Туристский продукт

Введено принципиально новое толкование понятия «туристский продукт».

туристский продукт — комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта.

Данное толкование логично основано на экономической природе понятия, однако игнорирует юридическое толкование природы явления (как право на тур⁸), приведенное в предыдущей редакции закона 1996 г.

На нововведении следует остановиться особо, поскольку в дальнейшем все статьи закона основаны на использовании понятия «туристский продукт». Главная особенность, непременное наличие комплекса, т.е. совокупности как минимум двух (необходимых и достаточных) услуг — перевозки и размещения, причем непременно за одну цену (три признака). Если второе имеет под собой толкование, хотя бы общее (гостиница, мотель, хостель, пансионат)⁹, то понятие перевозка в законе не уточняется, хотя нормы закона тяготеют к такому уточнению.

Что понимать под перевозкой — услугу перемещения туриста? Но тогда — сугубо теоретически — пешеходное перемещение — вариант перевозки. Однако в законе составной частью туристской индустрии определены средства транспорта, таким образом, перевозка без использования транспортных средств (переноска, пешеходное движение на маршрутах¹⁰) в данном законе не рассматривается.

Как толковать перевозку инвариантно — локальную, местную, дальнемагистральную? Относится ли к этой категории трансфер, обычно входящий в услугу гостиницы, перевозки автобусные в порядке обеспечения экскурсии?

Как быть с круизными судами, и туристскими поездами, где пассажиры проживают в транспортном средстве? А если туристы ночуют в автобусе, что довольно часто практикуется в автобусных экскурсиях? Эти вопросы остаются открытыми до получения легитимного толкования закона или подзаконного акта, например, отраслевого стандарта¹¹.

По крайней мере, круизные и железнодорожные туристские маршруты под понятие туристский продукт не попадают. В выступлении В.В. Путина в связи с гибелью пассажиров теплохода «Булгария» было дано точное определение — «Дыра в туристском законодательстве».

Точно также следует уточнение понятия таймшер, полностью отсутствующее в российском законодательстве — здесь в состав предложения не входит перевозка, осуществляемая туристами по собственному усмотрению. По существу — это не туристский продукт, а предложение по размещению или продаже такового, что, впрочем, подтверждено многочисленными судебными решениями. Таким образом, деятельность по оказанию таймшерных услуг не попадает под действие закона «Об основах туристской деятельности в РФ».

Явные противоречия в толковании понятия «туристский продукт» выявились при разбирательстве (поиске виновных) при затоплении в следствие крушения на Волге речного круизного судна «Булгария» в июле 2011 г. на Волге. В трагедии погибло более 120 человек, в том числе 30 детей. По формальному признаку — речной круиз не обладает признаками туристского продукта и не требует квалификации туристской компании как туроператора по признаку отсутствия размещения и регистрации в едином федеральном реестре туроператоров Ростуризма. Вроде бы размещение есть, но в составе перевозки. Это противоречие — дуализм толкования базового определения понятия туристский продукт. В результате «туроператора» компанию «Агроречтур» в лице генерального директора привлекли к уголовной ответственности не за нарушение туристского законодательства (не нашлось достаточно оснований), а за нарушения в части эксплуатации речного судна как арендатора и отсутствии лицензии на перевозку пассажиров.

При рассмотрении вопросов, связанных с защитой прав потребителей в сфере туристских услуг, необходимо учитывать особенности транспортного законодательства. Так, например, согласно законодательству о железнодорожном транспорте ответственность за перевозку всегда несет перевозчик, поэтому эта транспортная услуга, по мнению Роспотребнадзора, не должна включаться туроператорами в состав туристского продукта (но по закону и определению туристского продукта — включается).

Аналогичные правила установлены Воздушным кодексом Российской Федерации и Правилами воздушной перевозки, в соответствии с положениями ст. 103 которого услуги по авиаперевозке непосредственно оказывает авиаперевозчик с вытекающими правовыми последствиями для обеих сторон сделки.

Совершенно не ясно, на сколько, свыше одних суток должна длиться перевозка, чтобы требование транспортному агенту преобразовывало его в туроператора со всеми выкающими последствиями. Прямые правоотношения между перевозчиками и потребителями-туристами не исчерпывают ответственности туроператора за надлежащее исполнение договора о реализации туристского продукта. При этом туроператор не вправе ссылаться на положения п. 1 ст. 401 ГК РФ без учета взаимосвязанной нормы п. 5 ст. 13 Закона «О защите прав потребителей», согласно которой исполнитель изначально несет полную ответственность за надлежащее исполнение обязательств. Например, при задержке вылета туроператор обязан связаться с иностранным партнером и перенести сроки проживания в гостиницах по маршруту, изменить даты экскурсий и т.п.

Также следует иметь в виду, что в соответствии с положениями ст. 108 Воздушного кодекса Российской Федерации пассажир воздушного судна имеет право отказаться от полета с уведомлением об этом перевозчика не позднее, чем за двадцать четыре часа до отправки воздушного судна, если установленными перевозчиком правилами воздушных перевозок не определен льготный срок, и получить обратно уплаченную за воздушную перевозку сумму. При отказе пассажира воздушного судна от полета позднее установленного срока пассажир имеет право получить обратно уплаченную за воздушную перевозку сумму с удержанием сбора, уплаченной за воздушную перевозку. То есть, все авиабилеты, не зависимо от того, приобретались ли они на чартерный либо на регулярный рейс, подлежат возврату с выплатой за них определенной денежной суммы.

Конкретнее, все, что не содержит трех четких признаков (перевозки+размещения+общей цены) туристского продукта находится вне рамок регулирования законом «Об основах туристской деятельности в РФ». Достаточно разделить услуги по двум договорам, что обычно и делается, и выдать туристу две «Туристские путевки», или не выдавать таковые, а ограничиться полноразмерным договором и кассовым чеком, и в каждой указать свою цену услуги — туристский продукт (как комплекс) пропадает. Отметим, что на все услуги на практике, особенно в сфере международного туризма, выдаются отдельные туристские ваучеры, а куда девать «Туристскую путевку»? — турист не понимает, тем более, что в ней нет ни перечня туристских услуг, ни конечных исполнителей и даже его подписи.

Легко оформить два раздельных счета на туристские услуги, например часть услуг по кассовому чеку, часть «Туристской путевкой» (но чтобы перевозка и размещение были оплачены и документарно оформлены раздельно). Это же должно быть указано и в предложении (оферте)¹². Это означает, что закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» не распространяется на этот вариант предоставления туристского обслуживания (или это обслуживание будет вовсе нетуристским, а, например, туристическим). И тогда эфемерность и не нужность «Туристской путевки» очевидна. Последняя нужна, если, так или иначе, организатор туризма имеет договор страхования гражданской ответственности туроператорской деятельности.

Наиболее важно это следствие для организаторов внутреннего туризма. А есть и организации, скрыто и даже явно, преследующие именно такие цели, особенно, работающие в части теневой экономки.

Для услуг международного туризма возникает проблема заключения договора с иностранным туроператором — такой договор можно заключить только при наличии единого номера в федеральном реестре Ростуризма, что заменяет собой консульский референс-номер по консульскому управлении МИДа РФ, этот же номер дозволяет аккредитацию в иностранном консульстве (или визовом центре) для получения туристских виз, также есть указание не заключать договоры на авиационные чартеры с организациями, не имеющими номера по единому федеральному реестру туроператоров Ростуризма.

В любом случае, организатору туризма важно иметь статус туроператора и это не только для имиджа. Для этого следует иметь действующее финансовое обеспечение ответственности туроператора, а не единство услуг перевозки и размещения для определения туристского продукта (этих признаков ни кто не проверяет, в том числе и страховая организация при решении вопросов выплаты компенсации).

Только статус туроператора дает право на легитимное занятие туроператорской деятельностью, а как раз это то проверяет Роспотребндзор, прокуратура и полиция (в порядке оперативно-розыскной деятельности). В противном случае следует административное наказание по статье незаконное предпринимательство КоАП, но для этого надо доказать, что в составе услуг есть перевозка и размещение¹³ и признак общей цены.

Отметим, что билеты на услуги дальнемагистральных перевозчиков (железную дорогу, авиаперевозки, междугородные и международные автобусные, речные перевозки) — всегда персонифицированы. Это означает, что пассажир (в нашем случае турист) заключил договор перевозки с перевозчиком, а туристская фирма выступила обычным посредником, например, по договору поручения — по договору поручения купила билет туристу по своей броне, чтобы турист не стоял в очереди в кассах трансагентства. В этих целях многие туристские фирмы заключают агентские договоры с перевозчиками и устанавливают в своих офисах терминалы и билетопечатающие машины. Однако билет на перевозку (который не является договором, а лишь свидетельствует о наличии такого) может и не содержать информации о туроператоре или агенте, который продает его туристу путем оказания посреднических услуг по его приобретению.

Особенность договора перевозки заключается в его форме. Перевозчики действуют по единым правилам, характерным для способа перевозки. Путем покупки билета пассажир заключает договор безоговорочного присоединения к «Общим правилам перевозки (авиационной, железнодорожной)». К тому же билет на перевозку дает право на ограниченное возмещение материального ущерба в связи с перевозкой от самого перевозчика. Только в рамках услуги перевозки, а вот последствия — опоздание на отдых/возращение, несъеденные обеды и ужины, экскурсии и сидение на бетонном полу аэропорта вместо лежания на лазурном пляже — за этим придется ходить по инстанциям. В лучшем случае — по страховым компаниям, в худшем по судам, но в том и другом случае — с кучей бумаг. А в случае морального ущерба — только по судам, страховые компании не рассматривают моральный ущерб и упущенную выгоду (банковские гарантии, так или иначе, рассматривают только решения судов).

Это толкование туристского продукта (две услуги в одном «флаконе» за единую цену) напрочь перечеркивает все старания разработчиков с одной стороны, поскольку открывает лазейку для фирм, стремящихся уйти от статуса туроператора, и с другой, существенно ограничивает число аккредитованных фирм в иностранных консульствах и МИДе.

Таким образом, жесткое определение туристского продукта вызывает к жизни опосредовано туристские услуги, не образующие такового даже в комплексе, т.е. нетуристский продукт и рынок этого продукта вне рамок регулирования данным законом. Возможно, такой ущербный продукт и будет называться «туристическим» продуктом, что удовлетворит значительную часть туристской общественности в этом словоблудии.

Отметим, что поскольку данный закон представляет собой Основы отраслевого законодательства, то открываются широкие перспективы законотворчества в сфере туризма на региональном уровне — есть предмет и объект регулирования, а именно нетуристские услуги и продукт ими образуемый. Но к сожалению, региональному законодательству не до туризма, да и туризм является далеко не первой доходной статьей в экономике региона.

Есть предложения уточнения понятия. Так в рамках законодательной инициативы ЗАКС Санкт-Петербурге¹⁴ рассматривает предложение изменения ст. 1., а именно: «туристский продукт — комплекс услуг по перевозке и размещению, (причем перевозка может быть совмещена с размещением — размещение в средстве перевозки) или только размещению, оказываемых за общую цену независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг по договору о реализации туристского продукта; туристские услуги — туристский продукт, а также комплексные туристские услуги, не образующие туристский продукт по его основным признакам (перевозка, размещение и общая цена), и/или отдельные туристские услуги, в том числе и по организации туризма».