Банковское право - Арефьева Н.Н., Волкова И.А., Карабанова К.И

èпоставщиком товаров или услуг или другим хозяйствую-

щим субъектом (клиентом). Ïî договору факторинга

одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в

счет денежного требования клиента (кредитора) к третье-

ìó ëèöó (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения работ или оказания услуг тре-

тьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить фи-

нансовому агенту это денежное требование (п. 1 ст. 824 ГК РФ). Таким образом, в факторинговой сделке принимают

участие три субъекта: финансовый агент, клиент (кредитор)

èдолжник.

Предмет факторинга. Предметом уступки при осуще-

ствлении факторинговых операций может быть как суще-

ствующее, так и будущее требование.

Предметом уступки должны быть конкретные требова-

ния, а не любые обязательства должника. В договоре факто-

ринга должны быть указаны сумма, сроки выплаты, другие признаки каждого переуступаемого права требования, позво-

ляющие его идентифицировать.

Предметом факторинговой сделки может быть не только одно, но и несколько требований. Договоры о факторинге могут включать в себя оговорку в пользу финансоваго агента,

в соответствии с которой клиент обязуется передавать фактору всю дебиторскую задолженность, отраженную в его бухгалтерском учете, что делает невозможным для клиента вступить в аналогичные отношения с другим финансовым агентом. Такое условие договора и по существу лишает клиента

возможности передать своему финансовому агенту только

сомнительные долги или те, в отношении которых он опасается, что они не будут уплачены. Но на практике это действует не так строго, поскольку контрагенты договариваются о том, что договор будет действовать только в отношении, на-

пример, поставок лишь определенной продукции.

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

17 Российская банковская энциклопедия / Гл. ред. О.И. Лаврушин. М.: ЭТА, 1995. С. 447.

361

Клиент должен предоставить банку доказательства того,

что он произвел поставку товаров или осуществил оказание услуг, что на практике означает его обязанность передать сче- та (фактуры). Клиент должен также сообщить финансовому

агенту имеющуюся у него информацию о своих должниках

(дебиторах), которая необходима финансовому агенту для получения платежа. Он также обязан сообщить банку сведе-

ния, которые могут быть противопоставлены его требовани-

ям, а также сведения об имеющихся спорах с должниками, с которых финансовый агент будет вправе требовать исполне-

ния обязательств.

Вознаграждение финансового агента. Договор о факторинге предусматривает способ и размер вознагражде-

ния финансового агента за предоставляемые им услуги. Речь

идет о вознаграждении, размер которого определяется на основе суммы дебиторской задолженности клиента. Обыч-

но на размер вознаграждения влияют следующие обстоятель-

ñòâà:

-средняя продолжительность предоставляемой постав-

щиком рассрочки платежа своим покупателям (чем больше

этот период, тем выше риск неплатежа, который лежит на финансовом агенте);

-характер деятельности клиента: производство или ока-

зание услуг (этим определяется, благоприятны ли возможности реализации на рынке и т.п.);

-характер деятельности должников клиента (их уязвимость в определенных неблагоприятных макроэкономических ситуациях);

-общее количество должников клиента (хотя чем боль-

ше их число, тем меньше общий риск неплатежа, большое число покупателей увеличивает объем бухгалтерской обработки операций);

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

18 КомментариикГражданскомукодексуРоссийскойФедерации, части второй / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, А.С. Хохлова. М., 1996. С. 447.

ÌÑ

- общая характеристика должников клиента, с точки зре-

ния их деловой надежности, характер, частота и объем претензий и разногласий по поставкам.

Размер такого вознаграждения в разных странах колеб-

лется между 0,75 и 3,5 %. К этой ставке добавляется также кре-

дитный процент по авансовым платежам, осуществляемым финансовым агентом.

В договоре закрепляется положение о том, что клиент

гарантирует существование передаваемого долга. Долг счи- тается фактически существующим в той мере, в которой

клиентом осуществлено исполнение обязательств в соответ-

ствии с договором между ним и его контрагентом (должником).

ПравовоерегулированиефакторингавГражданс-

комкодексеРоссийскойФедерации. Нормы, относящиеся к этому новому виду договора, сформулированы в ГК РФ,

исходя из необходимости создания правовой основы для этих

важных, с точки зрения развития современного предпринимательства, отношений.

Правила о взаимоотношениях между финансовым аген-

том и должником, а также о правомочиях последнего в отношении нового кредитора — финансового агента (ст. ст. 830– 832 ГК РФ), перекликаются с соответствующими статьями

общей части обязательственного права, относящимися к уступке требования. Вместе с тем они дополнены конкретными положениями, обусловленными особенностями рассматриваемого вида сделок.

Глава 43 ГК РФ включает специальные нормы по отно-

шению к нормам общей части обязательственного права об

уступке требования (ст. ст. 382—390 ГК РФ). Положения общей части ГК РФ применяются к отношениям по договору о финансировании под уступку требования, если в данной главе не содержится иного регулирования. В частности, нормы,

касающиеся формы уступки требования (ст. 389), предопре-

деляют форму данного договора. Ряд положений главы 43

конкретизируют общие нормы применительно к уступке требования в целях получения финансирования.

363

Эти положения, весьма важные для юридического содер-

жания договора о финансировании под уступку требования, имеют диспозитивный характер. Стороны, учитывая особенности своих отношений, вправе иначе решить данные воп-

росы в своем договоре. Соответствующие нормы ГК РФ

сформулированы преимущественно на основе анализа и с учетом сложившейся практики осуществления подобных

операций в условиях развитых рыночных отношений. Пред-

ставляется, что они помогут сформировать также и отече- ственную практику «факторинговых» операций, опираясь на

содержащиеся в Кодексе нормы, отразившие в рациональ-

ном виде опыт, накопленный в странах, которые уже продолжительное время идут по пути развития экономических

отношений, построенных на принципах рыночной эконо-

ìèêè.

Определение договора финансирования под уступку де-

нежного требования сформулировано так, чтобы он охваты-

вал достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансовых сделок в предпринимательской сфе-

ре. В соответствии с этим определением (ст. 824 ГК РФ) де-

нежное требование может выполнять не только основную свою роль — имущественного эквивалента, получаемого в обмен на реальные денежные средства, но также являться

обеспечением исполнения другого обязательства, существующего между клиентом и его финансовым агентом. В последнем случае право требования денежных средств с должника перейдет к финансовому агенту только тогда, когда клиентом не будет исполнено обязательство, по отношению, к которо-

му уступка права денежного требования носила обеспечитель-

ный характер.

Статья 825 ГК РФ относит деятельность финансового агента, предоставляющего финансирование под уступку требования, к видам предпринимательской деятельности,

которая может осуществляться только при наличии разре-

шения осуществлять деятельность такого вида. Вместе с тем

банки и иные кредитные организации вправе осуществлять эту деятельность уже в силу своего статуса, не получая на

ÌÑ

нее дополнительного разрешения, поскольку в соответ-

ствии со ст. 5 «Закона о банках и банковской деятельности в РСФСР» совершение банками факторинговых операций отнесено к сделкам, на осуществление которых не требует-

ся лицензии ЦБ РФ.

Âмировой практике существует несколько типов факторинговых договоров: о полном факторинговом обслужи-

вании с правом регресса (обратного требования платежа с

поставщика) или без права регресса; о предварительной оплате требований с правом и без права регресса17 .

Под действие главы 43 ГК РФ подпадают лишь такие

финансовые услуги, оказываемые в обмен на уступку требования,которые обязательновключаютвсебя,правофинан-

совогоагентананепосредственноевзысканиедебиторскойзадолженностисконтрагентовклиента,анетолько, например, бухгалтерское обслуживание и контроль за оп-

латой счетов, выставленных клиентом по произведенным им

поставкам или оказанным услугам.

Âтом случае, когда предоставление финансовым аген-

том финансирования не сопровождается уступкой ему тре-

бования от лица, которому предоставлено это финансирование, такие отношения должны быть квалифицированы поиному (например, как договор займа).

Характеривидфинансовыхуслуг,предоставляемыхфинансовым агентом клиенту за уступку права требования, стороны вправе определить по своему усмотрению. Естественно, что на решениеэтоговопросабольшоевлияниебудетоказыватьсложившаяся коммерческая практика. Разница между денежным выра-

жением уступленных требований и предоставляемых услуг по

финансированию может значительно отличаться в различных отраслях предпринимательской деятельности и изменяться, в частности, в зависимости от экономической конъюнктуры.

Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 826)

различает два вида денежных требований, которые могут быть

предметом уступки:

- во-первых, денежное требование, срок платежа по которому уже наступил, то есть уже существующая у клиента де-

365

биторская задолженность, отраженная в его бухгалтерских до-

кументах, - во-вторых,правонаполучениебудущихдолгов,тоесть

платежные обязательства контрагентов клиента, вытекающие,

например, из заключенных им договоров на поставку това-

ров, срок платежа за которые еще не наступил.

Денежное требование, являющееся предметом договора,

должнобытьопределеновэтомдоговоретакимобразом,чтобы

его можно было отличить от аналогичных требований, которыенеявляютсяпредметомуступки.Так,например,требования

могутбытьидентифицированывдоговоремеждуфинансовым

агентомиегоклиентомссылкойнаопределенныйдоговорили вид продукции. Идентификация требований может быть осу-

ществленаибезтакогопрямогоуказания.Так,например,сумма,

определяющаястоимостьфинансирования,предоставляемого подуступкутребования,можетдатьоснованиедляопределения

требования, к которому относится уступка.

Для случаев, когда из договора определить конкретные уступленные требования невозможно, из буквального толко-

вания статьи 826 ГК РФ может быть сделан вывод о том, что

стороны не определили предмет договора и последний не может считаться заключенным. Однако существует иная точка зрения, а именно, что «более правильно при применении дан-

ной статьи исходить из того, что отсутствие в договоре факторинга прямой ссылки или невозможность использования на основании договора какого-то иного способа идентификации требований, ставших предметом уступки, означает, что уступка распространяется на все требования клиента, возни-

кающие из его предпринимательской деятельности. Такой

подход не будет создавать препятствий для развития данных финансовых операций и в то же время будет стимулировать стороны четко определять предмет договора»18 . Однако, подобный подход к толкованию ст. 826 ГК РФ представляется

не совсем правильным, поскольку может повлечь заключение

кабальной сделки для клиента.

Еще одна отличительная черта уступки требования в соответствии с данным договором по сравнению с общеграж-

ÌÑ

данской цессией — это возможность определить в качестве

предмета договора факторинга требование, которое еще не существует на момент заключения договора об уступке требования, а только возникнет в будущем. В соответствии с п. 2

ст. 826 ГК РФ, если передается денежное обязательство, срок

платежа по которому еще не наступил, то в дальнейшем, в момент, когда возникло право требовать платеж, уже не тре-

буется дополнительное оформление уступки этого требова-

íèÿ.

На клиента в соответствии со статьей 827 ГК РФ возлага-

ется ответственность за недействительность, уступаемого

финансовому агенту денежного требования. Денежное требование уступаемое клиентом финансовому агенту по догово-

ру факторинга, должно быть реально существующим и юри-

дически действительным. Только в случае, когда клиенту при передаче требования финансовому агенту не было известно

об обстоятельствах, вследствие которых должник вправе не

исполнять денежное требование, к нему не могут быть предъявлены претензии, что он не выполнил возложенную

на него обязанность передать действительное денежное тре-

бование. При этом, исходя из общих начал ответственности предпринимателя за неисполнение обязательств, при решении вопроса о том, что было или не было известно клиенту,

должен применяться объективный критерий, то есть должно учитываться не столько то, что в действительности знал клиент, сколько то, что он обязан был знать в силу занятия определенным видом предпринимательской деятельности.

Гражданский кодекс (п. 3 ст. 827 ГК РФ) предусматрива-

ет возможность осуществления как «безоборотного» факто-

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

19КомментариикГражданскомукодексуРоссийскойФедерации, части второй / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, А.С. Хохлова. М., 1996. С. 441.

20До 60 % всех платежей в международной торговле осуществляется в форме открытого счета, которая наиболее благоприятна для осуществлениякоммерческогокредитованияпосредствомиспользования факторинга.

367

ринга, то есть без сохранения права финансового агента об-

ратиться с требованием к клиенту, если должник не заплатит финансовому агенту, так и «оборотного» — с установлением ответственности клиента в таком случае.

Весьма важным является зафиксированное в пункте 1

статьи 828 ГК РФ положение, которое устанавливает правило прямо противоположное тому, что вытекает из норм об об-

щегражданской цессии. В соответствии с данной статьей ус-

тупка денежного требования является действительной, если даже это противоречит договору клиента с его должником

(ср. п. 2 ст. 382 ГК РФ). Данное правило, которое направлено

на создание благоприятных условий для развития финансовых операций типа «факторинг», дополнено весьма важ-

ным положением, обеспечивающим интересы должника, ко-

торые, на первый взгляд, ущемляются в силу устанавливаемого ГК для данного случая приоритета уступки требования.

Если клиент осуществил уступку требования из договора, в

котором установлено, что она запрещена, то он будет нести за это ответственность перед своим контрагентом. Так, на-

пример, если при исполнении долга финансовому агенту у

должника возникают какие-либо дополнительные расходы, ему причиняются неудобства, которые являются результатом уступки требования и которые отсутствовали бы, если бы

долг исполнялся непосредственно первоначальному кредитору (клиенту), то должник вправе требовать от своего контрагента (клиента) возмещения возникших у него убытков.

Трехсторонний характер отношений при осуществлении факторинговых операций нашел свое отражение в ста-

тье 833 ГК РФ, которая регулирует взаимоотношения в слу-

чае, когда в результате нарушения клиентом своих обязательств перед должником у последнего появляется право требовать возврата уже уплаченных сумм.

Обязанности финансового агента. Практически во

всехдоговорахзакрепляется,чтофинансовыйагентсохраняет

за собой право выбрать требования, которые он намерен при-

нять. Это означает, что требования должны быть представлены ему на предварительное одобрение. В практике существу-

ÌÑ

ет несколько различных механизмов такого одобрения (ин-

дивидуально по каждому долгу; по определенным периодам

— еженедельно, ежемесячно; путем установления предела кредитования по отдельным покупателям). Независимо от ис-

пользованного механизма устанавливается, что финансовый

агент может всегда отказаться от требования при условии, что товары еще не были отгружены или если возможно остано-

вить такую отгрузку.

Основной обязанностью финансового агента является обязанность уплатить клиенту за уступленное право денеж-

ного требования определенную сумму. Обычно платеж осу-

ществляется посредством текущего счета, открываемого финансовым агентом в пользу клиента.

Как правило, финансовый агент берет на себя также обя-

занности по обработке счетов клиента, контроль за соблюдением сроков платежа, согласованных объемов продаж и т.п. В

таких случаях фактор действует уже в качестве финансового

советника.

Хотядоговорофакторингеустанавливаетправовуюсвязь

между финансовым агентом и клиентом, вместе с тем име-

ются и другие лица, которые хотя формально и не являются участниками этих договорных обязательств, но прямо или косвенно затрагиваются последствиями заключения догово-

ра о факторинге. Это контрагенты клиента и иные третьи лица.

Отношения между финансовым агентом, клиентом и должником. Об уступке требования должно быть сообщено должнику, что дает возможность финансовому аген-

ту потребовать от него уплаты долга непосредственно ему.

Обычно покупатель следует полученному указанию и платит финансовому агенту. Однако может случиться, что должник откажется уплатить долг, основываясь на встречных требова-

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

21 КомментариикГражданскомукодексуРоссийскойФедерации, части второй / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, А.С. Хохлова. М., 1996. С. 444.

369

ниях (претензиях), которые покупатель мог бы предъявить

своему первоначальному кредитору.

При этом следует различать требования должника, непосредственно связанные с уступленным правом требования

(например, относящиеся к исполнению договора поставки),

и те, которые не относятся к нему (предъявление какого-либо иного требования к зачету). Если первые могут быть всегда

противопоставлены требованию финансового агента, то вто-

рые могут иметь силу против фактора, только если они возникли до уступки права требования. Если встречные требо-

вания должника к финансовому агенту окажутся обоснован-

ными, то финансовый агент может в связи с этим предъявить регрессный иск своему клиенту.

Отношения между финансовым агентом, клиен-

том и третьими лицами, иными, чем должник. Рассматривая комплекс отношений между финансовым агентом, кли-

ентом и третьими лицами помимо должников, в первую оче-

редь необходимо принять во внимание, что договор о факторинге создает новую правовую ситуацию, которая затрагива-

ет права третьих лиц и может быть использована против них.

Третьи лица, которые косвенно затрагиваются заключением договора о факторинге, — это кредиторы должника, клиента и, более всего, последующие финансовые агенты получившие

право требования того же долга (когда долг уже передан клиентом финансовому агенту).

Действительность уступаемого права требования в отношении третьих лиц, как правило, обусловливается необходимостью уведомления об этом должника. Согласно ст. 830

ГК РФ должник обязан произвести платеж финансовому

агенту при условии, что он получил от клиента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финан-

совый агент, которому должен быть произведен платеж.

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

22 Комиссия ООН по праву международной торговли. Двадцать восьмая сессия. Вена, 2—26 мая 1995 г. Документ ООН A/CN. 9/412.

ÌÑ