4. Правовое регулирование отдельных видов инвестиционной деятельности

4.1. Лизинг как вид инвестиционной деятельности

Недостаточная инвестиционная активность продолжа­ет оставаться одним из основных препятствий на пути стабилизации отечественной экономики. В то же время мировой опыт подтверждает прямую зависимость между развитием лизинга и привлечением капиталовложений.

Изношенность основных фондов, объективная потреб­ность в широкомасштабном перевооружении производства, необходимость внедрения новых передовых технологий в условия дефицита свободных финансовых средств заста­вили многих отечественных предпринимателей обратить­ся к более совершенным формам экономических меха­низмов, нежели «традиционное» приобретение нового оборудования в собственность. По прогнозам экспертов объем внутренних и международных лизинговых опера­ций в ближайшие годы составит около 4 миллиардов дол­ларов, а по предварительным оценкам Министерства эко­номического развития и торговли Российской Федерации, к 2005 году уровень лизинговых операций в общем объе­ме капиталовложений в РФ может составить 10-15 %.

Лизинг - вид инвестиционной дея­тельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга для использования в пред­принимательской деятельности.

Функции лизинга:

1. Финансовая функция выражается в освобождении товаропроизводи­теля от единовременной оплаты полной стоимости необ­ходимых средств производства и как бы в предоставле­нии ему долгосрочного кредита.

2. Производственная функ­ция заключается в оперативном решении произ­водственных задач путем временного использования, а не покупки дорогостоящих и морально стареющих ма­шин. Это эффективный способ материально-техническо­го снабжения производства и доступа к новейшей техни­ке, к результатам научно-технического прогресса. При полном лизинге передача имущества может сопровождать­ся различным Сервисом: техническим обслуживанием, страхованием, обеспечением сырья и т.д.

3. Сбыто­вая функция - это расширение круга потребителей и ос­воение новых рынков сбыта, вовлечение в сферу лизинга тех, кто не может сразу купить то или иное имущество.

Лизинг реализуется через комплекс имущественных отношений между тремя субъектами - продавцом, лизингодателем и лизингополучателем, опосредуемых дву­мя, формально обособленными друг от друга договора­ми: договором купли-продажи и договором лизинга (фи­нансовой аренды). Речь идет о комплексе отношений, со­стоящем из двух элементов: отношений по купле-прода­же и отношений в связи с временным использованием оборудования. Эти элементы тесно взаимосвязаны еди­ным экономическим содержанием, порождающем для двух указанных договоров качество единой лизинговой дея­тельности.

В некоторых странах в лизинг входят состав­ной частью также сделки, связанные с получением креди­та лизинговой компанией, обеспечением исполнения обя­зательств и др. Федеральный закон от 29 октября 1998 г. «О финансовой аренде (лизинге)» квалифицирует та­кие договоры как сопутствующие и не требует обязатель­ного их наличия, не включая, судя по содержанию ст. 2 указанного закона в понятие лизинга.

Главенствующую роль играют отношения по времен­ному пользованию имуществом; отношения по купле-про­даже являются вспомогательным элементом, но именно они служат основой для квалификации лизинга в каче­стве вида инвестиционной деятельности.

Эта сложная структура составляет единый комплекс отношений, поскольку ни один из не может существовать самостоятельно без связи с остальными. Один элемент дает толчок для возникновения другого, участники обеих элементов тесно связаны между собой.

Продавец и лизингодатель заключают договор купли-продажи. Формально покупатель является собственником приобретенного имущества, однако, по сути, не может распоряжаться им «наиболее абсолютным образом». Его правомочия серьезно ограничены: из всех право­мочий он может реализовать лишь правомочие распоря­жения, причем определенным образом (пере­дать во временное пользование лизингополучателю).

Со­ответственно, покупатель, предоставляя оборудование во временное пользование, выступает уже как участник второго элемента - лизингодатель. При этом имеется также «перекрестная» связь участников разных элементов: про­давец оборудования, хотя и связан договором с покупате­лем, исполняет обязательство в адрес лизингополучате­лю и несет перед ним ответственность за ненадлежащее исполнение договора. Обособленный анализ отдельных элементов вне связи их друг с другом сделало бы невоз­можным правильное понимание роли каждого участни­ка, а также регулирование спорных вопросов.

В договор лизинга может быть включено право на вы­куп оборудование (т.н. опцион на покупку). Если лизин­гополучатель воспользуется своим правом, то договор лизинга перерастет в договор купли-продажи. В различ­ных странах существует различный подход к оценке роли опциона. Американская доктрина и практика не считает опцион обязательным элементом лизинговых отношений.

Включение или невключение опциона на покупку в дого­вор не влияет на квалификацию отношений, не лишает лизинг его особенностей и специфики. Европейские зако­нодательства (Франция, Бельгия, Италия) рассматрива­ют опцион как один из обязательных элементов договора лизинга. Эти различия дали основание некоторым авто­рам для подразделения систем правового регулирования отношений лизинга на французскую и американскую.

Судя по содержанию Закона о лизинге в редакции 2002 г. российское законодательство склоняется к американс­кой системе. В частности, из ст. 2 указанного закона «ушло» указание на выкуп предмета лизинга как одного из его сущностных элементов; согласно ст. 4 лизингода­тель - субъект, передающий имущество в пользование «с переходом или без перехода права собственности». Кроме того, выкуп не предусмотрен в качестве конститутивного признака лизинга Гражданским кодексом РФ.

В мировой практике выделяют два основных вида ли­зинга: финансовый и оперативный.

Финансовый лизинг представляет собой вид лизинга, при котором лизинго­датель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продав­ца и передать лизингополучателю данное имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во вре­менное владение и пользование. Разновидностью финан­сового лизинга является возвратный лизинг, при кото­ром продавец (поставщик) предмета лизинга одновремен­но выступает в качестве лизингополучателя.

Оператив­ный лизинг отличается от финансового тем, что здесь лизингодатель не несет обязанности по приобретению предмета лизинга; содержание договора оперативного лизинга максимально «приближено» к обычной аренде.

Закон о лизинге в редакции 2002 г. отказался от деле­ния лизинга на указанные виды, формально следуя логи­ке Гражданского кодекса, который выделяет лишь фи­нансовую аренду. В итоге оперативный лизинг оказался «за бортом» правового режима лизинга, представляя с точки зрения правового режима обычный договор арен­ды.

Между тем, лизинг, вне зависимости от вида (финан­совый или оперативный) обладает качеством инвестици­онной деятельности; реализованный в действующем рос­сийском законодательстве подход инвестиционную состав­ляющую оперативного лизинга попросту игнорирует. В итоге нарушаются интересы субъектов предприниматель­ской деятельности, которые в результате утрачивают даже те немногие гарантии, которые они имели как субъекты инвестиционной деятельности.

По форме лизинг дифференцирован на внутренний лизинг и международный лизинг.

При внутреннем ли­зинге лизингодатель и лизингополучатель являются ре­зидентами Российской Федерации. Правовой режим внут­реннего лизинга определяется законодательством Россий­ской Федерации.

Международный лизинг представляет собой отношения, усложненные иностранным элементом: лизингодатель или лизингополучатель является нерези­дентом Российской Федерации. К отношениям междуна­родного лизинга применяется Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г.

В зависимости от объема обязанностей лизингодателя в мировой практике принято выделять также лизинг «чи­стый» и лизинг «комплексный» - с предоставлением до­полнительных услуг: приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность, осуществление мон­тажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала, пос­легарантийное обслуживание и ремонт предмета лизин­га, в том числе текущий, средний и капитальный ремонт, подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (мон­тажом) предмета лизинга и другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет ли­зинга. Возможность заключения договоров лизинга с пре­доставлением дополнительных услуг прямо предусмотре­на п. 2 ст. 7 Закона о лизинге; при этом все дополнитель­ные услуги должны быть прямо перечислены в договоре.

Капитальное строительство является распространенной сферой вложения инвестиций. В литературе под ним понимается деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, физических и юридических лиц, направленная на создание новых и модернизацию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. К его видам обычно относят:

1) новое строительство (новостройка) - строительство комплекса объектов вновь создаваемых предприятий, зданий и сооружений, отдельных производств, которые возводятся на новых строительных площадках и после ввода в эксплуатацию будут находиться на самостоятельном балансе, т.е. в данном случае возникает новая организация - юридическое лицо;

2) расширение действующих предприятий - строительство на их или прилегающей к ним территории дополнительных производств, новых цехов и объектов или осуществление работ по расширению уже существующих на предприятиях таких цехов и объектов;

3) реконструкция действующих предприятий - переустройство существующих цехов и объектов, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономического уровня на основе достижений научно-технического прогресса;

4) техническое перевооружение (модернизация) - комплекс мероприятий по повышению технико-экономического уровня отдельных производств, цехов и участков.

Осуществление капитальных вложений в основные средства коммерческой организации может быть условием проведения инвестиционных конкурсов по продаже акций акционерных обществ.