарты оценки»; 337 однако, если коммерчес-

кие по своему содержанию высказывания не просто убеждают поку-

пателя приобрести какой-то продукт, а фигурируют как составляю-

щие важной для всего населения дискуссии, то уровень их защиты

правом на свободу слова должен быть тот же, что и у всех остальных

форм выражения мнения.

ЕСПЧ не раз выносил постановления по делам, где т.н. коммерчес-

кие выражения мнения касались тем, представлявших обществен-

ный интерес. В деле Barthold v. Germany338 гамбургская газета напе-

335 Дело Ballantyne and Davidson v. Canada, прим. 33, п. 11.3

336 Там же.

337 Дело Demuth v. Switzerland, 5 ноября 2002 г., по Заявлению No. 38743/97, п. 42.

338 См. Barthold v. Germany, 25 марта 1985 г., по Заявлению No. 00008734/79.

221

чатала материал о малой доступности услуг ветеринаров в ночное

время и поведала о злоключениях кота, который еле выжил, пока

его хозяева тщетно обзванивали разные клиники. Жизнь животно-

му спас д-р Бартольд, фото которого сопровождало статью. В мате-

риале упоминалось, что Бартольд возглавлял клинику для живот-

ных, и приводилось его мнение о том, что подобные клиники редко

дежурят по ночам. Вскоре несколько коллег Бартольда выхлопотали

в суде распоряжение, запретившее Бартольду дальнейшие выступ-

ления по этому поводу в СМИ, так как он якобы занимался саморек-

ламой в нарушение Правил поведения для представителей ветери-

нарной профессии.

Европейский Суд согласился с заявителем, что судебное

распоряжение нарушило его право на свободу слова, придав

чрезмерное значение предотвращению недобросовестной

конкуренции между ветеринарами и поставив их выше права на

свободу выражения мнения:

Судебное распоряжение от 24 января 1980 г. не достига-

ет справедливого равновесия между двумя интересами.

... Применение столь строгого критерия к вопросу рек-

ламы в сфере свободной профессии не созвучно свободе

слова. Применение такого критерия может разохотить

представителей свободных профессий от высказываний

мнений по обсуждаемым обществом вопросам и темам,

касающимся жизни населения, если когда-либо возник-

нет хоть малая вероятность толкования высказанного

ими как имеющего хоть какой-то рекламный эффект. В

силу этих же доводов, применение подобного критерия

может помешать прессе исполнять присущие ей роли

поставщика информации и общественного наблюдате-

ля.339

Суд пришел к выводу, что судебное распоряжение было

несоразмерным и, следовательно, не было «необходимым в

демократическом обществе».

339 Там же, п. 58.

Пособие по свободе слова для стран Центральной Азии

222

В деле Hertel v. Switzerland340 фигурировали схожие обстоятельства.

Ассоциация производителей и продавцов электроприборов доби-

лась от суда решения, запрещавшего заявителю выступать в прес-

се о возможных опасностях приготовления пищи в микроволновках.

Суд указал, что хотя такие мнения могли понизить уровень продаж

микроволновых печей, их не следовало толковать как имеющие ис-

ключительно коммерческий характер:

Необходимо сузить меру усмотрения там, где речь идет

не только и не столько о чисто «коммерческих» выска-

зываниях человека, а о его участии в дискуссии, пред-

ставляющей всеобщий интерес, например, о здоровье

населения; в данном же случае нельзя отрицать, что та-

кая дискуссия имела место.341

В деле Tierfabriken v. Switzerland342 обществу зашиты животных не

разрешили показать рекламный ролик, призывавший людей «есть

меньше мяса – во имя здоровья, животных и окружающей среды».

Швейцарские законы запрещали политическую рекламу в сфере ве-

щания, а приведенный выше текст якобы имел «выраженный поли-

тический характер». Суд посчитал, что рекламный текст задумывал-

ся как вклад в дискуссию, представлявшую общественный интерес:

Фильм общества-заявителя находился вне обычного

коммерческого контекста. Он не столько убеждал граж-

дан купить конкретный товар, сколько отражал проти-

воречивые убеждения, существующие в современном

обществе. ... как следствие, в этом случае мера усмот-

рения уменьшается, поскольку на карту поставлены не

исключительно коммерческие интересы какого-либо

лица, а участие этого лица в дискуссии, представляю-

щей общий интерес.343

340 См. прим. 36

341 Там же, п. 47.

342 См. решение ЕСПЧ по делу Vgt Verein Gegen Tierfabriken v. Switzerland, 28 июня 2001

г., по Заявлению No. 24699/94.

343 Там же, пп. 70 - 71.

223