2) Возможность самостоятельно отвечать по своим обязательствам, воз­можность от своего имени приобретать и осуществлять имуще­ственные и личные неимущественные права, а также нести обя­занности.

Имущественная обособленность позволяет юридическому лицу нести самостоятельную имущественную ответственность. В соответствии со ст. 56 ГК РФ юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Учреждение, согласно ст.120 ГК РФ, отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами.

3) Организационное единство.

Организационное единство, пред­полагает наличие у юридического лица четкой внутренней упорядоченности - органов управления, наделенных строго определенными полномочиями, разного рода структурных под­разделений, предназначенных для выполнения функций юри­дического лица, и т. п.

Организационное единство юридического лица закрепляется в его уставе, учредительном договоре или иных документах.

4) Возможность от своего имени выступать истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо - самостоятельный субъект хозяйственных отношений. Юридическое лицо от своего имени выступает в хозяйственном обороте, в суде общей юрисдикции, арбитражном или третейском суде.

Только все четыре признака, взятые вместе и одновременно наличествующие у организации, придают ей статус юридического лица.

Правоспособность юридического лица возникает, согласно ст.49 ГК РФ, в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Правоспособность юридического лица может быть универсальной (общей) или специальной. Обладая общей правоспособностью, юридическое лицо вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством. Специальная правоспособность означает право юридического лица осуществлять лишь строго определенные виды деятельности.

В соответствии со ст.49 ГК РФ коммерческие организации обладают, как правило, общей правоспособностью, т.е. могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Исключение составляют унитарные предприятия и некоторые иные виды организаций, предусмотренные законом (страховые, банковские, аудиторские организации).

Специальной правоспособностью обладают некоммерческие организации, а также некоторые коммерческие организации. Согласно ст.52 ГК РФ в учредительных документах некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях и некоторых коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Для того чтобы реализовать свою правоспособность и осуществлять принадлежащие ей права, каждая организация должна иметь органы управления. В соответствии со ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом и учредительными документами.

Органы юридических лиц различных организационно-правовых форм существенно отличаются друг от друга. Чтобы установить, какие органы управления существуют в той или иной организации, и определить их компетенцию, необходимо изучить закон, регулирующий деятельность данных организаций, и учредительные документы данной организации, поскольку порядок назначения органов юридического лица и их компетенция определяются законом и учредительными документами юридического лица.

Как правило, органы юридического лица бывают единоличными (генеральный директор, президент, управляющий) или коллегиальными (правление, совет директоров).

Высшим органом хозяйственных обществ и товариществ является общее собрание участников (учредителей, акционеров). Юридическое лицо, как правило, имеет руководителя (генерального директора, президента), который вправе без доверенности действовать от имени юридического лица. Все иные лица вправе выступать от имени юридического лица лишь на основании доверенности.

Юридическое лицо может иметь как один орган (директор, прав­ление и т.п.), так и несколько одновременно (например, директор и дирекция, правление и председатель правления), причем они могут быть и единоличными, и коллегиальными. Органы могут назначаться, если у юридического лица единственный учредитель, или избираться, если участников (учредителей) несколько.

Юридическое лицо выступает в хозяйственных отношениях под определенным именем. Наименование юридического лица обязательно должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях некоторых коммерческих организаций (банков, инвестиционных фондов и т.п.) должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах.

Органы юридического лица делятся на:

а) органы, через которые юридическое лицо принимает на себя определенные права и обязанности, взаимодействует с третьими лицами (заключает договоры, платит налоги и т.д.). Это органы, которые осуществляют функции повседневного управления; вся их система возглавляется обычно еди­ноличным руководителем (директором, генеральным директором, председателем и т.д.);

б) органы, которые вырабатывают общую стратегию деятельности юридического лица, решают наиважнейшие вопросы (об увеличении уставного капи­тала, изменении числа учредителей, участников, изменении устава юридического лица и т.д.), а в решении конкретных вопросов либо вовсе не участву­ют, либо участвуют в особых случаях (например, при необходимости одобрения сделки на очень крупную сумму). Примером подобного рода органов следует назвать общее собрание акционеров, собрание членов кооператива, пайщиков банка и т.д.;

в) на контрольные органы. Они обычно создаются в соответствии с учредительными документами, называются по-разному (реви­зионная комиссия, аудиторы, контрольная комиссия, счетная комис­сия и т.д.).

Обособленные подразделения юридических лиц

Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном или регулярном совершении каких-либо действий за пределами места своего нахождения. С этой целью оно вправе создать обособленное подразделение в другом месте. Понятие "обособленное подразделение" не раскрывается в гражданском законодательстве. В статье 55 ГК РФ названы всего два вида обособленных подразделений - филиалы и представительства, без определения их родового понятия.

В современной предпринимательской практике распространены различные виды обособленных подразделений. Так, помимо филиалов и представительств, открываются дополнительные офисы, бюро, отделения, конторы и проч. Например, в качестве примера можно назвать внутреннее структурное подразделение кредитной организации или ее филиала. Оно создается вне места нахождения кредитной организации (ее филиала) и может осуществлять банковские операции в рамках лицензии Банка России, выданной кредитной организации (положения о филиале кредитной организации) (статья 22 Закона о банках и банковской деятельности).

Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т. е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК), например, в центре того или иного региона.

Филиал создается для осуществления всех или определенной части функ­ций (целей) юридического лица, включая и цели представительст­ва (п. 2 ст. 55 ГК). Филиал занимается той же деятельностью, что и создавшее его юридическое лицо, но одно­временно может осуществлять и функции его представительства. В этой роли может выступать, например, отдельно расположен­ный цех или иное производство, отделение банка и т. п. Филиала­ми иногда могут становиться и вполне самостоятельные в эконо­мическом или в структурном смысле организации, если их учредитель - юридическое лицо считает необходимым сохранить полный контроль (и полную ответственность) за их деятельностью.

Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество (обязательно указывая об этом в своих учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные кредиторы) и утверждают положения, определя­ющие содержание и порядок их деятельности. Однако это иму­щество остается принадлежащим создавшему их юридическому лицу. Представительства и филиалы являются обособленны­ми подразделениями, т. е. частями создавших их юридических лиц. Не будучи самостоятельными юридическими лицами, они не мо­гут иметь собственного имущества и, следовательно, не в состоя­нии сами участвовать в гражданском обороте. В свою очередь, от­сутствие у них гражданской правосубъектности лишает их действия юридического (гражданско-правового) значения.

Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю (директору) своего представительства или филиала (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК), т. е. конкрет­ному физическому лицу (поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря, вступить с ним в гражданско-пра­вовые отношения представительства невозможно из-за отсутствия.

Филиалы могут заниматься предпринимательством и выполнять представительские функции, а представительства непосредственно предпринимательской деятельностью заниматься не могут. Представление интересов юридического лица и их защита могут быть разными, например реклама продукции, поиск и установление контактов с потенциальными покупателями, иная маркетинговая деятельность, лоббирование интересов компании в различных государственных, коммерческих и иных структурах, судебная защита интересов юридического лица, реализация продукции. Однако производственной деятельностью (оказанием услуг), которая является функцией головной организации, представительство заниматься не может, оно лишь создает условия для осуществления этой деятельности. Поэтому принято говорить, что представительство расширяет деятельность юридического лица функционально.

Филиалы и представительства создаются по решению уполномоченного органа управления коммерческой организации, принятому в соответствии с технико-экономическим обоснованием целесообразности их создания. Так, решение о создании филиала или представительства акционерного общества принимает совет директоров (подпункт 14 п. 1 ст. 65 Закона об акционерных обществах), в обществе с ограниченной ответственностью принятие данного решения входит в компетенцию общего собрания участников (пункт 1 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В отличие от ранее действовавшего законодательства сейчас не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. В пункте 3 ст. 55 ГК РФ содержится требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица сведения о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, передаются органу государственной регистрации в уведомительном порядке. Эти изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа.

Отсутствие в учредительных документах изменений, связанных с созданием территориально обособленных структурных подразделений, является одним из случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства. Непредставление, несвоевременное представление или представление недостоверных сведений о юридическом лице может повлечь для должностных лиц организации административную ответственность в форме предупреждения или штрафа в размере до 5 тыс. руб. за неправомерные действия, связанные с непредставлением сведений для включения в Единый государственный реестр юридических лиц (статья 25 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

Какие конкретно сведения о филиалах и представительствах должен содержать устав, в законодательстве не сказано; этот вопрос решается самой организацией. Однако устав не нужно перерегистрировать в связи с внесением в него дополнений и изменений, связанных с созданием или ликвидацией филиалов и представительств.

Инициатором создания обособленного подразделения выступает, как правило, исполнительный орган юридического лица - директор или правление (дирекция). Они же вносят соответствующее предложение в совет директоров (наблюдательный совет) или на общее собрание участников, которые и принимают соответствующее решение. После его принятия генеральный директор подписывает приказ об утверждении Положения о филиале или представительстве организации. Положение о представительстве значительно проще по своему содержанию, чем положение о филиале, поскольку функции представительства значительно уже.

В обществах с ограниченной ответственностью филиалы (представительства) создаются по решению общего собрания, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом. Таким образом, речь идет о квалифицированном большинстве голосов именно всех участников общества, а не только лиц, присутствующих на данном собрании.

Территориально обособленное подразделение не является юридическим лицом. Взаимоотношения между ним и головной организацией строятся на основе нескольких документов: решения о создании филиала (представительства), учредительных документов юридического лица, положения о филиале (представительстве), а также доверенности, выданной руководителю филиала (представительства).

Юридическое лицо вправе наделять филиал (представительство) своим имуществом. При этом обособленность имущества весьма относительна, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными учредившим его юридическим лицом.

Гражданским кодексом РФ не предусмотрено обязательное выделение имущества обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Так, по общему правилу это имущество может - по усмотрению самого юридического лица - учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть общего баланса организации.

Лишь для обособленных подразделений акционерных обществ установлено особое правило: имущество учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе самого акционерного общества. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности. У организации, обособленные подразделения которой не имеют отдельного баланса, не возникает обязанности уплачивать налог на имущество и представлять налоговые декларации по месту нахождения таких обособленных подразделений (Письмо Минфина России от 16 февраля 2000 г. N 03-06-05-04/35).

Филиал по усмотрению юридического лица, его создавшего, может по месту своего нахождения иметь в отделениях банка или иных кредитных организаций расчетный или текущий счет (рублевый или валютный). Наличие или отсутствие такого счета не влияет на правовой статус обособленного подразделения. Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия.

Филиалом управляют:

а) органы управления создавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными на них;

б) руководитель (директор) филиала.

К компетенции головной организации могут быть отнесены: определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении, утверждение положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и проч.

Директор филиала действует на основании положения о филиале и выданной ему доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий его руководителя. В рамках, определенных доверенностью, он совершает действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения относительно работников филиала и осуществляет прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения.

Хотя филиалы и представительства являются обособленными подразделениями организации, они все же не выделяются из нее в качестве самостоятельных юридических лиц и, следовательно, не могут обладать гражданской правоспособностью. Поэтому доверенность выдается не филиалу (представительству) в целом, а непосредственно его директору.

У руководителя филиала или представительства доверенность должна быть и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица. Дело в том, что руководитель филиала (представительства) не является органом юридического лица, поэтому его полномочия на выступление от имени организации не могут основываться на положении о филиале (представительстве) либо учредительных документах юридического лица. Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица, а не от имени филиала или представительства.

Итак, не являясь юридическим лицом, филиал (представительство) осуществляет свою деятельность, в том числе заключает сделки, от имени головной организации. Поэтому ответственность за действия филиала (представительства) несет организация даже в тех случаях, когда эти действия осуществлялись якобы не от ее имени. Иск к организации, вытекающий из деятельности ее обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения последнего, однако стороной по делу является сама организация как юридическое лицо. Взыскание производится судом с нее или в пользу нее (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц").

Имущество представительств и филиалов может стать объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц независимо от того, связано это с деятельностью данных подразделений или нет. Вместе с тем по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств и филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только тем, которое выделено этим подразделениям.

Гражданско-правовой и налоговый статусы обособленных подразделений имеют ряд принципиальных отличий. Так, в налоговом законодательстве в отношении филиалов и представительств используется общее понятие "обособленное подразделение организации", под которым понимается любое территориально обособленное подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Рабочее место - это то место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо либо косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 Трудового кодекса РФ). Рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца (ст. 11 НК РФ).

В целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения обособленных подразделений (ст. 83 НК РФ). Нередко предприниматели задаются вопросом о том, сколько оборудованных стационарных рабочих мест приводят к появлению у организации обособленного подразделения. Надо сказать, что для целей налогового контроля не имеет значения, одно или несколько рабочих мест территориально отделены от основной организации. Поэтому создание даже одного рабочего места вне места нахождения организации приводит к созданию обособленного подразделения и является основанием для постановки на учет в налоговом органе (Письмо МНС от 29 апреля 2004 г. N 09-3-02/1912 "О признании одного рабочего места обособленным подразделением").

Таким образом, для целей налогообложения неважно, есть или нет в учредительных документах юридического лица сведения о созданных им филиалах и представительствах. Подразделение признается территориально обособленным независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Территориально обособленные подразделения коммерческих организаций пользуются существующей в месте их функционирования инфраструктурой и должны вносить свою долю в создание и поддержание этой инфраструктуры, в том числе путем отчисления определенных налогов по месту своей хозяйственной деятельности. Фактически многие территориально обособленные подразделения юридических лиц пока еще не оформлены в соответствии с нормами гражданского законодательства. А поскольку, основываясь исключительно на этих нормах, нельзя добиться внесения налогов и сборов обособленными подразделениями, юридически не оформленными как филиалы и представительства, в налоговом законодательстве, по сути, выработано понятие "филиал de facto". Поэтому исполнение филиалом налоговых обязанностей не зависит от того, утверждено ли положение о нем, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя филиала, указан ли филиал в учредительных документах юридического лица и т.п.

Обособленные подразделения не являются самостоятельными налогоплательщиками, они выполняют функции юридического лица по уплате налогов лишь в качестве структурной части самого юридического лица и, следовательно, не обладают налоговой самостоятельностью (ст. 19 НК РФ). Ответственность за своевременную уплату налогов и сборов возлагается на само юридическое лицо, имеющее обособленные подразделения. Взыскание по налоговым недоимкам и другим долгам филиала может быть обращено на имущество самого юридического лица. Именно поэтому при ликвидации филиала уведомлять кредиторов не требуется.

В налоговом законодательстве используется также термин "постоянное представительство" применительно к деятельности иностранных организаций на российской территории (ст. ст. 306 - 312 НК РФ). Под ним понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности, через которое иностранная организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ. Именно регулярность предпринимательской деятельности через представительство иностранной организации предопределяет его преобразование в постоянное.

Если действия представительства не направлены на получение регулярного дохода от предпринимательской деятельности (например, представительство производит расходы на оплату рекламы продукции иностранной организации, проводит выставки, маркетинговые исследования, командирует сотрудников представительства для целей сервисного обслуживания продукции иностранной организации), оснований для изменения его статуса на постоянное представительство в налоговых целях не имеется.

Например, при регулярном подписании представительством на территории России договоров с целью продажи производимых иностранной компанией товаров такое представительство будет квалифицировано как постоянное.

Таким образом, постоянное представительство означает регулярный характер деятельности иностранной организации на территории РФ для целей уплаты налога на прибыль.

Сопоставив понятия филиала и представительства в гражданском законодательстве с понятием обособленного подразделения в налоговом праве, можно сказать, что в гражданском праве филиал и представительство - это всегда обособленные подразделения, а с налоговой точки зрения они могут не считаться обособленными подразделениями, если в них не созданы стационарные рабочие места.

Налогоплательщики подлежат постановке на налоговый учет по месту нахождения своих обособленных подразделений (ст. 83 НК РФ). Целью данного учета является уплата организацией налогов в местные бюджеты. Заявление о постановке на учет подается по истечении одного месяца после создания обособленного подразделения.