Билет №22

1. Естественно-правовая (договорная) теория происхождения государства и права.

Договорная (естественно-правовая) теория возникла в ХVΙΙ – ХVΙΙΙ вв., в наиболее завершенном виде представлена в трудах Гроция, Руссо, Радищева, Гоббса, Локка, Дидро, Пестеля.По данной доктрине, государство возникает как продукт сознательного творчества, как результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в естественном первобытном состоянии. Государство – рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Изолированные индивиды превращаются в единый народ. В итоге у государства и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей, и ответственность за невыполнение последних. Так, государство имеет право принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников и т.п., но обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность и т.д. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги и пр., и поэтому имеют право на защиту свободы и собственности, а в случае злоупотребления государством данной властью народ может в результате революции расторгнуть договор. Таким образом, люди вначале заключают один договор между собой о необходимости создании государства, а потом заключают договор между обществом и государством о разграничении прав и обязанностей (в данном понимании трактуется одна из теорий принятия Конституции государства).

С одной стороны, договорная теория была крупным шагом вперед в познании государства, т.к. порывала с религиозными представлениями о происхождении государственности и политической власти. Эта концепция имеет глубокое демократическое содержание, обосновывая естественное право народа на свержение власти негодного правителя, вплоть до восстания. Основным достоинством данной теории является разработка концепции естественных и неотчуждаемых прав и свобод.

С другой стороны, слабым звеном данной теории является схематичное, идеализированное и абстрактное представление о первобытном обществе, которое, якобы, на определенном этапе своего развития осознает необходимость соглашения между народом и правителями. Очевидна недооценка объективных (прежде всего, социально-экономических, военно-политических и пр.) факторов и преувеличение субъективных.

2. Российская Федерация как социальное, правовое, демократическое, светское государство с республиканской формой правления.

1. Россия как правовое государство (ст.1 Конституции РФ):Правовое государство и гражданское общество в России находится в аморфном состоянии (зачаточное). Формально - в конституции РФ правовая государственность закреплена, в реальности - не правового, не гражданского общества не сформировано. Это связано с рядом проблем: в рамках принципа разделения властей наблюдается сильный перекос в сторону исполнительной ветви власти, отсутствие независимости судебной ветви власти, не обеспечивает реализация прав и свобод личности, отсутствие ответственности государства перед личностью (а среди народа далеко не все несут меры юридической ответственности) и т.д.

2. Россия как социальное государство (ст.7 Конституции РФ): это государство, в котором создаются благоприятные условия для жизни каждого индивида, за счет: пенсий, пособий, льгот, защиты семьи, материнства, отцовства, детства, деятельности социальных служб, государственных гарантий поддержки социально не обеспеченных слоев населения, медицинского , пенсионного страхования и т.д.

3. Россия как демократическое государство (ст.1,3 Конституции РФ):

- В Конституции РФ закреплены все права и свободы человека согласно международным стандартам, и прежде всего законодательно закреплен весь комплекс политических прав и свобод.

- В России по Конституции установлена многопартийная политическая система.

- В конституции провозглашено (ст.3), что источником власти в РФ является многонациональный народ РФ, который осуществляет свою власть в двух формах: непосредственная демократия - народ сам непосредственно изъявляет свою волю (выборы и референдум) и опосредованная демократия - народ свою волю выражает через своих представителей (депутатов, президента). Последние осуществляют власть от имени народа.

- В Конституции закреплена гласность в деятельности государственных органов, хотя реально идет много недостоверной информации.

4. Россия – светское государство (ст.14 Конституции), это государство, в котором ни одна из религий не является государственной или обязательной, гарантируется свобода вероисповедания, все религиозные объединения равны перед законом,

5. По форме правления Россия является смешанной республикой. По конституции РФ Россия – смешанная республика, что подтверждается, во-первых, президент ни к одной ветки власти не относится (прежде всего не входит в исполнительную ветвь власти), во-вторых, правительство формируется и несет ответственность и перед президентом, и перед госдумой. Правительство в РФ формируется: Президент представляет кандидатуру Председателя Правительства в Государственную думу, а Государственная дума либо утверждает, либо отклоняет данную кандидатуру. В случае 3 кратного отклонения представленных кандидатур, Президент распускает Государственную думу и самостоятельно назначает Председателя Правительства. Далее вместе с Председателем Правительства Президент формирует состав Правительства РФ.

Правительство несет ответственность:

- перед Президентом. Президент в любое время может распустить правительство по своему желанию.

- перед Государственной Думой. Государственная дума может выразить вотум недоверия правительству. В случае повторного выражения, в течение трех месяцев подряд, президент решает распустить думу или правительство. Само правительство может поставить вопрос о доверии перед государственной думой, в случае если дума откажет президент решает распустить думу или правительство.

Таким образом, можно сделать вывод, что полномочия по формированию и ответственности правительства распределены между Президентом и Государственной Думой.

3. Понятие и виды правоотношений.

-Это один из видов обществен отношений, урегулир нормами права, уч кот имеют права и юр обязанности, охраняем гос-вом. Признаки: - один из видов обществ отношений; - урегулир-ны нормами права; - уч имеет суб права и юр обязн-ти; - носят волевой хар-р; - обеспечиваются гос-ом. Предпосылки возникновения: 1 норма права 2 юридич факт 3 правосубъектность.

Виды:

1) по способу индивидуализ прав и обязан-ей у суб-ов выдел: относит – где поименно определены все суб отношения; абсолютные –в кот поименно опред одна сторона- носитель суб права, а все остальные обязан.. предполагаются;

2) по функ-ям права : - регулятивн; - охранит-ые;

3) по отраслям права: - конституц-е, гражданск., уголов-ые и др.

4) по форме осущ-я: - материал, процессуальные.

Сост из 3 элементов: субъект, объект, содерженаие. Объект – это то по поводу чего возник-ют правоотношен-я. Сущ 5 видов: 1 матер-го мира 2 продукты дух творчества 3 личн неимущ-е блага, 4 поведение уч-ов правоотнош-й, 5 рез поведения. К кот приводит деят-е или б/дей-е. Суб – уч-ки правоотнош, имеющ-е суб права и юр обязан-ти - физич лица и юр лица.

Содержание включ в себя суб права и юр обяз-ти. Суб право – это мера возмож-го поведения суб в рамках, установлен законодат-ом. Признаки суб права: 1) возмож-е поведение – им м воспользоваться или отказаться 2) дан право установлено и огранич рамками законодат-ва 3) осущ-ся управомоченным 4) обеспеч обязанности др лиц. Юр обязанности – предусмотрен нормами права, мера должного поведения суб-ми правоотношения. Признаки: 1 должное поведен , 2 дан обязанность установлена в строго опр-х рамках, 3 выполняется в интересах управомоченного, 4 обеспеч-ся гос принуждением.

1. Сложные формы государственно-территориального устройства; союзы, содружества и иные формы.

Государственное устройство – внутренняя национально – территориальная организация государственной власти, деление территории государства на те или иные составные части, их правовое положение, взаимоотношения между государством в целом и его составными частями.

Форма государственного устройства показывает: из каких частей состоит внутренняя структура государства; каково положение этих частей и каковы взаимоотношения этих органов; как строятся отношения между центральными и местными государственными органами; в какой государственной форме выражаются интересы каждой проживающей нации.

Формы государственного устройства:

1. Простые (унитарные)

2. Сложные – состоят из обособленные государственных образований пользующихся той или иной самостоятельностью.

Виды сложных государств:

- империи – представляют собой насильственно создаваемое сложное монархическое государство. В настоящее время империй не существует, в прошлом – это Римская, Османская империи.

- федерации – представляют собой сложное (союзное) государство, состоящее из государственных образований – субъектов федерации. (РФ, США, ФРГ, Индия и т.д.)

Признаки федеративных государств:

- составляющие федеративное государство государственные образования являются субъектами федерации (штаты, кантоны, земли) и имеют свое собственное административно – территориальное деление;

- существование двух систем высших органов власти – федеральные органы и соответствующие органы субъектов федерации;

- наличие двух систем права – федеральное законодательство и законодательство субъектов федерации. Субъекты имеют свою конституцию (конституционный устав).

- возможно наличие общефедерального гражданства и гражданства субъектов федерации.

- субъекты федерации не имеют права выхода из состава федерации.

Принципы образования федерации: национальный, территориальный и смешанный.

- конфедерации – представляют собой объединение государств, которые сохраняют свою независимость, имеют собственные органы государственной власти и управления и при этом создают специальные объединенные органы для координации действий в определенных целях (военных, внешнеполитических, экономических и т.п.)

Признаки конфедераций: не имеет общих законодательных, исполнительных и судебных органов, в отличии от федерации; не имеет единой армии, единой системы налогов, единого государственного бюджета; сохраняет гражданство тех государств, которые находятся во временном союзе; государства могут договориться о единой денежной системе, о единых таможенных правилах, о межгосударственной кредитной политике на время существования союза.

- уния – разновидность сложного государства:

- личная уния – объединение двух или нескольких государств под властью единого главы в результате престолонаследования. Исторические примеры личной унии: польско-литовская (1386-1669 гг.), англо-ганноверская (1714-1838 гг.), нидерландско-люксенбургская (1815-1890 гг.).

- реальная уния – объединение двух или нескольких государств под властью единого главы в результате договоренности между государствами. Исторические примеры реальной унии: шведско-норвежская (1814-1905 гг.), австро-венгерская (1867-1918 гг.), датско-исландская (1918-1944 гг.).

Субъектом международного права является не уния, а отдельные государственные образования, входящие в ее состав.

- протекторат (покровительство) – существовавшая ранее полуколониальная форма зависимости, при которой формально сохранялась видимость государственности, но за протектором признавались широкие права о полномочия на вмешательство во внутренние дела протежируемого государства. Протекторат, как правило, присваивал себе такие сферы государственной деятельности, как внешние сношения, верховное военное командование, правосудие, взимание некоторых налогов. Все эти функции управления были подотчетны постоянному резиденту протектора. Протекторат являлся этапом на пути установления колониального владычества в государства, сопротивление которых колонизаторам не удавалось сразу и полностью преодолеть. Например, в Мадагаскаре протекторат 1885- 1896 гг. предшествовал установлению Францией там своего колониального режима, Японский протекторат установленный в Корее в 1905 году предшествовал ее аннексии (насильственному присоединению территорий), в 1910 году нацистская Германия установила свой протекторат в Чехии, Моравии и Словакии после того, как подвергла их военной оккупации. В настоящее время протекторат, как и все формы колониальной зависимости не существует.

- Содружество – СНГ – союз бывших советских республик. Носит декларативный характер и характеризуется наименьшей степенью интеграции.

- Союз – это новая форма государственно-территориального устройства – Евросоюз - представляющая собой союз государств, интегрированных наиболее тесным образом: единая валюта, единое гражданство, единая система органов государственной власти, единая правовая система и т.д.

- Наука ТГП в настоящее время еще не определила четкого понятия союза и содружества, но исходя из общественной практики выделяет их как новые формы государственно-территориального устройства.

2. Функции современного российского государства

Как и любое правовое государство, Российское имеет как внутренние функции, так и внешние. К внутренним функциям можно отнести. В драматический переходный период, который переживает наша страна, на первый план выдвигается экономическая функция государства, ибо без оздоровления экономики все пути к прогрессу, правовому и социальному государству будут заблокированы.

Экономическим фундаментом отечественной государственности должны быть многоукладная экономика, равные возможности для существования и развития всех форм и видов собственности. В такой ситуации перспективными станут те из них, которые на деле докажут свое преимущество. Сейчас в стране нужно производить только ту продукцию, которая необходима человеку, государству, мировому рынку. Поэтому главное здесь — приоритетная государственная поддержка отечественного товаропроизводителя. Верный резерв подъема экономики — демонополизация российского производства. Не может быть нормальной экономики, подлинной конкуренции, пока одно предприятие диктует другим свои условия только потому, что оно единственное. В этом деле без антимонопольного законодательства не обойтись. Новый экономический механизм (институты рыночного хозяйствования, системы государственного управления, демонополизации, налогообложения, хозяйственного законодательства) еще только создается. Вот почему формирование системы государственно-правового регулирования рыночной экономики есть не откат назад, а движение вперед, развитие реформы, укрепление Российского государства. В плохо управляемой рыночной экономике никогда не будет настоящего рыночного хозяйства.

Экономическая функция реализуется по двум взаимосвязанным направлениям деятельности государства: 1) установления форм и методов воздействия на различные виды хозяйствования; 2) обеспечения надежной охраны и защиты всех существующих форм собственности.

Методы реализации экономической функции зависят от форм собственности и видов хозяйствования. К государственному сектору экономики государство должно относиться как полноправный хозяин, иначе не преодолеть неразбериху, не остановить разбазаривание государственной собственности. Здесь возможны методы гибкого планирования, государственного заказа, а при проведении кадровой политики — и административные методы. Однако главным и тут, видимо, должен быть метод материального и морального стимулирования.

Хозяйственно-экономические структуры гражданского общества самоуправляемы. Государство может воздействовать на них экономическими методами и правовыми средствами.

При многоукладной экономике государство обычно регулирует экономические процессы путем: установления государственных цен на отдельные стратегические и социально значимые виды продукции; распределения квот на сырье, импорт; установления (в той или иной мере) заработной платы; льготного кредитования и инвестирования; государственных субсидий и налогов. Важнейшая обязанность государства состоит в том, чтобы надежно защитить свою экономическую основу (все формы собственности) от расхитителей, преступников. Для этого необходимо совершенствовать и обновлять законодательство, направленное на охрану экономической основы государства, повышать качество работы правоохранительных органов.

Продолжением экономической функции в сфере распределительных отношений является социальная функция. Главное ее назначение — обеспечить в стране начала социальной справедливости, создать для всех граждан равные возможности в обеспечении материального благополучия. В этой функции наиболее ярко выражается гуманистическая природа государства, его призвание разрешать или смягчать социальные противоречия в обществе на началах справедливости, обеспечивать человеку достойные условия жизни, гарантировать ему определенный объем материальных благ. Именно здесь проявляется такое свойство государства, как его социальность: мера заботы о человеке, внимание к потребностям и нуждам людей. Статья 7 Конституции Российской Федерации гласит: «Российское государство — социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека».

Социальная цена издержек и ошибок в проведении реформ оказалась столь внушительна, что ставит под сомнение необходимость самих реформ, вызывает у многих либо безразличное к ним отношение, либо активное или пассивное им сопротивление. Давно сказано и доказано, что даже самые лучшие планы, самые необходимые и полезные реформы могут быть извращены, загублены плохим их исполнением. Однако сами реформы тут не при чем, виноваты реформаторы, их волюнтаризм, некомпетентность, безответственность.

Чтобы изменить столь взрывоопасную социальную ситуацию, государству целесообразно свою деятельность на ближайшую перспективу подчинить следующим задачам: остановить падение уровня жизни населения; усилить мотивацию трудовой и предпринимательской деятельности экономически активных граждан; осуществлять адресную поддержку наименее защищенных социальных слоев; более равномерно и справедливо распределять бремя экономического кризиса между различными группами населения; активно развивать социальное законодательство, создать социальный кодекс Российской Федерации. Новой для социальной функции является проблема безработицы. Здесь нужны, во-первых, меры по защите полностью или частично безработных, во-вторых, государственная забота о снижении уровня безработицы.

В условиях рыночной экономики значение основной получает функция по налогообложению и взиманию налогов, органично связанная с экономической и социальной. Бюджет государства, его финансовые возможности целиком зависят от различного рода налогов, сборов, пошлин и иных обязательных платежей. Отсюда принципиальное значение приобретают государственная политика налогообложения, обязанность государства в интересах социальной справедливости регулировать высокие и сверхвысокие доходы путем прогрессивного налогообложения.

Закон об основах налоговой системы в Российской федерации от 27 декабря 1992 г. определяет права, обязанности и ответственность налогоплательщиков и налоговых органов, порядок установления или отмены налогов и других платежей, объекты налогообложения, льготы по налогообложению, виды налогов и контроль за их взиманием на территории Российской Федерации. Однако этот закон перестал соответствовать требованиям сегодняшней жизни. Назрела необходимость обновить и кодифицировать налоговое законодательство. Налоговая система должна поддерживать производителей, работающих на потребительский рынок, стимулировать инвестиции. Налоговое бремя необходимо перенести со сферы производства в сферу торговли и потребления. Как воздух, требуется России прогрессивное законодательство, препятствующее резкому социальному расслоению общества. Нужно создать также организационно-правовые механизмы, обеспечивающие невозможность уклонения от налоговых платежей, ибо это явление носит массовый характер.

Функция обеспечения прав и свобод граждан, законности и правопорядка — тоже одна из важнейших в деятельности Российского государства. В Конституции РФ говорится, что Россия — правовое государство. Следовательно, первостепенная задача заключается в том, чтобы конституционные права и свободы человека и гражданина стали реальными, т. е. всесторонне гарантированными и защищенными. Пока же страну захлестывает высокий вал преступности, честь гражданина, неприкосновенность его личности, жилища и другие права беззащитны перед преступниками, бюрократами, коррупцио-нерами. Решать проблему безопасности гражданина необходимо с применением правовых, организационных, кадровых, финансовых мер. Требуется и развитая и доступная система юридической помощи населению.

Тревожная экологическая обстановка в мире и стране придает самостоятельное значение функции охраны природы и окружающей среды. Экологически агрессивное промышленное и сельскохозяйственное производство агрессивно и по отношению к человеку, его здоровью, благополучию будущих поколений. Право граждан на благоприятную окружающую среду закреплено в Конституции. Поэтому конституционной является обязанность всех органов государства обеспечивать условия, способствующие оздоровлению природы. Главное внимание здесь должно быть уделено обеспечению экологически безопасного устойчивого развития страны в условиях рыночных отношений; охране окружающей среды (в том числе выводу из кризисной экологической ситуации крупных городов и промышленных центров, радиационной безопасности населения); оздоровлению и восстановлению нарушенных экосистем России; участию в решении глобальных (мировых) экологических проблем. Назрела острая потребность в научно обоснованной концепции перехода Российской Федерации на модель устойчивого развития, обеспечивающую сбалансированное решение социально-экономических и экологических задач.

Выход российской экономики из кризиса немыслим без развития науки и техники, что и определяет важное значение функции государства по обеспечению (стимулированию) научно-технического прогресса. Ослабление внимания государства в последние годы к этому жизненно важному направлению его деятельности немедленно и губительно сказалось на некогда мощном научно-техническом потенциале страны. Ежегодно многие тысячи ученых вынуждены искать хлеб насущный либо в коммерции (и тогда прощай, наука), либо за рубежом. В то же время почти приостановился приток в науку свежих молодых сил. Страна постепенно теряет современную техническую инфраструктуру, ценнейшие (прежде всего наукоемкие) производства. Мы уже отстаем не только от мировых достижений, но и от самих себя. Если ситуация не будет изменена, то у России не будет шансов на достойное место среди государств мира в грядущем XXI столетии. Основная цель всех преобразований в организации науки — создание благоприятных условий для творческой деятельности первичных научных коллективов. Для этого необходимы бюджетное финансирование фундаментальных научных исследований, принятие закона о науке и научно-технической политике.

Также существуют и несколько внешних функций РФ.

Основа внешнеполитического курса Российского государства — общепризнанные принципы и нормы международного права. Россия уважает суверенитет, территориальную целостность и независимость других государств и того же требует от них. В рамках этих универсальных принципов наше государство будет защищать свои интересы и, если понадобится, твердо и жестко. Так делает любое уважающее себя государство, особенно когда речь заходит о защите прав человека, его чести и достоинства.

Насущные проблемы интеграции в мировую экономику, использования преимуществ международного разделения труда выдвигают в число важнейших функцию торгово-экономических, партнерских связей с мировым сообществом. Реализация ее требует, чтобы меры по либерализации экспорта сопровождались установлением строгого государственного контроля над вывозом из страны стратегически важных сырьевых и энергетических ресурсов и валютного контроля. Цель такого контроля и всей торгово-экономической деятельности государства — не допустить превращение России в сырьевой придаток развитых капиталистических стран. Сегодня жизненно необходимы также самые жесткие санкции против нарушителей, незаконно укрывающих за границей валютные средства. Рассматриваемая функция предполагает не только взаимовыгодную торговлю с другими государствами, но и привлечение иностранных инвестиций в экономику России.

Не теряет актуальности и значения функция поддержания мира, оздоровления международной обстановки. В данном направлении у Российского государства есть четкие приоритеты в международной политике. Важнейший из них — недопущение новой глобальной войны («холодной» или «горячей»). Именно поэтому Россия однозначно стоит на позициях укрепления режима нераспространения оружия массового поражения и новейших военных технологий. Но этот принцип обязателен для всех, а не только для России. Российское государство должно положить конец порочной практике односторонних уступок.

Российское государство активно участвует в международных миротворческих акциях по разрешению международных и межнациональных конфликтов. Современный мир нуждается в новом взгляде на глобальные проблемы и цели XXI в. И Россия способна генерировать здесь крупные оригинальные идеи.

Функция обороны страны также продолжает оставаться в ряду основных, ибо одним из важнейших аспектов укрепления государственности является обеспечение военной безопасности Российской Федерации. Вооруженные Силы и другие войска России предназначены: для защиты суверенитета и территориальной целостности, других жизненно важных интересов государства в случаях агрессии против него и его союзников; пресечения угрожающих жизненно важным интересам России вооруженных конфликтов, любого противоправного вооруженного насилия в пределах России, на ее государственных границах, границах других государств в соответствии с договорными обязательствами; проведения операций с целью поддержания мира по решению Совета Безопасности ООН или согласно международным обязательствам России.

Растущая взаимосвязанность всех стран мира обусловливает необходимость сотрудничества Российского государства со всеми государствами планеты в решении мировых, глобальных проблем — борьбы с международной преступностью, предотвращения экологических катастроф, всеобщей охраны природы и сохранения благоприятного глобального климата.

3. Пробелы в праве и пути их устранения. Институт аналогии.

Пробелы – это полная или частичн отсутствие норм, необход-ть в кот обусловлена развитием обществен отношен-й и потребностями практич-го разрешения дела. Причины: 1) в силу ошибок законод-ва, несумевшего учесть все ситуации урегулир-я общ.отношений; 2) в рез постоянного развития общ-х отношений. Виды пробелов: 1. по отраслевой принадлежности – в уг, гр, адм, трудов.2. по эл права – пробал гипотизы, проб. диспозиции, проб. санкции; 3. по степени неурегулированности – полный, недостат урегулир-й. Способы устранения: а)анология с законом – решение приним-ся на основании конкретных норм конкрет-го закона;

б) аналог с прав – предполагает преодоления, при кот решение приним-ся на основе принципов права.

Преодолен-е пробелов не ведёт к созданию новых норм и не имеет юр силы при решении др аналогич-х дел, возник-х в будущем. Единственным способом устаранения пробелов явл издание правотворческим орг недостающей нормы или её части.