3. Особенности заключения, изменения и расторжения гражданско-правовых договоров

1. Порядок заключения договора гражданско-правовых договоров

Заключение договора - достижение сторонами в надле­жащей форме соглашения по всем существенным услови­ям договора в порядке, предусмотренном законодатель­ством.

Общие положения о форме договора, порядке его заключения и разрешения возникающих при этом разногласий определены в гл. 28 ГК. Нормы, отражающие особенности формы и порядка заключения отдельных видов договоров, содержатся в главах ГК об этих договорах и в иных законах.

Процесс заключения любого гражданско-правового договора состоит из трех этапов: направления лицом предложения заключить договор (оферты) одному или нескольким конкретным лицам; принятие ими данного предложения; получение лицом, направившем оферту, ответа о согласии заключить договор. Договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора в требуемой законом форме.

Принцип свободы договора как основа заключения договора.

Свобода договора означает, что граждане и юридические лица самостоятельно решают вопрос о том, с кем и какие договоры заключать, и свободно согласовывают их условия. Этот основной принцип договорного права имеет огромное значение для рыночных отношений, открывает широкие возможности для предпринимательской деятельности.

Автономия воли сторон и свобода договора проявляются в различных аспектах: во-первых, это право самостоятельно решать, вступать или не вступать в договор, и, как правило, отсутствие возможности понудить контрагента к заключению договора; во-вторых, предоставление сторонам договора широкого усмотрения при определении его условий; в-третьих, право свободного выбора контрагента договора; в-четвертых, право заключать как предусмотренные ГК, так и не поименованные в нем договоры; в-пятых, право выбора вида договора и заключения смешанного договора.

Свобода договора означает также право сторон договора выбрать способ его заключения (ст. 434 ГК); возможность сторон в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор (ст. 450 ГК); право выбрать способ обеспечения исполнения договора (гл. 23 ГК) и др.

Статья 421 ГК, закрепляя свободу договора, допускает ее ограничения. Возможные изъятия из общего правила предусмотрены нормами ГК. Кроме того, ст. 421 ГК допускает установление как обязанности заключить договор, так и иных ограничений свободы договора другими законами.

Оговорка о возможности исключений из предусмотренного принципа свободы договора обусловлена необходимостью защиты государством общественных интересов, прав граждан и предпринимателей (потребителей), особенно в тех сферах экономики, которые отнесены к естественным монополиям или в которых возможно нарушение пределов осуществления гражданских прав организациями, занимающими на рынке доминирующее положение, т.е. в сферах, в которых отсутствует конкуренция и (или) экономическое равенство сторон договора. Тенденция ограничения свободы договора с целью защиты экономически более слабой и экономически зависимой стороны характерна на современном этапе и для стран с развитой рыночной экономикой.

Права сторон при определении условий договора ограничены также императивными нормами ГК и других законов.

Среди норм ГК, ограничивающих свободу договора, прежде всего следует назвать ст. 426 ГК, устанавливающую обязанность заключить публичный договор и право контрагента обязанной стороны обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор.

ГК устанавливает обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком условиях (ст. 846 ГК).

Свобода договора ограничена нормами ГК, предусматривающими преимущественное право на заключение договора. ГК устанавливает преимущественное право участников общей собственности на покупку доли в праве общей собственности (ст. 250 ГК); участников общества с ограниченной ответственностью на покупку доли при продаже (уступке) одним из участников общества своей доли в уставном капитале (ст. 93); акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества (ст. 97).

Преимущественное право арендатора заключить договор аренды на новый срок предусмотрено ст. 621 ГК, преимущественное право нанимателя заключить договор найма жилого помещения на новый срок - ст. 684 ГК, а аналогичное право пользователя заключить договор коммерческой концессии - ст. 1035 ГК. Во всех этих случаях обладатель преимущественного права пользуется в соответствии со ст. 446 ГК правом судебной защиты, если контрагентом допущены нарушения, связанные с заключением договора.

К законам, предусматривающим различные исключения из принципа свободы договора, относятся прежде всего Закон о естественных монополиях, Закон о конкуренции, Федеральный закон от 23 июня 1999 г. «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»*(702).

Обязанность субъекта естественной монополии заключить договор с потребителями предусмотрена ст. 8 Закона о естественных монополиях. Согласно ст. 6 этого Закона орган регулирования естественных монополий вправе не только определять потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, но и (или) устанавливать также минимальный уровень их обеспечения. Если применен этот метод регулирования, количество товара (энергии, газа) устанавливается в договоре не менее того уровня, который определен органом регулирования естественных монополий в том случае, когда заказ потребителя не может быть удовлетворен полностью.

Закон о конкуренции запрещает организациям, занимающим доминирующее положение на товарных рынках, отказываться от заключения договоров с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара.

Федеральные законы от 13 декабря 1994 г. «О поставках продукции для государственных нужд», от 29 декабря 1994 г. «О государственном материальном резерве» и от 27 декабря 1995 г. «О государственном оборонном заказе» перечисляют организации, которые обязаны при наличии соответствующих условий принять государственный заказ на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) и заключить договор. Это прежде всего организации, занимающие доминирующее положение на товарном рынке. По Закону о государственном материальном резерве такая обязанность возлагается также на организации, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70%.

Наиболее широко трактуется обязанность поставщика заключить государственный контракт (договор) на выполнение оборонного заказа. Кроме тех организаций, которые занимают доминирующее положение на товарном рынке, оборонный заказ обязателен для государственных унитарных предприятий.

Обязанность по заключению договора установлена и другими законами.

Исключение из принципа свободы договора предусмотрено также для случаев, когда обязанность заключить договор принята на себя добровольно одной из сторон или обеими сторонами будущего договора. Такая обязанность возникает прежде всего из предварительного договора. Согласно п. 5 ст. 429 ГК в случаях уклонения одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного, вторая сторона вправе в судебном порядке требовать понуждения первой к заключению договора.

При организации торгов в форме конкурса или аукциона, предметом которых было только право на заключение договора, стороны этого договора обязаны заключить его. В случае уклонения от этого одной из сторон другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (ст. 447 ГК). Поскольку и участие в торгах, и их проведение, как правило, являются добровольными, сам факт организации торгов и участия в них можно в таком случае рассматривать как добровольное принятие на себя соответствующей обязанности.

Одним из основных проявлений свободы договора является предоставление сторонам возможности самостоятельно устанавливать его условия. Однако свобода в определении содержания договора также имеет ряд ограничений. Прежде всего она ограничена императивными нормами законов или иных правовых актов.

Императивные нормы - это обязательные для сторон правила, предписывающие определенное поведение. Договор должен соответствовать таким нормам. При отступлении условий договора от императивных норм наступают последствия, предусмотренные ст. 168 ГК, т.е. соответствующее условие либо договор в целом признаются недействительными.

Иное значение имеют для договора диспозитивные нормы, т.е. нормы, применяемые при отсутствии соответствующего соглашения сторон. Эти нормы иногда называют восполнительными, так как они, не ограничивая усмотрение сторон в определении условий договора, восполняют отсутствующее соглашение. Диспозитивная норма применяется, если иное, чем содержащееся в этой норме, правило поведения, не закреплено в договоре. Стороны вправе своим соглашением исключить применение диспозитивной нормы, предусмотреть иное условие.

Для ГК характерно придание большинству норм о договоре диспозитивного характера, что, не связывая инициативу сторон, упрощает и облегчает заключение договора. Стороны могут не включать в договор условия, предусмотренные диспозитивными нормами, если не хотят отступать от них.

Кроме тех императивных норм, которые предусмотрены ГК, ряд норм, ограничивающих свободу сторон в определении условий договора, применительно к организациям, занимающим доминирующее положение на рынке, содержит «Закон о конкуренции». Так, ст. 5 Закона запрещает им включать в договор условия, не относящиеся к предмету договора, а также условия, ущемляющие права и интересы другой стороны. Включение таких условий в договор указанной организацией рассматривается как запрещенная монополистическая деятельность и злоупотребление правом.

Таким образом, свобода договора не означает того, что граждане и юридические лица при заключении договора могут действовать и осуществлять права по своему усмотрению без учета прав других лиц. Пределы этой свободы указаны в ст. 10 ГК, предусматривающей принцип добросовестности и разумности поведения и запрещающей использование прав во вред другим лицам.

Принцип свободы договора предполагает, что стороны договора действуют по отношению друг к другу на началах равенства и автономии воли. Хотя они и определяют условия договора в своих интересах, однако должны при этом учитывать установленные ГК и иными законами ограничения.

Общий порядок заключения договоров (ст.432 – 444 ГК РФ).

Для того чтобы стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить договор, необ­ходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение о заключении договора, а другая - приняла это предложение. Поэтому заключение договора проходит две стадии.

Первая стадия именуется офертой, а вторая - акцептом. В соответствии с этим сторона, делаю­щая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, - акцептантом. Договор считается за­ключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

Предложение, признаваемое офертой, в соответствии со ст. 435 ГК:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное наме­рение лица заключить договор;

б) должно содержать все существенные условия договора;

в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении отсутствуют существенные условия договора купли-продажи. Реклама и иные пред­ложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту), если иное прямо не указано в предложении (п. I ст. 437 ГК).

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс, проект договора и т.д.

Договор считается заключен­ным, если между сторонами достигнуто соглашение именно в тре­буемой форме (ст. 432 ГК). Устная оферта не влечет последствий, предусмотренных в п. 2 ст. 435, если для за­ключения данного договора законом установлена письменная (иная определенная) форма.

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту. В публичной оферте выражена воля лица заключить договор с любым, кто отзовется. (п. 2 ст. 437 ГК). В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэ­тому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение (такси, стоящее на стоянке с включенным зеленым огоньком; автоматы по продаже прохладительных напитков; размещенные на прилавке магазина товары и т. п.).

Отличие оферты от приглашения делать оферту.

Оферта (435, 436 ГК):

Приглашение делать оферту (ПДО):

1.Всегда адресована конкретному лицу (конкретным лицам). 2. Всегда достаточно определенна и выражает намерение лица считать себя заключившим договор с адре­сатом. 3. Всегда должна содержать суще­ственные условия договора конкрет­ного, которые адресат может либо принять, либо отвергнуть, но не изменять (п. 1 ст. 438 ГК). 4. Связывает направившее ее лицо с момента получения адресатом. 5. Безотзывна, по общему правилу (ст. 436 ГК). 6. Лицо, направившее оферту, можно принудить к заключению договора, в том числе и через суд.

1. Всегда адресовано неопределенному кругу лиц и ни к кому из них кон­кретно (п. 1 ст. 437). 2. Может содержать ряд альтерна­тивных предложений, не всегда кон­кретизированных, не выражает на­мерение считать себя заключившим договор. 3. Условия ПДО не имеют импера­тивного характера. Адресат может предложить и иные условия. 4. Не связывает лицо, делающее это приглашение. Нельзя, например, за­ставить магазин передать покупателю товар, составляющий часть наружной витрины. 5. На ПДО нельзя распространять принцип безотзывности, т.к. пригла­шение делать оферты не означает, что оферта уже сделана. 6.Лицо, направившее ПДО, нельзя принудить к заключению договора. Однако оно может нести ответственность за недобросовестную рекламу.

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

- сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

- достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432 ГК).

Заключение договора, исходя из природы этой гражданско-правовой категории (соглашение сторон), предполагает выраже­ние воли каждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение. Когда говорят о заключении договора, обычно имеют в виду договор как дву- или многостороннюю сделку, т. е. юридический факт, порождающий гражданско-правовое обязательство.

Одна­ко предусмотренные законодательством требования к заключению договора охватывают и иные аспекты понятия «договор». Например, когда речь идет об условиях действительности договора, име­ется в виду договор как сделка (юридический факт); ответ на во­прос, достигнуто ли сторонами договора соглашение по всем его существенным условиям, предполагает анализ договора как пра­воотношения; некоторые специальные требования к форме дого­вора предъявляются к договору как к документу.

Для заключения договора, важное значение имеет понятие «форма договора» - совокупность средств и способов изображения, фиксации и передачи договорной информации.

К форме договора применяются правила, установленные для сделок, если законом для договоров данного вида не уста­новлена определенная форма (п. 1 ст. 434 ГК РФ). Но закон допускает возможность заключения договора по соглашению сторон в форме, ко­торая по закону для договоров данного вида не тре­буется. В таком случае договор считается заключенным после придания ему установленной фор­мы (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

Например, если для заключения договора подряда на капитальное строительство законом установлена простая пись­менная форма, а стороны решили «подстраховать­ся» и нотариально удостоверить такую сделку, то данный договор будет считаться заключенным с момента нотариального его удостоверения.

Сделки могут совершаться устно или в письменной форме (простой или нотариальной) (п. 1 ст. 158 ГК РФ).

Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письмен­ная форма, может быть совершена устно. Устно заключаются договоры, исполняемые при самом их совершении, как правило, на небольшую сумму, так как при нарушении договорных обязательств одной из сторон другой стороне трудно доказать, как то или иное условие договора было согласова­но сторонами.

Если иное не установлено соглашением сторон, устно могут совершаться все сделки, ис­полняемые при самом их совершении, за исключе­нием сделок, для которых установлена нотариаль­ная форма, и сделок, для которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействи­тельность (п. 2 ст. 159 ГК РФ).

Сделки во исполне­ние договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. З ст. 159 ГК РФ). Это означает, что если, например, заключен письменный дого­вор на оказание брокерских услуг, предпринима­тель-клиент может давать брокеру устные указания на совершение отдельных сделок по купле-прода­же товаров и др.

Ст. 161 ГК РФ предусматривает случаи обязательного заключения сделок в простой пись­менной форме, за исключением сделок, требую­щих нотариального удостоверения. Это сделки юридических лиц между собой и с гражданами, сделки граждан между собой на сумму, превышаю­щую не менее чем в 10 раз установленный МРОТ, а в слу­чаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Согласно общему правилу, закрепленному в ст. 161 ГК, сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме. Это же положение распространяется на сделки между индивидуальными предпринимателями либо юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Нотариальное удостоверение сделок обя­зательно в соответствии со ст. 163 ГК РФ в случаях: 1) указанных в законе; 2) предусмотренных соглашением сто­рон, хотя по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Для некоторых сделок закон требует их государственной регистрации. Обязательной явля­ется государственная регистрация сделок с землей и другим недвижимым имуществом в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 ГК РФ. Законом может быть установлена государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенных видов (ст. 164 ГК РФ).