Тема 26. Разрешение споров, вытекающих из предпринимательской деятельности.

План:

1. Претензионный (досудебный) порядок урегулирования споров

2. Общая характеристика судебной формы защиты прав предпринимателей

3. Рассмотрение предпринимательских споров третейскими судами

1. Претензионный (досудебный) порядок урегулирования споров

Суть этого способа защиты прав заключается в том, что предприниматель обращается к правонарушителю с требованием об устранении нарушения прав.

В определенных случаях необходимо разрешение спорных вопросов между кредитором и должником до передачи спора в суд в рамках досудебного (претензионного) порядка урегулиро­вания споров. При этом кредитор обязан предъявить к должнику требование (претензию) об исполнении лежащей на нем обязан­ности, а должник - дать на нее ответ в установленный срок. При полном или частичном отказе должника от удовлетворения пре­тензии или неполучении в срок от него ответа кредитор вправе предъявить иск.

Например, при заключении договоров на поставку продукции стороны оговаривают условия, при соблюдении которых покупатель принимает товар в собственность и уплачивает за него определенную денежную сумму (цену). В соответствии с этими условиями поставщик обязан передать покупателю товар в определенном количестве, качестве, ассортименте в сроки, предусмотренные договором.

Однако в производственно-хозяйственной деятельности организаций нередки случаи, когда условия заключенных договоров не соблюдаются. Например, поставщик отгружает продукцию в меньшем количестве, ненадлежащего качества, другого ассортимента, не соблюдает сроки поставки; покупатель нарушает обязательства по расчетам.

Обязательность соблюдения претензионного порядка урегулирования споров предусмотрена для определенных категорий дел п. 4 ст. 4 АПК РФ «Если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка».

В ст. 111 АПК «Отнесение судебных расходов на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами», закреплено правило, согласно которому «В случае, если спор возник вследствие нарушения лицом, участвующим в деле, претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного федеральным законом или договором, в том числе нарушения срока представления ответа на претензию, оставления претензии без ответа, арбитражный суд относит на это лицо судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела».

Арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором (п. 2 ст. 148 АПК).

Действующее российское законодательство не содержит определения терминов «претензия», «претензионный порядок», или «претензионное производство».

Претензия - требование кредитора к должнику об уплате долга, о возмещении убытков, уплате штрафа, устранении недостат­ков выполненной работы, вытекающее из нарушения гражданско-правовых отношений, в целях досудебного урегулирования спора.

В обязательном порядке претензиями оформляются требования, вытекающие из споров, связанных с перевозками грузов, багажа или пассажиров, получением услуг связи, когда нарушены права юридических лиц, граждан-предпринимателей и граждан.

Претензионный порядок урегулирования споров – это установлен­ная федеральным законом или соглашением сторон разновидность предварительного внесудебного порядка (процедуры) урегулирования спора, возникшего из частноправовых отношений, по завершении урегулирования кото­рого у стороны, направившей претензию и не полу­чившей на нее ответа либо получившей не удовлетворяющий ее ответ, возникает право на обращение в суд с соответствующим иском.

Претензионная работа содействует улучшению хозяйственной дея­тельности, укреплению хозрасчета, дисциплины во взаимоот­ношениях партнеров по хозяйственным договорам. Ее главной целью является уст­ранение или предупреждение отрицательного воздействия на хозяйственную деятельность со стороны контрагентов. Она является эффективным средством устранения этих отрицательных результатов. Претензионная работа дает воз­можность предупреждать возникновение хозяйственных споров и устранять причины, их порождающие.

Предъявляя претензию, один хозяйствующий субъект ука­зывает другому на совершенные им неправильные действия (бездействие) или ошибки, которые неправомерно ущемляют его законные интересы, и требует устранения или исправления в добровольном порядке этих нарушений, ссылаясь при этом на нормативные акты и фактические обстоятельства. В этом суть каждой претензии. Если предприятие добровольно удовлетво­ряет заявленную претензию, цель претензионного производства (восстановить нарушенное право и осуществить защиту закон­ных интересов предприятия) достигнута и необходимость в пе­редаче дела на разрешение в арбитражный суд отпадает.

Добровольное удовлетворение претензионных требований обеспечивает наиболее быстрое восстановление нарушенных прав кредитора, а также позволяет сэкономить его денежные средства (например, чтобы спор был рассмотрен в суде, истец должен заплатить государственную пошлину, а иногда и оплатить услуги представителей. Предприятие, которое выиграло суд, может заставить проигравшую сторону возместить все эти расходы, что следует из п. 1, 2 ст. 110 АПК РФ. При этом следует иметь в виду, что услуги адвокатов могут возмещаться только в разумных пределах. Избежать оплаты всех этих расходов можно, если предприятия уладят конфликт в претензионном порядке).

Претензионный порядок имеет важное значение в качестве возможности:

- принятия самими сторонами решения, обеспечивающего компромисс;

- возможности разрешить конфликт на основе представленных сторонами предложений;

- установления принципиальных разногласий, подлежащих разрешению в суде.

Задачами претензионной работы явля­ются:

а) восстановление нарушенных прав и защита законных ин­тересов организаций;

б) выявление причин и условий, влекущих невыполнение договорных обязательств, выпуск продукции и товаров ненад­лежащего качества, хищения имущества и другие нарушения;

в) предупреждение нарушений плановой и договорной дис­циплины, действующего законодательства (он будучи установленным самими спорящими сторонами, дисциплинирует стороны в соблюде­нии договорной дисциплины, ориентирует их на ответственный подход к исполнению обязательств перед контрагентами);

г) он порождено стремлением зако­нодателя (в случаях, когда такой порядок предус­мотрен соответствующим федеральным законом) освободить суды от таких гражданских дел, в ко­торых отсутствует необходимость государствен­ного правоприменения;

д) улучшение экономических показателей хозяйственной де­ятельности организаций;

е) возмещение за счет виновных лиц ущерба, причиненного организации.

ж) он увеличивает возможности спорящих сторон самостоятельно урегулировать возникший между ними спор, не доводя его до суда.

Досудебный (претензионный) порядок урегулирования спо­ров применяется в случаях, когда он установлен федеральным законом для определенной категории споров, либо когда такой порядок предусмотрен договором. В остальных случаях спор мо­жет быть передан на рассмотрение арбитражного суда без со­блюдения данного порядка. Кроме того, предварительное соблю­дение досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров, согласно ст. 4 АПК РФ, не является обязательным при обращении в арбитражный суд прокурора, государственных ор­ганов, органов местного самоуправления и иных органов.

Под федеральными законами, которыми может быть преду­смотрен досудебный (претензионный) порядок урегулирования, споров, прежде всего, следует понимать ГК РФ, устанавливаю­щий, например, что обязательным условием измене­ния или расторжения договора по решению суда является соблюдение специальной досудебной процедуры урегулирования спора непосредствен­но между сторонами по договору. Сущность про­цедуры досудебного урегулирования изложена в п. 2 ст. 452 ГК. По смыслу указанной нормы заинтересован­ная сторона до обращения в суд должна напра­вить другой стороне предложение изменить или расторгнуть договор.

Иск может быть заявлен в суд только после получения отказа другой стороны на предложе­ние изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в 30-дневный срок, если иной срок не предусмотрен законом, договором или не содержался в предложении изменить или растор­гнуть договор. Именно таким образом законода­тель определил досудебный порядок решения вопроса об изменении и расторжении договора, который, в сущности, является претензионным производством, хотя такая терминология и не употребляется в данном случае.

О претензионном порядке говорится в ст. 797 ГК, где прямо предусматривается обязательность предъявления претензии перевозчику грузов до предъявления к нему соответствующего иска.

Кроме того, к таким законам относятся также транспортные уставы, кодексы и иные законы, регулирующие отношения, возникающие главным образом в сфере транспорта и связи.

- в ФЗ РФ от 10.01.2003 N 18-ФЗ УСТАВ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНОГО ТРАНСПОРТА РФ" имеется гл. 8 «АКТЫ, ПРЕТЕНЗИИ, ИСКИ».

Статья 120. До предъявления к перевозчику иска, связанного с осуществлением перевозок груза, к перевозчику обязательно предъявляется претензия.

К претензии должны быть приложены документы, подтверждающие предъявленные заявителем требования. Указанные документы представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. При необходимости перевозчик вправе потребовать представления оригиналов документов для рассмотрения претензии.

Право на предъявление к перевозчику претензии, связанной с осуществлением перевозок груза, грузобагажа, или иска имеют:

грузополучатель (получатель) или грузоотправитель (отправитель) - в случае утраты груза, грузобагажа. К претензии должны быть приложены грузовая квитанция, грузобагажная квитанция о приеме груза, грузобагажа с отметкой железнодорожной станции назначения о неприбытии груза, грузобагажа или справки перевозчика об отправке груза, грузобагажа с отметкой железнодорожной станции назначения о неприбытии груза, грузобагажа, а также документ, подтверждающий факт причиненного ущерба и удостоверяющий количество и действительную стоимость отправленных груза, грузобагажа без включения неполученных доходов и неосуществленных затрат;

грузополучатель (получатель) или грузоотправитель (отправитель) - в случае недостачи, повреждения (порчи) груза, грузобагажа. К претензии должны быть приложены транспортная железнодорожная накладная, или грузобагажная квитанция и выданный перевозчиком коммерческий акт, или транспортная железнодорожная накладная с отметкой перевозчика о составлении коммерческого акта в случае его утраты, или транспортная железнодорожная накладная и документы об обжаловании отказа перевозчика в составлении коммерческого акта, а также документ, подтверждающий факт причиненного ущерба и удостоверяющий количество и действительную стоимость недостающих, поврежденных (испорченных) груза, грузобагажа, деталей, запасных частей без включения неполученных доходов и неосуществленных затрат;

грузополучатель (получатель) или грузоотправитель (отправитель) - в случае просрочки доставки груза, грузобагажа. К претензии должны быть приложены транспортная железнодорожная накладная, грузобагажная квитанция;

грузополучатель (получатель) или грузоотправитель (отправитель) - в случае задержки выдачи груза, грузобагажа. К претензии должны быть приложены транспортная железнодорожная накладная, грузобагажная квитанция и акт общей формы и др.

Статья 121. До предъявления к перевозчику иска, возникшего в связи с осуществлением перевозок пассажиров, багажа, к перевозчику может быть предъявлена претензия в случае:

утраты багажа - предъявителем багажной квитанции;

недостачи или повреждения (порчи) багажа - предъявителем выданного перевозчиком коммерческого акта;

просрочки доставки багажа - предъявителем выданного перевозчиком акта общей формы;

задержки отправления или опоздания поезда - пассажиром при условии предъявления проездного документа (билета).

- ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 07.07.2003 N 126-ФЗ (ред. от 09.05.2005) "О СВЯЗИ"

Статья 55. Подача жалоб и предъявление претензий и их рассмотрение

1. Пользователь услугами связи вправе обжаловать в административном или судебном порядке решения и действия (бездействие) органа или должностного лица, оператора связи, связанные с оказанием услуг связи, а также с обеспечением эксплуатационной готовности радиочастотного спектра.

2. Оператор связи обязан иметь книгу жалоб и предложений и выдавать ее по первому требованию пользователя услугами связи.

3. Рассмотрение жалоб пользователей услугами связи осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ.

4. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, вытекающих из договора об оказании услуг связи, пользователь услугами связи до обращения в суд предъявляет оператору связи претензию.

5. Претензии предъявляются в следующие сроки:

1) в течение шести месяцев со дня оказания услуги связи, отказа в ее оказании или дня выставления счета за оказанную услугу связи - по вопросам, связанным с отказом в оказании услуги связи, несвоевременным или ненадлежащим исполнением обязательств, вытекающих из договора об оказании услуг связи, либо невыполнением или ненадлежащим выполнением работ в области электросвязи (за исключением жалоб, связанных с телеграфными сообщениями);

2) в течение шести месяцев со дня отправки почтового отправления, осуществления почтового перевода денежных средств - по вопросам, связанным с недоставкой, несвоевременной доставкой, повреждением или утратой почтового отправления, невыплатой или несвоевременной выплатой переведенных денежных средств;

3) в течение месяца со дня подачи телеграммы - по вопросам, связанным с недоставкой, несвоевременной доставкой телеграммы или искажением текста телеграммы, изменяющим ее смысл.

6. К претензии прилагаются копия договора об оказании услуг связи или иного удостоверяющего факт заключения договора документа (квитанция, опись вложения и тому подобные) и иные документы, которые необходимы для рассмотрения претензии по существу и в которых должны быть указаны сведения о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору об оказании услуг связи, а в случае предъявления претензии о возмещении ущерба - о факте и размере причиненного ущерба.

7. Претензия должна быть рассмотрена не позднее чем через шестьдесят дней со дня ее регистрации. О результатах рассмотрения претензии лицу, предъявившему претензию, должно быть сообщено в письменной форме.

8. Для претензий отдельных видов предусматриваются особые сроки их рассмотрения:

1) претензии, связанные с почтовыми отправлениями и почтовыми переводами денежных средств, пересылаемых (переводимых) в пределах одного поселения, рассматриваются в течение пяти дней со дня регистрации претензий;

2) претензии, связанные со всеми другими почтовыми отправлениями и почтовыми переводами денежных средств, рассматриваются в срок, установленный пунктом 7 настоящей статьи.

- ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 17.07.1999 N 176-ФЗ (ред. от 22.08.2004) "О ПОЧТОВОЙ СВЯЗИ"

Статья 37. Порядок предъявления претензий

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оказанию услуг почтовой связи пользователь услуг почтовой связи вправе предъявить оператору почтовой связи претензию, в том числе с требованием о возмещении вреда.

Претензии в связи с недоставкой, несвоевременной доставкой, повреждением или утратой почтового отправления либо невыплатой переведенных денежных средств предъявляются в течение шести месяцев со дня подачи почтового отправления или почтового перевода денежных средств.

Претензии предъявляются в письменном виде и подлежат обязательной регистрации в установленном порядке.

Письменные ответы на претензии должны быть даны в следующие сроки:

на претензии по почтовым отправлениям и почтовым переводам денежных средств, пересылаемых (переводимых) в пределах одного населенного пункта, - в течение пяти дней;

на претензии по всем другим почтовым отправлениям и почтовым переводам денежных средств - в течение двух месяцев.

Претензия к организации федеральной почтовой связи может предъявляться как по месту приема, так и по месту назначения почтового отправления.

Претензии по розыску международных почтовых отправлений принимаются и рассматриваются в порядке и сроки, предусмотренные законодательством РФ и международными договорами РФ.

В случае отказа оператора почтовой связи удовлетворить претензию, либо в случае его согласия удовлетворить претензию частично, либо в случае неполучения от оператора почтовой связи ответа в сроки, установленные для рассмотрения претензии, пользователь услуг почтовой связи имеет право предъявить иск в суд или арбитражный суд.

- КОДЕКС ВНУТРЕННЕГО ВОДНОГО ТРАНСПОРТА РФ" от 07.03.2001 N 24-ФЗ (ред. от 29.06.2004). Глава XVIII. АКТЫ, ПРЕТЕНЗИИ И ИСКИ

Статья 161. Порядок предъявления претензий к перевозчику или буксировщику

1. До предъявления иска в связи с перевозкой пассажира, багажа, груза к перевозчику или в связи с буксировкой буксируемого объекта к буксировщику обязательным является предъявление претензии к перевозчику или буксировщику.

2. Претензии, возникающие в связи с перевозками пассажиров, багажа, грузов или буксировкой буксируемых объектов, предъявляются перевозчикам или буксировщикам по месту их нахождения.

3. К претензии должны быть приложены документы в подлинниках или надлежаще заверенные копии документов, подтверждающие право заявителя на предъявление претензии.

К претензии об утрате, о недостаче или о повреждении (порче) груза, багажа либо об утрате или о повреждении буксируемого объекта должен быть приложен документ, удостоверяющий количество и стоимость отправленного груза, багажа или буксируемого объекта.

4. Претензии к перевозчикам или буксировщикам могут быть предъявлены в течение срока исковой давности. Сроки исковой давности исчисляются в отношении:

возмещения ущерба за утрату груза, багажа или буксируемого объекта - по истечении тридцати дней со дня окончания срока доставки груза, багажа или буксируемого объекта;

возмещения ущерба за недостачу, повреждение (порчу) груза, багажа или повреждение буксируемого объекта - со дня выдачи груза, багажа или буксируемого объекта;

несоблюдения срока доставки груза или буксируемого объекта, возврата излишне уплаченной провозной платы - со дня выдачи груза или буксируемого объекта;

задержки отправления или прибытия с опозданием пассажирского судна - со дня наступления события, послужившего основанием предъявления претензии;

возмещения ущерба за недостачу однородных грузов, перевозки которых осуществляются навалом, насыпью или наливом и отправки которых осуществляются в соответствии с договором об организации перевозок грузов, - со дня подписания акта сверки расчетов за количество принятых для перевозки и сданных грузополучателям грузов.

- ФЗ РФ от 30.06.2003 №87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности». Глава 4. ПРЕТЕНЗИИ И ИСКИ

- Федеральный закон «Об основах туристской деятельности» от 24 ноябри 1996 г. № ФЗ-132 (в ред. от 10.01.03 г.) в ст. 10 устанавливает обя­занность туриста обратиться с письменной пре­тензией к туристической фирме не позднее 20 дней с момента окончания туристической поезд­ки.

Если стороны желают ввести обязательный претензионный порядок необходимо при заключении договора предусмотреть в нем специальный раздел, назвав его, например, «Предъявление претензий». В этом разделе необходимо указать:

- срок предъявления претензии с даты зафиксированного нарушения договорного обязательства (например, 20 дней);

- срок рассмотрения претензии и направления ответа стороне, предъявившей претензию (чаще всего устанавливается 30 дней);

- возможность составления протокола согласования разногласий, сверки расчетов;

- документы или их копии, которые необходимо представлять к претензии, к ответу на претензии;

- обязательность соблюдения претензионного порядка;

- формы сотрудничества для устранения причин конфликтов;

- обязательность выполнения намеченных в процессе сотрудничества мероприятий.

В претензии должны быть, как минимум, отражены следующие сведения:

- на чем основаны отношения адресатов претензии: договор, гарантийное письмо, иные обязательства;

- что конкретно нарушено потенциальным ответчиком и в какой мере;

- ссылки на конкретные условия обязательств, нарушение которых вызвало претензионное требование (допущенные нарушения договорных обязательств, прямые и косвенные убытки, упущенная выгода и т.п. и доказательства его вины со ссылками на положения заключенного между сторонами договора и нормы закона);

- обоснованный расчет суммы претензии, если претензия подлежит денежной оценке;

- сумма требований с расчетом (если расчет претензионных требований достаточно громоздкий по объему, его можно вынести в приложение к претензии);

- перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств;

- иные сведения, необходимые для урегулирования спора.

Текст претензии рекомендуется ограничить объемом 1,5-2 стр. машинописного текста.

У заявителя обязательно должен остаться доказательство направления претензии: квитанция об отсылке заказного (или с уведомлением о вручении) почтового отправления или отметка (со входящим номером и датой, печатью (штампом), подписью должностного лица) организации - адресата о получении материалов претензии (на другом экземпляре претензии).

К претензии прилагаются документы (если они отсутствуют у другой стороны), подтверждающие предъявленные требования в подлинниках или надлежащим образом заверенных копиях, либо выписки из них (накладные об отпуске товара, договоры, счета-фактуры, платежные поручения и т.п.). Если необходимые документы не приложены, они должны быть запрошены у заявителя претензии с указанием срока представления. При неполучении затребованных документов к указанному сроку претензия рассматривается на основании имеющихся документов.

Претензия подается в определенные сроки. Претензионные сроки - это сроки, предусмотренные законом или договором для предъявления обязанному лицу требования в досудебном порядке. Например, пункт 1 статьи 797 ГК РФ предусматривает, что такие сроки по требованиям к перевозчикам устанавливаются соответствующим транспортным уставом или кодексом. Так, при внутренних воздушных перевозках претензия к перевозчику может быть предъявлена в течение шести месяцев (ст. 126 Воздушного кодекса РФ).

Максимальные или минимальные сроки рассмотрения претензий в настоящее время законодательством не установлены. Однако, исходя из требований бухгалтерского учета, отчетности и налогообложения, в качестве максимального срока следует считать один месяц - с тем, чтобы результаты рассмотрения претензий могли быть учтены при расчете налоговой базы по налогу на прибыль и некоторым другим налогам за ближайший отчетный период.

Ответ на претензию дается в письменной форме и подписывается руководителем организации и главным бухгалтером (или бухгалтером). В нем указываются следующие сведения:

- при отклонении претензии - причины отклонения со ссылкой на стандарты, технические условия, другие нормативные документы, результаты анализов, случаи нарушения правил приемки продукции, повлекшие за собой невозможность установления вины поставщика, и другие сведения;

- при признании претензии - вид продукции, наименование, время отгрузки, сопроводительные документы, признанные суммы убытка (стоимость и штраф, сумма уценки), номер счета, по которому отгружена продукция, причины несоответствия, причины образования недостачи, решение о распоряжении продукцией в случаях, когда продукция не является окончательным браком и находится на ответственном хранении у потребителя.

В ответе на претензию указываются:

- при полном или частичном удовлетворении претензии - признанная сумма;

- номер и дата платежного поручения на перечисление этой суммы или срок и способ удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке;

- при полном или частичном отказе в удовлетворении претензии - мотивы отказа, со ссылкой на соответствующие нормы законодательства и доказательства, обосновывающие отказ;

- перечень прилагаемых к ответу на претензию документов,

- других доказательств.

При удовлетворении претензии, подлежащей удовлетворению в денежной оценке, к ответу на претензию прилагается поручение банку на перечисление денежных средств с отметкой об исполнении (принятии к исполнению), либо сообщается о том, в какие сроки и в каком порядке претензия будет удовлетворена.