ББК 67.1(0)+87.666.7 К 89

Рекомендовано до друку

Вченою радою Київського університету права

(Протокол № 1 від 27 серпня 2002 р.)

Редактор Г.П.Педай

Кузнєцов В.І. Філософія права. Історія та сучасність: Навчаль- К 89 ний посібник. - К.: ВД «Стилос»: ПІД «Фоліант», 2003. - 382 с.

18ВЫ 966-8474-05-8

Посібник відображає еволюцію розуміння права з часів античності до кінця XX ст. В ньому також викладені деякі важливі для вдосконалення української правової системи напрямки англоамериканської філософії права (правовий пози- тивізм, натуралізм, реалізм, критицизм, фемінізм, економізм, постмодернізм).

Основний текст доповнено фрагментами з праць з філософії права, які мало відомі українському читачеві.

Книжка розрахована на студентів, викладачів, правознавців і практиків- юристів, вона буде корисною і для законодавців, державних службовців, усіх, хто цікавиться філософсько-правовими проблемами.

ББК 67.1(0)+87.666.7

© В.І.Кузнєцов, 2003 © ВД «Стилос», ПЦ «Фоліант», видання, 2003

І8ВМ 966-8474-05-8

ЗМІСТ

ПЕРЕДМОВА 9

ВСТУП 12

1. Основні цілі філософії права 12

2. Різні тлумачення права 16

3. Проблемне поле філософії права 20

4. Правові поняття з погляду філософії права 24

5. Актуальність філософії права 28

6. Чи потрібно юристу розумітися на філософії права? ....33

7. Практичне володіння правом і розуміння права ...35

[Фрагменти: Політика: Тлумачний словник; Нерсесянц; Дель Веккіо; Шайнер; Фінніс; Хоеке; Бачинін і Сальніков, Філософський словник; Дідьє Жуліа; Правовий словник Блека; Познер; Оноре; Шкода; Бачинін і Панов; Андрейцев; Китайгородська, Задорожний]

Розділ І. РОЗУМІННЯ ТА МОДЕЛЮВАННЯ ПРАВА 40

.1. Структура та властивості розуміння 40

[Фрагмент: Бачинін і Сальніков]

2. Розуміння в координатах думки, знання та віри 47

3. Складність права як об'єкта розуміння 56

1. Об'єктивна складність 57

2. Проблемна складність 60

3. Епістемологічна складність 61

4. Моделювання у філософії права 63

1. Поняття моделі 63

2. Специфіка моделювання права 66

Розділ II. ДАВНЬОГРЕЦЬКА ФІЛОСОФІЯ ПРАВА 69

1. Досократики 69

1. Внесок грецьких мислителів у філософію права 69

2. Право як відображення Логосу 70

3. Право як людський винахід 76

4. Право як утілення справедливості 83

Володимир Кузнецов

ФІЛОСОФІЯ ПРАВА. ІСТОРІЯ ТА СУЧАСНІСТЬ

Зміст

1.5. Зародження ідей правового позитивізму

й натуралізму 85

[Фрагменти: Анаксімандр; Геракліт; Перікл; Софокл; Протагор; Антіфонт; Демокрит; Ксенофонт; Фрасімах; Каллікл; Протагор; Шкода; Політика: Тлумачний словник; Бачинін і Сальніков; Блек]

2. Сократ 91

1. Справедливість і знання 91

2. Природа людини як чинник розуміння права 93

[Фрагменти: Ксенофонт; Соколов]

3. Платон 95

1. Ідеальна держава та ідеальне право 95

2. Ціннісна справедливість і процесуальна справедливість 96

[Фрагменти: Платон; Золотаръов]

4. Арістотель 102

4.1. Справедливість розподілу

та справедливість рівності 102

2. Державний устрій, закони та форми правління 104

3. Право й судовий процес 106

4. Особливості давньогрецького розуміння права 114

[Фрагменти: Арістотель] Розділ III. РИМСЬКА Й СЕРЕДНЬОВІЧНА ФІЛОСОФІЯ ПРАВА 116

1. Філософія права давнього Риму 116

1. Уявлення стоїків про людину та Всесвіт , 116

2. Ціцерон і Сенека: розум, природа, справедливість, доля 119

3. Диференціація, класифікація й систематизація

як форми розуміння 121

1.4. Тлумачення взаємозв'язку природного права, права народів і цивільного права

(Гай, Ульпіан, Кодекс Юстиніана) 124

[Фрагменти: Ціцерон; Сенека; Гай; Ульпіан; Про введення в дію Дігест]

2. Філософія права середньовіччя 127

1. Християнське вчення, право та стоїчна філософія ....127

2. Августин: божественний, природний

і світський закони 130

3. Ісідор Севільський: вимоги до закону 132

4. Каноністи та цивілісти: від тлумачення

до систематизації 133

3. Хома Аквінський 137

1. Конечна підстава права: розум чи воля? 137

2. Закони як справедлива розумна основа

людських дій 138

4. Волюнтаризм, раціоналізм, теїзм і натуралізм

у праві 142

[Фрагменти: Августин; Ісідор Севільський; Граціан; Ірнерш; Ацо; Хома Аквінський; Новопрудський]

Розділ IV. РЕНЕСАНС І НОВИЙ ЧАС 145

1. Правовий антропний волюнтаризм 145

1. Абсолютизм і волюнтаризм 145

2. Бартол, Мак'явеллі та Боден: воля володаря

як джерело права 146

[Фрагменти: Бартол; Мак'явеллі; Боден]

2. Обґрунтування права 149

1. Віторіа та Суарес 150

2. Гроцій: гуманність людини як основа права 151

[Фрагменти: Суарес; Гроцій]

3. Філософсько-правові інтерпретації природи людини.... 157

1. Гоббс: право як засіб упокорення людини 157

2. Пуфендорф: ідея культурного стану 161

3. Лок: мета права - охорона життя та власності 163

[Фрагменти: Гоббс; Пуфендорф, Лок; Соколов; Енциклопедія політичної думки; Політика: Тлумачний словник]

4. Нове розуміння природного права та волі 168

4.1. Монтеск'є: дух законів 168

Володимир Кузнєцов

ФІЛОСОФІЯ ПРАВА. ІСТОРІЯ ТА СУЧАСНІСТЬ

Зміст

2. Руссо: спільна воля 171

3. Природне право, судова діяльність

і конституційне право 174

[Фрагменти: Монтеск'є; Руссо; Декларація незалежності США; Конституція СІЛА; Декларація прав людини та громадянина; Конституція України]

5. Кант і кантіанство 178

1. Кант: розум та свобода волі 178

2. Штаммлер: природне право та його зміни 183

[Фрагменти: Кант; Штаммлер]

6. Правовий історицизм 185

6.1. Гегель: право як втілення свободи

об'єктивного духу 185

2. Савіньї: право як продукт розвитку духу народу ....189

3. Мейн: закони розвитку права 191

[Фрагменти: Гегель; Савіньї; Мейн]

7. Критика метафізики у філософії права 192

7.1. Конт, Спенсер, Дарвін: нові вимоги

до дослідження права 192

7.2. Маліновський: значення поняття «право» 194

Розділ V. ФІЛОСОФІЯ ПРАВА XIX

ТА ПЕРШОЇ ПОЛОВИНИ XX СТОЛІТТЯ 195

1. Нові завдання права та його філософії 195

1. Індустріальна революція та право 195

2. Основні значення терміна «правовий позитивізм» ....197

3. Про поняття норми 198

[Фрагменти: Дент; Банковскі; Борселліно]

2. Аналітичний правовий позитивізм 204

1. Бентам: вигода індивідів як мета права 204

2. Остін: закон як команда суверена 207

3. Ієрінг: право як засіб реалізації інтересів 209

4. Кельзен: чиста теорія права 214

5. Радбрух: цінності права 223

[Фрагменти: Бентам; Остін; Ієрінг; Кельзен; Радбрух]

3. Економічний правовий позитивізм 226

1. Маркс: право як породження економіки 227

2. Вебер: критика економічного детермінізму 230

[Фрагменти: Маркс та Енгельс; Вебер]

4. Соціологічний правовий позитивізм 232

1. Юриспруденція інтересів та рух вільного права 232

2. Ерліх: спільноти як джерело права 233

3. Паунд: право та потреби індивіда 237

[Фрагменти: Ерліх; Паунд]

5. Правовий реалізм 244

1. Проблема існування і право 244

2. Загальна характеристика правового реалізму 248

3. Холмс і Бінхем: право як прогнозування

судових рішень 249

5.4. Френк: нормативна та фактична

невизначеність права 253

5. Ллевеллін: право як засіб розв'язання суперечок ....258

6. Хагерстром: психологічні підвалини права 262

7. Олівекрона: психологічне трактування нормативності права 269

8. Росе: право як інтерпретація

юридичної практики 273

[Фрагменти: Шкода; Холмс; Френк; Ллевеллін; Хагерстром; Олівекрона; Росе]

..279

Розділ VI. ДЕЯКІ НАПРЯМИ ФІЛОСОФІЇ ПРАВА ДРУГОЇ ПОЛОВИНИ XX СТ

1. Правовий критицизм 279

1. Аналіз судових процесів як метод критики права ....281

2. Критика правового ліберального мислення 283

3. Унгер: суперлібералізм 285

4. Проблемне поле правового критицизму 286

[Фрагменти: Гейбл і Харріс; Гордон; Келман; Попович]

2. Правовий фемінізм ...292

2.1. Вихідні принципи правового фемінізму 293

Володимир Кузнецов

ФІЛОСОФІЯ ПРАВА. ІСТОРІЯ ТА СУЧАСНІСТЬ

2.2. Загальні й окремі проблеми правового фемінізму ....302

[Фрагменти: Войтенко; Безкоровайна; Боцман; Довженко; Гаташ; Сміт; Попова, Вішік; Вулфф; Феофанова]

3. Расово орієнтований правовий критицизм 306

[Фрагменти: Бовт; Купер і Купер]

4. Правовий постмодернізм 309

1. Основні тези правового постмодернізму 310

2. Постмодерністське розуміння

правової аргументації 313

5. Правовий економізм 314

1. Три основні тези правового економізму 314

2. Економіко-правовий аналіз права 315

3. Познер 316

[Фрагменти: Пекю і Пестю]

Додаток. КЛАСИФІКАЦІЯ НАПРЯМКІВ ФІЛОСОФІЇ ПРАВА ....321

1. Проблема класифікації напрямків сучасної

філософії права 321

2. Схема класифікації ознак напрямків

філософії права 324

3. Позиційність 326

4. Унарність 328

5. Диференційність 331

6. Бінарність : 332

7. Специфічність 334

8. Види порівняння напрямків філософії права 336

Література 339

Іменний покажчик 363

я ПЕРЕДМОВА

Цей навчальний посібник написано на основі курсу лекцій з філософії права, прочитаного автором у Київському університеті права в 2000-2002 рр.

Філософія права відносно молода навчальна дисципліна в українських навчальних закладах, тому незначна кількість посібників, надрукованих в Україні, звичайно, не охоплює її широке проблемне поле. Особливо це стосується англомовної філософії права XX ст. Мета автора - ознайомити читача з її історією й сучасним станом, деякими основними поняттями та ідеями, головними дійовими особами та актуальними пробле- мами.

Автор ніскільки не претендує на аналіз усього розмаїття ан- гломовної філософії права, та це, напевно, й неможливо в одній книжці. Його мета - лише загальна й схематична характеристи- ки зісту її провідних ідей у контексті їх виникнення.

Увага автора до філософсько-правових ідей, тем і проблем англомовної філософії права продиктована передусім браком їхнього більш-менш розгорнутого аналізу в наявних вітчизняних підручниках і посібниках з філософії права. Автор зосередився насамперед ни тих філософсько-правових концепціях, які спри- чинили палкі суперечки правознавців, стимулюючи тим самим розвиток Іправа.

Філософію права автор розглядає як своєрідний прикордон- ний простір між філософією і правом. Ця наукова дисципліна має принаймні чотири основних взаємозалежних завдання: ро- зуміння, обґрунтування, оцінка й критика права. Зважаючи на це, автор трактує історію філософії права як багатоплановий про- цес виникнення, обґрунтування, критики, удосконалення й зане- паду різних моделей розуміння права. Кожна з них, описуючи окремі правові відносини та явища, розширює притаманне їй ба- чення на все право й неодмінно декларує цілковите чи часткове заперечення інших моделей права. Автор виходить із того, що моделі права, які часто видаються несумісними й навіть проти- лежними, можна тлумачити як такі, що доповнюють одна одну в межах розуміння права як складної системи, котра охоплює різноманітні підсистеми. Проаналізовані з такого погляду

Володимир Кузнецов

ФІЛОСОФІЯ ПРАВА. ІСТОРІЯ ТА СУЧАСНІСТЬ

Передмова

й викладені в посібнику моделі різних аспектів і підсистем пра- ва можуть посісти своє місце в межах майбутнього єдиного загального розуміння права.

Основний текст посібника доповнюють фрагменти окремих праць із філософії права, де слово переважно належить провід- ним правознавцям і філософам права. Автор сподівається, що ці фрагменти стануть додатковим поштовхом для ознайомлення чи- тача з цілісними правовими концепціями, де він зможе осягну- ти всю оригінальність і глибину філософсько-правових ідей і відчути справжню інтелектуальну насолоду. Саме в цих працях всебічно висвітлюються вічні проблеми справедливості, закон- ності, добра, самореалізації особистості, моральності, відпові- дальності тощо.

Автор щиро вдячний організаціям, їхнім керівникам і колегам, завдяки підтримці яких підготовлено цей посібник: Програмі США академічних обмінів ім. В.Фулбрайта, дирек- торові її Українського відділення професору М-Богачевській-Хо- мяк (Martha Bohachevsky-Chomiak), співробітникам кафедри суспільних дисциплін Київського університету права, відділу логіки й методології науки Інституту філософії НАН України ім. Г.С.Сковороди, Школі права університету Мічигану США.

Автор вдячний за рецензування проекту, внаслідок реалі- зації якого підготовлений цей посібник, професорам ВМуравйо- ву (Київський національний університет імені Тараса Шевченка), Б.Біксу (Brian Віх, Quinnipiac College School of Law), НДаксбері (Neil Duxbury, The University of Manchester), Г.Локу (Graham Lock, Leiden and Oxford University), ДЛаттерсону (Dennis Patterson, Rutgers University School of Law), А.Саксу, Дж.Сніду (Arthur Sacks and Joseph Sneed, Colorado School of Mines), Н.Сіммондсу (Neil Simmonds, Corpus Christi College).

Особливо автор вдячний колегам, обговорення з якими про- блем філософії права наштовхнуло його на плідні пошукові ідеї: доценту, кандидату юридичних наук С.Бобровник, заслуженому юристові України, кандидату юридичних наук АДмитрієву, професорові, доктору філософських наук С.Кримському, канди- дату філософських наук В.Лісовому, професору В.Глісону (William Gleason, Foreign Service Institute), професорам Ф.Соуперу

(Philip Soper), РЛемперту (Richard Lempert) і Д.Рігану (Donald Regan) зі Школи права університету Мічигану.

Вихід у світ цього посібника був би неможливий без допомо- ги й порад редактора ГЛедая (Київський університет права).

Природно, що за всі вади посібника відповідає автор, а не названі персони й організації.

Зауваження й побажання прошу висилати на адресу: vlad- kuz@vms.kiev.ua.

Працюючи над підручником, автор користувався працями, які названі в списку літератури наприкінці книжки під рубри- кою «Передмова».

10

Вступ

ВСТУП

1. Основні цілі філософії права

У літературі є різні погляди на філософію права. Але за всіх розбіжностей їх поєднує певне спільне уявлення про її значення для права. Його приблизно можна охарактеризувати як усвідо- млення основних завдань філософії права: розуміння, обґрунту- вання, оцінки й критики правових систем та інститутів, право- вої практики й методів дослідження права, правових понять і теорій. Виконання кожного з цих завдань є її метою, про досяг- нення якої можна говорити тільки як про ідеал. Ці завдання поступово реалізуються шляхом формулювання й вирішення комплексу специфічних проблем.

Перша мета - це розуміння права таким, яким воно є в ре- альному житті. Коли є розуміння того, що є право, можна аргу- ментовано відповісти принаймні на такі запитання. Як виникло право? Як воно створене? Яка його структура і як виконуються його норми? Яка соціальна роль і функції права? Чи є якісь особ- ливості, притаманні правовому мисленню? Які взаємозв'язки права з мораллю, релігією, економікою, соціальними й гу- манітарними науками?

Ці запитання й відповіді на них співвідносні, так би мовити, з повсякденним розумінням права. Відповіді на складніші запи- тання, на зразок: «які особливості нормативної структури право- вої системи?», вимагають глибшого розуміння права, про- фесійних знань.

Політика: Тлумачний словник:

Здатність до розуміння спирається не на психологічну спро- можність проникнути в сутність предмета, а на історичну освіту, практичні дослідження й, нарешті, на гуманістичну передумову — пізнаваність мотивів діяльності людини, з якими б труднощами та- ке пізнання не зіткнулося практично. Аналогічним чином модель пояснення поведінки [у правовій сфері] спирається не на природ- ничі науки, а на юриспруденцію і правові теорії причинових зв'язків [Политика, с. 62].

Друга мета філософії права - це обґрунтування права. По- треба в обґрунтуванні випливає з того, що право, більше ніж інші суспільні феномени, є постійним полем запеклих суперечок.

З приводу чинних норм права навіть у демократично розвинутих суспільствах юристи й пересічні громадяни нерідко висловлюють протилежні думки. Зазначимо, що обґрунтування - це виведен- ня важливих характеристик права з феноменів чи реалій, як вва- жається, фундаментальніших, ніж саме право.

Третя мета - це оцінка права. Загалом, оцінка будь-якого суспільного феномена можлива на основі як загальнолюдських, так і прийнятих у певному суспільстві критеріїв. Право можна оцінювати з логічного погляду, з погляду відображення ним ідей справедливості й рівності, етичних і релігійних цінностей, з погляду його ефективності і т. ін. Але завжди виникають запи- тання про критерії оцінки, їхнє співвідношення з цінностями й ідеалами права певного суспільства. Будь-яка оцінка права, що претендує на глибину і значущість, явно чи опосередковано виходить із наявного ідеалу права. Ось чому кожна розвинута правова концепція не може обійтися без конструювання й обґрунтовування ідеалу права.

Четверта основна мета філософії права - це конструктивна критика вад правових систем. Кожна правова система в будь- якій країні завжди недосконала. Суб'єкти, що «випробували» на собі її вади, завжди критикують її з теоретичних, мораль- них, політичних, релігійних чи практичних міркувань, праг- нуть усунути недоліки права. Передумовою реформування правового устрою є аргументована критика права. Ця критика стосується не тільки права, а й практики його застосування, оскільки право нерідко не спроможне подолати глибоку прірву між ідеалами, які воно декларує, та їх практичною реаліза- цією.

Нерсесянц:

Філософія права досліджує зміст права, його сутність і понят- тя, його основу й місце у світі, його цінності й значущість, його роль у житті людини, суспільства й держави, у долях народів і людства [Нерсесянц, с. 7].

Дель Веккіо:

Філософія права — це дисципліна, що дає розуміння права в його логічній універсальності, досліджує основи й загальні харак- теристики його ¡сторичного розвитку, оцінює його, порівнюючи

12

13

Володимир Кузнецов

ФІЛОСОФІЯ ПРАВА. ІСТОРІЯ ТА СУЧАСНІСТЬ

Вступ

з ідеалом справедливості, що накреслює чистий розум [Дель Век- кио, с. 720].

Шайнер:

Філософія права, яку називають також загальною юриспру- денцією, є вивченням понятійних теоретичних проблем, що стосу- ються природи права як такого, і властиві кожній правовій системі. Проблеми філософії права умовно поділяються на дві групи. Пер- ша містить проблеми, внутрішні для права й правових систем як та- ких ... Друга стосується відношення між правом як окремим соціальним інститутом і загальною політичною й моральною життє- діяльністю певного суспільства [Shiner, p. 589-590].

Фінте:

Філософію права часто, наприклад Дж.0стін (John Austin, 1790-1859), Х.Харт (Herbert Hart, 1907-1992), Дж.Рез (Joseph Raz, 1939- ), поділяють на аналітичну і критичну. Аналітична юри- спруденція має розглядати визначення права, теорію правової сис- теми, аналіз таких правових понять, як обов'язок, угода й намір, а також теорію правового мислення, яку, зокрема, використовують, готуючи судові рішення. Критична філософія права має оцінювати право й правове зобов'язання, мінімальний предметний зміст право- вих систем, взаємозалежні процедурні цінності, що становлять зміст принципу верховенства права, і т. ін. Але такий поділ викликає за- перечення. Можна сказати, що правові системи утворюються й підтримуються за умови дії певних чинників, що, як і будь-які підста- ви, передбачають і/чи пропонують оцінку(ки). Будь-яке загальне пояснення правових систем (чи поняття права і правової системи) має ідентифікувати такі формотворні оцінки [Finnis, p. 469].

Хоеке:

У широкому сенсі поняття юриспруденція (філософія права) можна визначити як критичне зовнішнє міркування про право. У цьому контексті «зовнішнє» означає, що міркування ведеться не з внутрішнього погляду доктринального аналізу права зсередини якоїсь специфічної правової системи. У країнах загального права, однак, поняття юриспруденція традиційно означає знання пре- цедентів і їхнє доктринальне значення (фактично, французьке поняття jurisprudence — це прецедентне право). Тільки в дев'ят- надцятому столітті поняття юриспруденція набуло змісту загальної теорії про право в цілому. В англосаксонському значенні поняття юриспруденція охоплює континентальну правову теорію й частину її правової філософії [Hoecke, p. 459].

Бачинін і Панов:

Філософія права як міждисциплінарна галузь знання ... об'єднує пізнавальні зусилля юриспруденції та філософії...

Не вдаючи із себе всезнайку, філософія права віддає перевагу пошуку тих основ і смислів, які роблять право правом, а не чим- небудь іншим. Вона шукає ці смисли й у самому праві, і β суміжних ¡з ним галузях, її цікавлять передумовні знання не стільки про са- ме право, скільки про те, без чого воно не могло б бути правом. Звертаючись до правової реальності, філософія права досліджує цивілізації, усередині яких функціонують системи права, культу- ру, релігію, мораль, на які обпирається право, державу, зусилля- ми якої переважно здійснюється правова регуляція соціального життя, норми і цінності, що складають зміст права, свідомість і поведінку людини, яка дотримується або порушує правові норми [Бачинін, Панов, с. 5; 13].

Усі названі цілі філософії права тісно переплелися, що відо- бражено на схемі 1. Стрілки вказують на зв'язки між цілями філософії права й на їхню взаємну зумовленість.

Схема 1. Взаємозв'язок цілей філософії права

ОБҐРУНТУВАННЯ

РОЗУМІННЯ

ОЦІНКА КРИТИКА

Не претендуючи на повноту, розглянемо можливі інтерпре- тації зв'язків між цілями філософії права.

Розуміння - обґрунтування. Обґрунтування права може бу- ти ефективним лише тоді, коли е розуміння права. Якщо немає певного мінімального розуміння права, обґрунтувати право не- можливо, оскільки ми не знаємо, що обґрунтовувати. У свою чергу, обґрунтування права допомагає поглибити розуміння права. Зокрема, «обґрунтоване» право є надійнішою основою правових рішень, ніж авторитарно введене право чи так зване традиційне право. Перехід до глибшого розуміння права потре- бує досконалих методів обґрунтування.

14

Володимир Кузнецов

ФІЛОСОФІЯ ПРАВА. ІСТОРІЯ ТА СУЧАСНІСТЬ

Вступ

Розуміння - критика. Критика права передбачає, що в аналітика вже є певне розуміння чинного права, його позитив- них рис і вад. Конструктивна критика, а саме така критика при- таманна філософії права, уточнює розуміння права. Критика, зазвичай, загострює увагу й на аспектах права, не усвідомлених певною правовою концепцією.

Розуміння - оцінка. Упевненість аналітика в тому, що він досягнув адекватного розуміння і знає, яким право має бути (ідеальне право), засновує систему критеріїв оцінки права. Але ґрунтуватись таке розуміння може лише на ідеалах права, тобто чітких уявленнях про те, яким право має бути.

Дослідження кожної з чотирьох цілей філософії права свідчить про їхній тісний взаємозв'язок із усіма іншими цілями права. Тому шлях до будь-якої з чотирьох названих цілей філо- софії права - це водночас і шлях до всіх інших цілей. У цьому посібнику як вихідний пункт обираємо розуміння права.