3. По юридическому значению основания сделки

• Каузальные (сделки, действительность которых зависит от наличия и действительности основания)

• Абстрактные (сделки действительность которых не зависит от действительности и наличия основания). Например – выдача векселя (связано с тем, что вексель как ценная бумага предназначен для широкого использования в гражданском обороте. Для повышения ее оборотоспособности необходимо снять риски – если бы сделка по выдаче векселя зависела бы от своего основания, любой приобретатель ценной бумаги нес бы риск – должник, в последствие, мог отказаться от исполнения обязательства, ссылаясь на дефекты основания выдачи. Абстрактность – это исключение из общего правила(любая сделка является каузальной, если только в законе(и нигде больше) прямо не указано иное.

Выделяют процессуально - абстрактные(для которых дефект каузы несет специфические последствия – кредитор не обязан доказывать наличие основания и должник обязан исполнить обязательство. А если должник платит, то у кредитора возникает неосновательно обогощение и он будет должен вернуть полученное

Материально абстрактные – должник должен просто исполнить сделку, невзирая ни на что

Абстрактная сделка – это не так у которой нет основания, а то для которой оно не важно.

4. Срочные сделки – возникновение прав и обязанностей по таким сделкам поставлено в зависимость от наступления срока.

Срок может быть -

Отлагательный (срок, в зависимость от которого поставлено возникновение прав и обязанностей)

Отменительный (срок, в зависимость от которого поставлено прекращение прав и обязанностей ).

В качестве срока стороны вправе избрать календарную дату, истечение какого-либо периода времени, событие, которое неизбежно должно наступить (сторонам неизвестно когда это произойдет, но им известно что это событие неизбежно)

Часто путают отлагательный срок с моментом вступления сделки в силу. Сделка вступает в силу с того момента, когда она была совершена(Стороны уже связаны той сделкой, которую они совершили и должны строить свое поведение в зависимости от этого факта)Возникновение прав и обязанностей по отлагательному сроку – это лишь возникновение последствий.

Срок исполнения сделки – он означает, что права и обязанности по этой сделке возникают в момент ее совершения, но исполнены эти обязанности (или осуществлены права) могут быть только по наступлении этого срока.(права и обязанности уже существуют – в определенных ситуациях можно требовать их досрочного исполнения. А если по отлагательному сроку – права и обязанности еще даже не возникли и ничего потребовать нельзя. Досрочное исполнение будет значить неосновательное обогащение

5. Условные – возникновение и прекращение прав и обязанностей по которым поставлено в зависимость от наступления условия.

В качестве условия можно избрать только такое обстоятельство, о котором неизвестно – возникнет оно или нет.

Условия также делят на отлагательные(возникновение) и отменительные(прекращение)

Критерии обстоятельства, которые могут быть избраны в качестве условия

• Обстоятельство должно быть вероятным(неизвестно – наступит оно или нет). Если обстоятельство уже наступило к моменту совершению сделки – сделка безусловная.

• Условие не должно всецело зависеть от усмотрения одной из сторон. Стороны не могут избрать в качестве условия такое обстоятельство, возникновение которого зависит от одной из сторон. Но возможны ситуации, когда наступление условия может зависеть от влияния одной из сторон в некоторой степени(т . е. влияние одной сторон – лишь один из возможных факторов.) Если сторона препятствует наступлению условия которое для нее невыгодно, то несмотря на то, что это обстоятельство не наступило действует фикция о том что это обстоятельство наступило.

И наоборот – если обстоятельство наступило в результате недобросовестных действий одной из сторон – оно считается не возникшим.

• Условие должно быть юридически и фактически возможным.

В законе не указаны последствия того, что если в сделку включено условие, наступление которого невозможно. В доктрине .Если это отлагательное условие – сделка ничтожна( уже в момент ее заключения было очевидно, что права и обязанности никогда не возникнет. Если это отменительный – сделка действительна и считается безусловной.

6. Фидуциарные сделки – они основаны на личном доверии между сторонами и если по каким – либо причинам это доверие утрачено, то любая из сторон может прекратить отношения по сделке в одностороннем порядке.(например – выдача доверенности. Если доверитель утрачивает доверие – он может прекратить отношения с поверенным)

Недействительность сделок

О недействительности мы говорим тогда, когда в сделке есть какие либо дефекты.

Недействительная сделка – она не влечет никаких юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью.

Принято выделять 2 категории дефектных сделок

1. Ничтожные (это сделки которые являются недействительными сами по себе – они недействительны уже в момент совершения и об этом не требуется решения суда)(однако так бывает не всегда – бывают случаи когда одна сторона считает, что в сделке нет дефектов, а другая - есть. Этот спор решается обращением в суд, т. е обращение в суд не запрещается. В данном случае судебное решение не будет иметь преобразовательного характера - оно лишь подтверждает тот факт, что права и обязанности никогда не возникали)

С иском по ничтожной сделке может обратиться любое заинтересованное лицо.

Когда сделка является ничтожной, суд может применить последствия по ее недействительности по собственной инициативе, даже если стороны об этом не просили.

2. Оспоримые (они являются действительными). Но в силу того, что в них есть определенный дефект, они могут стать недействительными, но только в силу признания их таковыми судом. Решения суда будет иметь преобразовательный характер (ранее существовавшие права и обязанности аннулируются)

По оспоримой сделке иск может предъявить только то лицо, которое указано в законе.

Последствия применяются судом только по заявлению стороны

Ничтожные сделки обычно обладают такими дефектами, которые угрожают обороту в целом. Обычно дефекты этих сделок очевидны для самих сторон. Соответственно государство заинтересовано в вытеснении таких сделок из оборота

Оспоримые сделки обладают такими дефектами, которые являются опасными для самих сторон. Стороны сами решают – нужно ли им признание сделки недействительной. Дефекты такой сделки скрыты – без инициативного оспаривания сторон выявление недействительности невозможно.

Общее правило - Любая дефектная сделка является ничтожной, если только в законе прямо не указано, что сделка является оспоримой.

Ничтожные сделки делятся на две категории в зависимости от критичности дефекта

1. Исцелимые (те которые могут стать действительными, но только по решению суда)

2. Неисцелимые (дефекты которых не могут быть устранены)

Общее правило – любая сделка является неисцелимой, если законом прямо не предусмотрено, что сделка является исцелимой.

Последствия недействительности

Общие последствия

1. Отсутствие юридической силы (сделка не влечет тех юр последствий, к которым стремились стороны, а порождает только те последствия, которые связаны с ее недействительностью)(Ничтожные – недействительны с самого начала. Оспоримые – признаются недействительными судом. Здесь недействительность сделки по общему правилу имеет обратную силу (т. е по решению суда сделка становится недействительной с момента ее заключения, а не с момента вынесения судом решения). Исключение – оспоримая сделка может быть признана недействительной лишь на будущее время.)

2. Двусторонняя реституция(Наступает при наличии одного условия – недействительная сделка должна быть совершена и по ней началось исполнение)

Смысл реституции - каждая из сторон обязана вернуть другой все полученное по сделке(Если невозможно вернуть полученное в натуре – возмещается стоимость полученного в деньгах, при этом используется цена, которая является средней рыночной для полученного)

Специальные последствии

1. Односторонняя реституция – полученное по сделке возвращается только одной из сторон. Она обычно применяется как самостоятельная мера.

2. Конфискация - взыскание всего переданного по сделке в доход государства. Конфискация может быть односторонней или двухсторонней.

3. Возмещение реального ущерба. Это исключительная ситуация, когда одной из сторон предоставляется право взыскивать убытки. Взыскивать можно только реальный ущерб, но не упущенную выгоду.

Отдельные разновидности недействительных сделок(составы недействительных сделок)

Выделяют общий состав недействительности и специальные составы(особые ситуации, для которых устанавливается особый порядок итд. Смысл разграничения – если обнаружим дефект мы сравниваем, есть ли такой состав. Если его нет – применяем общий состав.

Общий состав - Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Специальные составы

Дефекты объективной стороны(форма и содержание). Данные дефекты являются очевидными для всех субъектов гражданского оборота. Сделки с такими дефектами являются ничтожными.

Дефекты содержания

1. Сделка совершенная с целью заведомо противной основам правопорядка и нравственности (т. е неким фундаментальным принципам нашей правовой системы или фундаментальным принципам нравственности, сложившимся в нашем обществе и являющиеся общепризнанными)

Здесь нужно установление двух критериев

А) противоречие основам правопорядка и нравственности

Б) Заведомость ( т. е хотя бы одна из сторон действовала умышленно)

(информационное письмо ВАС РФ – если есть какие то нарушения – то с ними нужно бороться административными средствами, а не применять статью 169(пример с налоговой))

Последствия будут зависеть от того у какой из сторон была эта заведомость

Обе – двусторонняя конфискация

Одна – односторонняя конфискация и односторонняя реституция

Эти последствия будут применяться только тогда, когда исполнение по сделке уже началось.

Конфискация может выражаться не только в изъятии того что передано по сделке, но и того, что должно быть передано по сделке

2. Мнимые сделки (Это сделки, совершаемые субъектами лишь для вида, без намерения породить правовые последствия.(почему выделяют - отличительный признак сделки – она порождает последствия только при направленности воли на определенные правовые последствия))

Сделка будет ничтожной. Применяется двусторонняя реституция

3. Притворные сделки (Это сделки совершаемые с целью прикрыть собой другую сделку. (т. е стороны имеют в виду совсем не то, что устанавливают по сделке(например действует запрет на дарение между юридическими лицами. Юр лица оформляют все как куплю продажу по сверх низкой цене. Понятно что пытаются совершить дарение))

Сама сделка(прикрывающая) является ничтожной, а к сделке, которую стороны на самом деле имели в виду применяются те правила, которые законом установлены для данного вида сделок

Дефекты формы

Если форма имеет правоустанавливающее значение – сделка является ничтожной, но некоторые дефекты формы являются исцелимыми(когда например необходимо нотариальное заверение)Условие исцеления – хотя бы одна из сторон сделку уже исполнила, а другая сторона уклоняется от нотариального заверения

Отсутствие государственной регистрации – для того чтобы исцелить этот дефект необходимо чтобы сделка была совершена в необходимой форме. (выше)

Дефекты субъективной стороны. Это дефекты связанные с субъектами сделки, внутренней волей и волеизъявлением

Дефекты субъекта

Субъект должен обладать дееспособностью, необходимой для совершения данной сделки

Сделки с участием граждан

1. Сделки малолетних граждан, а также сделки лиц, признанных недееспособными являются ничтожными (но и те и другие относятся к категории исцелимых – по иску законного представителя такие сделки могут быть признаны действительными)

2. Сделки лица от 14 до 18 лет без согласия законных представителей – сделка оспорима

Сделка совершенная ограниченно дееспособным – сделка оспорима, может быть признана недействительной по иску попечителя

3. Сделки граждан, находившихся в момент совершения сделки в таком состоянии, что не могли понимать значения своих действий или руководить ими – сделки оспоримы, могут быть признаны недействительными независимо от того, каким образом он пришел к такому состоянию. Оспорить такую сделку может сам гражданин, который ее совершал, иные лица, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения, либо его опекун, если такой гражданин в последствие будет признан недееспособным

Признаки всех этих сделок

1. Признание недействительности из-за дефекта субъекта не зависимо от знания о таких дефектах другой стороной

2. Двухстороння реституция как последствие + специальные последствия – дееспособная сторона должна возместить реальный ущерб, если она знала или должна была знать о дефектах субъекта

Сделки с участием юридических лиц

Сделки совершенные юридическим лицом за пределами правоспособности

1. Когда пределы правоспособности установлены учредительными документами

2. Сделки, совершены юридическим лицом без лицензии(лицензированию подлежит не само заключение сделки, а хозяйственная деятельность(банковская, строительная). Лицензия нужна не для заключения сделки, а для ее исполнения.(поэтому может быть так что заключая договор строительная компания еще не имеет лицензии, а к моменту его исполнения уже получает ее)

3. Пределы правоспособности установлены законом. Когда юр лицо выходит за такие пределы – сделка является не оспоримой, а ничтожной. Не важно кто чего знал. Действует общий состав – статья 168

4. Сделка совершенная органом юридического лица за пределами его полномочий, причем ограничения установлены учредительными документами по сравнению с законом.

Т. е по закону например установлено что гендиректор совершает сделки от имени ЮЛ, но уч документами установлено что он не может самостоятельно их совершать.

Сделки (1, 2, 4) являются оспоримыми и они могут быть признаны недействительными при условии, если доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об ограничении таких полномочий. Доказывать это должен истец.

Ситуации, когда представители (как юридических лиц, так и граждан), действуют за пределами полномочий-

Полномочия представителей в доверенности сформулированы шире, чем в договоре, который заключается между представляемым и представителем

Полномочия представителя определены в законе шире, чем в договоре

Полномочия представителя, исходя из обстановки, в которой он действует, выглядят шире чем они определены в договором.

Все эти сделки являются оспоримымии и могут быть признаны недействительными, если доказано что другая сторона знала или должна была знать об ограничении полномочий. Доказывает истец (тот в интересах которого установлены ограничения)

Воля и волеизъявление

Сделки с пороками воли являются оспоримыми. Признаются недействительными по иску лица, у которого имелся дефект воли.

• Сделки под влиянием заблуждения. Причем только имеющие существенное значение

Т. е заблуждение относительно природы сделки(одна сторона думает что сдает вещь в аренду, а другая – купля-продажа с рассрочкой платежа)

Заблуждение относительно тождества или таких качеств вещи, которые значительно снижают возможность его использования по назначению(кольца не из того метала и т. д.)

Не имеют существенного значения заблуждения относительно мотивов сделки

Лицом, имеющим право требования признания сделки недействительной является тот, кто заблуждался.

Заблуждение

1. Если оно произошло по вине контрагента(т. е. он ввел в заблуждение истца)(происходит двухсторонняя реституция, контрагент должен возместить реальный ущерб, бремя доказывания того, что заблуждение возникло по вине контрагента лежит на заблуждавшейся стороне

2. Возникло не по вине контрагента(во всех остальных случаях)(последствия – происходит двухсторонняя реституция , причем сама заблуждавшаяся сторона возмещает реальный ущерб)

• Сделки под влиянием обмана, насилия или угрозы.

При насилии воля вообще отсутствует

При угрозе –воля искажена( она направлена на избежание угрозы. Угроза может происходить непосредственно от контрагента или постороннего лица. Не имеет значения является ли эта угроза правомерной или нет. Исключение составляет только одна категория угроз – когда выполнение угрозы приводит к тому же результату, что и выполнение сделки. Для того чтобы угроза позволила признать сделку недействительной она должна быть существенной, т. е. такой чтобы она была способна побудить к совершению сделки(т. е когда тебе говорят что тебе мало не покажется – это не основание

Обман – сознательное введение в заблуждение другую сторону. Необходимо чтобы он касался тех вопросов, которые имеют решающее значение для стороны сделки. (т. е если бы не было обмана, то и сделка не была совершена)

Как отличить обман от заблуждения

1. Обман всегда исходит от участника сделки или лица, заинтересованного в совершении сделки

2. Обман возникает всегда в форме умысла

Все три категории – происходит односторонняя реституция в пользу пострадавшей стороны, конфискация того, что другая сторона передала или должна была передать, возмещение реального ущерба

Кабальные сделки

Характеризуются признаками

1. Сделка совершена под влиянием тяжелого стечения обстоятельств

2. Другая сторона знает об этом

3. Другая сторона пользуется этим.

Такая сделка квалифицируется как оспоримая и может быть признана недействительной по иску той стороны, которая оказалась в тяжелом положении.

(Сторона не заключила бы сделку если бы она не оказалась в этой крайне тяжелой ситуации)(Пример – некто оказывается без денег в чужом городе и ему нужно доехать домой, а денег нет, и лицо вынуждено продавать вещь за бесценок. При продаже другое лицо пользуется)

Сделки совершенные вследствие злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой.

Дефект состоит в следующем – сделка совершается стороной через представителя, который должен действовать по общему правилу в интересах доверителя. Однако представитель входит в сговор с другой стороной, который противоречит интересам доверителя. Другая сторона знает об этом и пользуется этим.

Сделка может быть признана недействительной по иску представляемой стороны.

В этих пяти составах помимо односторонней реституции, предусмотрены взыскание всего полученного по сделке в доход государства(конфискация), односторонняя реституция и возмещение реального ущерба.

Недействительность части сделки.

Дефект может касаться только некоторой части сделки. Есть два варианта – можно распространить недействительность только на часть или признать недействительной полностью

Закон считает что если сделка недействительна в части, то она признается недействительной в целом. Каждый элемент сделки представляет собой продукт воли стороны или сторон сделки. Поскольку суд не может констатировать важность/ неважность элемента сделки( он мог быть напротив критически важен), то она признается недействительной в целом по общему правилу.

Исключение – сделка может быть сохранена в силе, за исключением ее недействительных элементов, если суд сможет установить , что сделка была бы заключена и без включения в нее этих недействительных элементов. Иначе говоря если стороны хотят сохранить сделку в силе, они должны доказать незначительность данного элемента для сделки в целом.. Условие контракта, позволяющее это использовать (оговорка) - если какая то часть сделки окажется недействительность, то сделка в целом сохраняет свою силу. Этой оговоркой стороны заранее признают, что хотят сохранить сделку в силе.

Представительство

Это соверешение сделок одним лицом от имени другого лица.

В отношениях представительства есть две ФИГУРЫ – ПРЕДСТАВИТЕЛЬ И ПРЕДСТАВЛЯЕМЫЙ

Особенность представительства заключается в том, что в результате действий представителя правовые последствия возникают непосредственно у представляемого лица. Поэтому не требуется чтобы представляемый как-то принимал на себя эти правовые последствия итд.

Представитель должен действовать в интересах представляемого.

Представитель не может заключать сделки от имени представляемого в отношение самого себя. По общему правилу не допускается одновременное представительство обоих сторон сделки. Исключение – коммерческий представитель. Это фигура, которая постоянно и самостоятельно занимается заключением сделок в сфере предпринимательской деятельности. Для того чтобы это допускалось стороны должны сами договорится об этом.

Через представителя могут заключаться все сделки, за исключением тех, которые должны заключаться лично(завещание, заключение брака)

Разграничение представительства от смежных ситуациях.

Представителя нужно отличать от посланника. Посланник не совершает никаких юридических действий. Он осуществляет в отличие от представителя только фактические действия

Посредничество. Ситуация, когда лицо обеспечивает условия для заключения сделки. Но посредник сам сделки не заключает, а только оказывает организационное содействие.

Рукоприкладчик. Он не совершает сделки , а только подтверждает, что гражданин действительно выразил волю на совершение сделки(неслучайно поэтому подпись рукоприкладчика удостоверяется нотариусом)

Представитель – всегда самостоятельный субъект гражданского права, это лицо, которое вступает в особые отношения представительства и соответственно этот субъект совершает сделки от имени представляемого.

Орган юридического лица не является субъектом гражданского права. Это часть юридического лица, которая не может вступать в гражданские правоотношения с целым.

Природа полномочий представителя. Иногда говорят, что представителя это его субъективное право. Однако субъективное право не может существовать без соответствующих им обязанностей. Ни у кого нет обязанностей по отношению к представителю.

Иногда говорят что эти полномочия – это элемент правоспособности представителя. Однако у всех граждан правоспособность одинаковая и не может увеличиваться с помощью юридических действий.

Лектор- Для того чтобы ответить на вопрос нужно разделить отношения на две части.

1)Внутренняя сторона - отношения между представителем и представляемым лицом. В рамках этих отношений полномочие является не каким то правом, а обязанность представителя действовать в интересах представляемого лица.

2) Внешняя сторона – это отношения представителя с третьими лицами. В рамках этих отношений представитель имеет право требовать от третьих лиц воспринимать себя как лицо, имеющее право действовать от имени представляемого. Если они отказываются от этого, для них могут возникнуть неблагоприятные последствия( например – Исполнение обязательства – это тоже сделка. Если исполнение совершается через представителя и оно является надлежащим, а кредитор отказался от принятия исполнения – возникнет просрочка кредитора)

Виды представительства

По способу установления отношений

1. Добровольное – возникает на основе воли представляемого лица

основано на сделке . объем полномочий определяется непосредственно сделкой.

2. Обязательное – возникает и без воли представляемого лица.

Законное – отношения представительства возникают в силу закона( имеется в виду – в силу иных юридических фактов, помимо сделки – например представительство родителей своего ребенка, опекуном в отношение опекаемого)

Основанные на административном акте. Объем полномочийпредставителя, их основания определяются актом, в котором это отражено.

Представительства, которое являствует из обстановки – полномочия представитля определяютсмя полномочиями, установленными внутреннеми положениями( продавец на кассе)

Выдача доверенности. Доверенность

Доверенность – это письменное уполномочение, которое выдается одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Выдача доверенности – это сделка, односторонняя, не нуждающаяся в восприятии адресата, (она порождает свои правовые последствия независимо от того знает ли представитель о выдаче доверенности или нет)

Это отзывная сделка – в любой момент она может быть отменена

Проблема каузальности/абстрактности сделки по выдаче доверенности. Сделку нужно рассматривать сделку как абстрактную. Доверенность выдается специально для того, чтобы представителя воспринимали как уполномоченное лицо. Остальным не должно быть дела о внутренних отношениях между представляемым и представителем, о том на каком основании выдана доверенность. Однако можно противопоставить то, что любая сделка считается каузальной если нет прямого указания в законе о ее абстрактности

Необходима письменная форма, она имеет для доверенности правоустанавливающее значение и при ее отсутствии эта сделка недействительна, причем если она выдается для совершения сделок для которых необходимо нотариальное заверение, то доверенность должна быть заверена нотариусом.

Существенные условия

1. Указание на представителя и представляемого лицо

2. Указание объема полномочий представителя

3. Дата выдачи доверенности

Неуказание всего этого – означает что доверенность не имеет юридической силы.

По общему правилу доверенность выдается на срок до 3 лет, (а если на совершение сделок за границей, то срок законом не определяется). Если срок не указан – то считается что она действет в течение года с даты ее выдачи. Срок определяется строго отрезком времени ( 2 года, , 16 дней итд)

Виды доверенностей

1. Генеральная доверенность – доверенность на совершение любых сделок от имени лица

2. Специальная доверенность – на соверешение сделок определенной категории. (например выдается брокеру для того чтобы он от имени клиента совершал сделки на бирже

3. Разовая доверенность – на совершение одной или нескольких конкретных сделок.

По общему правилу представитель осуществляет свои полномочия лично, но в определенных случаях может поручить действовать другому лицу

Это ситуация передоверия. Здесь появляется третье лицо – поддоверенный.

Передоверие допускается если это определено самой доверенностью.

Возможна ситуация, когда представитель вынужден передоверить в силу обстоятельств для охраны интересов доверителя.

Иногда говорят что передоверие это передача полномочий от представителя к поддоверенному. Но тогда мы должны констатировать, что представитель сам теряет все свои полномочия (однако это не предусмотрено законом и не соответствует интересам доверителя)

Скорее это означает установление новых полномочий наряду и полномочиями представителями.

Поскольку полномочия поддоверенного лица полностью производны от полномочий представителя, то

1. Объем полномочий поддоверенного не может быть больше полнономочий представтиеля

2. Срок действия полномочий поддоверенного не может быть больше срока полномочий представителя.

3. Если полномочия представителя прекращаются, то прекращаются автоматически полномочия поддоверенного лица

Передоверие – это тоже односторонняя сделка, однако совершается она не от имени представителя, а от имени представляемого.

Статья 187 ГК - Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 185 настоящего Кодекса.

С этим связан один вопрос – необходимо ли заверять основную доверенность нотариально в ситуации передоверия (ведь доверенность, выдаваемая в порядке передоверия требует нотариальной формы, а согласно ГК доверенность на совершение сделок(а выдача доверенности – это тоже сделка), требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена). Байбак –нет, не требует.

После передоверия представитель должен немедленно уведомить представляемого и сообщить сведения о поддоверенном. Если не исполняет эту обязанность, то будет отвечать за действия поддоверенного, как за свои собственные

Основания прекращения доверенности

1. Истечение срока действия доверенности. В данном случае действие доверенности прекращается независимо от действий представителя . Это событие

2. Исчерпание полномочий. Если доверенность выдана для совершения конкретной сделки и представитель ее совершил, то действие доверенности прекращается

3. Отмена доверенности представляемым. Это тоже односторонняя сделка, направленная на прекращение прав и обязанностей. Эта сделка нуждается в восприятии представителя

4. Отказ представителя от доверенности. Нуждается в восприятии представляемого лица. Отказ осуществляется в любое время исключительно по усмотрению представителя

5. Любое из оснований, которое приводит к прекращению одной из сторон представительства( смерть итд)

6. Признание одной из сторон недееспособной, ограничено дееспособной или безвестно отсутствующей.

Последствия прекращения доверенности. Представляемый или его правопреемник обязан уведомить представителя, а также всех известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми была выдана доверенность(чтобы они перестали его воспринимать как уполномоченное лицо исключить злоупотребления со стороны представителя)

До тех пор, пока представитель уведомления не получил, все сделки от имени представляемого, совершенные представителем от имени представляемого. Исключения – случаи, когда представитель действует недобросоветсно, когда он знал или должен был знать о прекращении действия доверенности.

Представитель должен вернуть представляемому или его правопреемнику доверенность ( тоже для защиты от злоупотреблений представителя)

Представительство без полномочий. Этим термином принято называть ситуации, когда одно лицо действует от имени другого не имея на это полномочий , или действует от имени другого лица с превышением полномочий. Последствия такого представительства – неуполномоченное лицо лично себя связывает по тем сделкам, которые оно заключает от имени представляемого. Исключение – когда в последствии представляемый прямо одобрит сделку, которая была заключена от имени неуполномоченного представителя. Данное одобрение может быть совершено в любой форме(судебная практика считает одобрением и те действия, которые свидетельствуют об одобрении). В то же время это одобрение должно быть прямым и недвусмысленным( все сомнения истолковываются в пользу представляемого). Одобрение – это тоже односторонняя сделка, приводящая к изменению прав и обязанностей. Она имеет обратную силу, т .е считается что одобрение говорит что права и обязанности изначально возникли у представляемого лица.

174 статья и 183 статья –

Осуществление гражданских прав

Это совершение тех действий, которые входят в содержание субъективного гражданского права.

Общий принцип – субъекты гражданского права осуществляют субъективные гражданские права по своему свободному усмотрению, которое проявляется в том, что

1. Они сами решают – пользоваться правами или нет

2. Если право может быть осуществлено разными способами, то субъекты гражданского права по своему усмотрению выбирают способ осуществления этого права.

3. Субъекты гражданского права по своему усмотрению распоряжаются своими субъективными гражданскими правами. Они могут передать(если оно передаваемо), прекратить, ограничить право (например когда обременяют вещь).

Для того чтобы усилить этот принцип, отказ от осуществления субъективного права не приводит к его прекращению(в англо-американском праве – право может прекратится. Неслучайно в контрактах можно встретить оговорку о том, что если мы не осуществляем это право, это не значит что оно прекратилось)

В ГК формулируется запрет на осуществление действий, которые выходят за пределы осуществления гражданских прав. Пределами осуществления гражданских прав в доктрине принято считать границы действия управомоченного, установленные законом или вытекающие из самого существа этого права. выход за пределы – это злоупотребление

Формы злоупотребления правом-

1)Шикана – особая форма злоупотребления правом. Это осуществление права с единственной целью причинить вред другому лицу.

2)Не допускается осуществление права с целью ограничения конкуренции или злоупотребления доминирующим положением на рынке (например – Демпинг – установление монопольно низких цен)

3)Злоупотребление правом в иных формах. Одна из самых опасных формулировок ГК. Здесь последнее слово будет за судом. Единственное что можно сказать – это наверное использование права с недобросовестными намерениями( т. е злоупотребление), если толковать грамматически.

Последствия злоупотребления правом

Прийдя к выводу, что имело место злоупотребление правом, суд может отказать в его защите (странная формулировка – т .е может отказать, а может и нет?). Это общее правило.

Законодатель вводит презумпцию добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений. Иначе говоря, сам управомоченный субъект не должен доказывать что он действовал добросовестно.

Защита гражданских прав

Это меры, которые применяются с целью восстановления положения, существовавшего до нарушения права, пресечения действий, нарушающих право, или признание оспариваемого гражданского права

Управомоченный сам решает будет, ли он защищать свое нарушенное право или нет

Он по своему усмотрению выбирает способ защиты гражданского права, если оно может быть защищено разными способами.

Проблема конкуренции исков. Ее смысл сводится к следующему. Может ли управомоченное лицо выбрать какой то способ защиты, который ему кажется более удобным в ситуации когда в законе нет указания на то , что выбор возможен. (например имущество собственника передано по договору аренды, срок аренды истек, а арендатор вещь не возвращает. Есть два варианта – виндикационный иск и договорный иск.)

Статья 12. Способы защиты гражданских прав

Защита гражданских прав осуществляется путем:

признания права;

восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

самозащиты права;

присуждения к исполнению обязанности в натуре;

возмещения убытков;

взыскания неустойки;

компенсации морального вреда;

прекращения или изменения правоотношения;

неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

иными способами, предусмотренными законом.

Может натолконуть на мысль, что можно выбирать

Но такого выбора быть не должно, потому что способов защиты потому и много, потому что они предусмотрены для различных ситуаций. Когда они предусмотрены, они вытесняют общие способы защиты( такие как виндикационный иск – общее средство истребования своей собственности из чужого незаконного владения). При избрании имущества общего средства ответчик теряет типичные возражения, способы ответной защиты. Нужно пользоваться только тем, что законодателем предусмотрено прямо для тех или иных случаев.

Способы защиты классифицируются -

Меры защиты – те санкции, которые применяются для восстановления положения, существовавшего до нарушения права, для пресечения действий создающих угрозу нарушения, для признания права. Для применения достаточно самого факта нарушения. (в виде формулы “заставляют сделать то, что ты и так обязан был сделать”)

Меры ответственности – те меры, которые представляют собой дополнительные к основной обязанности обременения, которые возлагаются на нарушителя с целью восстановления нарушенного права. Для применения необходимы специфические условия – противоправное поведение, убытки, причинная связь и вина (в виде формулы – “возлагают на тебе дополнительную обязанность”)

По порядку защиты выделяют

1. Юрисдикционные способы – предполагают, что управомоченный защищает свое право с помощью специального юрисдикционного органа(т. е того, который наделен компетенцией по разрешению спора- как правило это государственные и негосударственные суды. Государственные действуют на основании процессуального законодательства государтсва, определяющего их компетенцию, подсудность итд. Негосударственные – Передача дела в суд на основании соглашения сторон, сами определяют лиц, участвующих в роли судей. Административный порядок – За защитой своего нарушенного права, лицо обращается не в суд, а в административный орган который наделен компетенцией по разрешению этих споров. По общему правилу права защищаются в суде, а в прямо предусмотренных законом случаях применяется административный порядок, причем он не окончательный – после обращения в адм орган можно обжаловать в суд.

2. Неюрисдикционные способы.а) Самозащита субъективных гражданских прав – допускается при наличии нескольких условий1) избранный способ самозащиты должен быть соразмерен нарушению2) действия предпринимаемые для самозащиты должны не выходить за пределы действий, которые необходимы для пресечения правонарушения. Если лицо выходит за пределы самозащиты, то эти действия считаются неправомерными и к лицу могут быть применены санкции (взысканы убытки и т. д.)б) Претензионный порядок защиты гражданских прав. Когда субъективные гражданские права нарушаются потерпевший направляет нарушителю претензию, а нарушитель обязан на нее отреагировать. Этот порядок может быть предусмотрен соглашением сторон или законом. Он может служить основанием для обращения в юрисдикиционный орган ( при несоблюдении например суд может отказать в иске)При установлении претензионного порядка соглашением должна устанавливаться строгая последовательность действий(пустые декларации не имеют силы)

Отдельные способы защиты гражданских прав(способы – ст 12). Перечень нельзя назвать удачным и исчерпывающим.

Восстановление положения существовавшего до нарушения права. Специфика состоит в том, что к нарушителю применяются меры, которые призваны восстановить имущественное положение потерпевшего, существовавшее до нарушения его права. Может осуществляться как в юрисдикционной так и в неюрисдикционной форме(самозащита, нарушитель добровольно выплачивает убытки итд)

Возмещение убытков. Мера ответственности, т. е определенное дополнительное обременение. Предполагает возмещение реального ущерба( расходы, которые потерпевший произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права) и упущенной выгоды( те доходы, которые потерпевший получил бы, если бы его право не было нарушено. Возмещение убытков осуществляется полностью. Оно является общей мерой гражданской ответственности это означает, что его можно применять всегда, независимо от того, предусмотрено ли оно нормой за конкретное правонарушение(т. е по умолчанию)

Взыскание неустойки. Это определенная денежная сумма, устанавливаемая законом или соглашением сторон, на случай нарушения обязательства. В отличие от убытков, количество которых нужно доказывать, величину неустойки доказывать не надо – она заранее предусмотрена. Другое отличие – возмещение убытков всегда объективна, а неустойка определяется произвольно.

И возмещение убытков, и неустойка могут возмещаться как юрисдикционным, так и неюрисдикционным.

Признание права. Специфика – применяется в тех случаях когда не требуется что-то получить от нарушителя. Он применяется в случаях, когда нарушение заключается в оспаривание права(меня не признают собственником, акционером). Цель – ликвидировать спор о том принадлежит право или нет. Особенность – признание права осуществляется только в судебном порядке, самостоятельными действиями добиться этого невозможно.

Пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Как правило Применяется когда правонарушение носит длящийся характер. Закон позволяет не только реагировать не только на уже состоявшиеся правонарушения, но и обращаться с требованиями о предотвращении нарушения права, если есть угроза его нарушения.

Данный способ может применятся как в юрисдикционной, так и в неюрисдикционной форме и может сопровождаться другими способами защиты( например возмещение убытков.

признание оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

признать оспоримую сделку недействительной можно только в юрисдикиционной форме ( по суду), а применить последствия ничтожной сделки – в любой форме

Признание недействительным акта государственного органа или органа самоуправления. Речь идет о нормативном акте и соответственно этот акт признается недействительным в слу его противоречия закону. Признается недействительным судом, причем с момента его издания- т. е судебное решение имеет обратную силу.

Самозащита. Любые действия, которые управомоченный может сделать для защиты своего права. Лишь бы они были адекватны - выше

Присуждение к исполнению обязанности в натуре. Этот способ обеспечивает действие принципа реального исполнения обязательств. Смысл его заключается в том, чтобы кредитор получил от должника именно тот предмет, который должник обязан предоставить. Этот способ применяется только в юрисдикционной форме

Компенсация морального вреда. Применяется только для защиты личных неимущественных прав. Компенсируется физические и нравственные страдания потерпевшего в результате нарушения его права. (страдание советского человека в деньгах не оценишь –Е. А. Флейшиц но с деньгами страдать приятнее)

Но практика его применения столь субъективна и непоследовательна, что о его полноценном действии сказать нельзя(суд применяет ее как хочет)Способ защиты применяется только в юрисдикционной форме – нужно обращение в суд

Изменение или прекращение правоотношения. Например – п. 2 ст. 475 ГК

Неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления. Выделять некорректно, т. к это обязанность суда – если при рассмотрении дела суд устанавливает, что какой-то акт не соответствует закону, то суд самостоятельно (без какого то дополнительного иска) не применяет его, и применяет закон.

Перечень способов защиты прав не является исчерпывающим, способы не включенные в перечень могут быть установлены только законом.

Сроки в гражданском праве.

Сроки – это определенные моменты во времени, периоды времени или события с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Иначе говоря юр фактом является не время как таковое, а определенный его момент, с которым связаны определенные правовые последствия.

Срок – иног это категория произвольная, может зависеть от воли людей. Например срок исковой давности (может быть прерван, приостановлен) Однако событие –это не все на что человек повлиять не может. Событие это то, что может возникать и развиваться независимо от воли людей(т. е насколько эти обстоятельства могут быть автономны от людей)

Срок может определяться какой то календарной датой, периодом времени (в годах, днях месяцах , часах), а также путем указания на какое-то событие(однако оно должно быть неизбежным)

Начало и окончание течения срока. Правила здесь носят условный характер.

1. Если срок определен периодом времени, то течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено начало срока(заключили 22 апреля – срок течет с 23 апреля). Иногда это правило ошибочно трактуют – говорят, что и правовые последствия наступают только на следующий день. На это срок никак не влияет (например доверенность – с момента придания необходимой формы сделке)

2. Срок который исчисляется годами истекает в соответствующий месяц и число последнего года срока(если доверенность на один год с 22 апреля 2010 года –срок истекает 22 апреля 2011 года, а первым днем срока считается 23 апреля)

3. Если срок определен в полгода или исчисляется кварталами – к нему применяются правила для сроков исчисляемых месяцами. Отсчет кварталов ведется с начала года

4. Если срок исчисляется месяцами, то он истекает в соответствующее число последнего месяца срока.

5. Если срок определен в полмесяца – то он исчисляется днями и равен (независимо от количества дней в месяце) 15 дням

6. Если последний день срока приходится на тот месяц, в котором соответствующего числа нет – тогда срок истекает в последнее число последнего месяца срока.

7. Если последний день срока приходится на нерабочий день – тогда пследним днем срока переносится в ближайший рабочий день.

По общему правилу вступает в силу с момента заключения сделки. Но стороны могут изменить правила о сроках, сторонам предоставлено право перевести действия договора на отношения возникшие до начала правовых отношений. Такое условие о придании сделке обратной силы не влияет на продолжительности срока, определенного сделкой.

Если в течение срока должно быть совершено какое то действие то оно должно быть совершено до 24 часов последнего дня срока. Если необходимо отправить крреспонденцию, то нужно успеть сдать письмо до 24 часов в организацию связи(важна дата штемпеля). Если действие должно быть совершено в определенной организации, в которой установлены определенные операционные часы, то срок истекает в тот час, когда в организации прекращаются соответствующие операции.

Виды сроков

Как может быть установлена продолжительность срока

Императивные – сроки устанавливаемые только законом

Диспозитивные – могут быть изменены соглашением сторон

Императивно-диспозитивные – могут быть изменены соглашением сторон, но только в определенную сторону(только в большую или только в меньшую)

В зависимости от определенности

Абсолютно определенные – точно исчислены путем указания на момент

Относительно определенные – устанавливаются путем указания на событие, но мы не знаем когда оно произойдет. Сюда относятся и разумные сроки –когда действие должно быть совершено в нормальные для него сроки(определяется обычаями делового оборота и тд). Сроки – немедленно или без промедления- должник должен приступить к исполнению своей обязанности без излишних задержек в исполнении

Неопределенные сроки – все понимают, что правоотношение имеет какие-то временные границы, но вообще никак не определены. Правоотношение тогда может быть прекращено по воле одной из сторон и они могут заявить об этом в любое время. Сроки до востребования – когда кредитор предъявит требования, тогда действия и должны быть совершены.

Общие сроки- применяются в кчестве общего правила. Например общий срок исковой давности – 3 года

Специальные – применяются когда устанолено какое то исключение из правила. Действуют в случаях, предусматренных законом или договором.

По функции срока

Срок осуществления субъективных прав – устанавливаются для того, чтобы управомоченый мог сам реализовать свое право или потребовать осуществления действий от какого-либо лица

Сроки защиты – сроки обращения в юрисдикционные органы для защиты нарушенного права (срок исковой давности.

Отдельные разновидности сроков

Срок существования гражданского права – это действие права во времени. (например срок действия исключительного права на литературное произведение –врея жизни автора и 70 лет после смерти)

• Права, ограниченные определенным сроком существования

• Права, ограниченные неопределенным сроком (договор аренды на неопределенный срок, личные неимущественные права(прекращаются со смертью- и все там будем)

• Права, ограниченные приблизительным координатами(разумный срок итд)

• Права, имеющие бессрочный характер – например право собственности

Истечение срока прекращает существование права независимо от того использовалось ли оно управомоченным.

Пресекательные сроки – праов прекращается только в том случае, если управомоченный не начал его осуществлять. Это такой стимул к осуществлению своего права.( п.1 ст 367)

Гарантийный срок – период, в течение которого в случае обнаружения в товаре (работе) недостатка изготовитель (исполнитель), продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны удовлетворить требования потребителя, установленные статьями 18 и 29 настоящего Закона.

Гарантийный срок вправе устанавливать изготовитель (исполнитель)

Срок службы – период в течение которого изготовитель или исполнитель , обязаны обеспечить потребителю возможность использования по назначению

По сроку службы устраняются не все недостатки, а только существенные и возникшие по вине изготовителя. Устанавливается для обеспечения возможности работы изделия по назначению, а не бесперебойной работы всех их функций. Обычно устанавливается для изделий, предполагающих длительное использование. Установление такого срока – право изготовителя или исполнителя. Может стать обязанностью – если по истечении определенного срока может представлять опасность для граждан и окружающей среды. Исчисляется с момента передачи( если невозможно установить – с момента изготовления). На изготовителя, исполнителя возлагается обязанность обеспечить ремонт и техобслуживание изделия а также изготовление и поставку запчастей в течение всего срока производства изделия. Если Производство прекращено – в течение срока службы изделия после прекращения.

Срок годности – это период по истечении которого изделие непригодно для его использования по назначению. На определенные группы товаров изготовитель обязан их устанавливать.

Юридическое значение этого срока –закон запрещает продажу товаров с истекшим сроком годности или без такового, если он должен быть указан.

Претензионные сроки – установлены для непосредственного обращения к обязанному лицу с требованием об исполнении обязанности до передачи спора на рассмотрение юрисдикиционного органа. Если претензию не удволетворили – можно идти в суд.

Он может быть установлен как законом так и соглашением сторон.

Что происходит, если этот срок пропущен. Если формально – если срок для предъявления претензии пропущен, то в суд обратиться уже нельзя. Суды исходят из того, что право на судебную защиту – это священное право каждого, Даже если срок нарушен претензию отправить все равно нужно, а дальше идти в суд ( обоснование – условием для обращения в суд является претензионный порядок, а порядок и срок это разные вещи – софистика в чистом виде) Юридическое значение – неизвестно. Претензионные сроки реального юридического значения не имеют.

Срок исковой давности – это срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Зачем он устанавливается?

1. С течением времени затрудняется возможность установления истины по делу. Исковая давность способствует тому, чтобы иски рассматривались как можно раньше

2. Исковая давность защищает интересы обязанного лица. Обязанное лицо с течением времени может утратить возможность защиты от иска(утеря доказательства итд

3. Способствует стабилизации оборота

Если лицо не обращается с иском, задумаемся, а надо ли ему это, находится ли это в его интересе

Общий срок исковой давности – 3 года (является максимальным)

Сроки исковой давности определяются только законом(носят императивный характер)

Действие исковой давности, последствия ее истечения

Истечение срока исковой давности само по себе является основанием для отказа в иске, но применяется только по заявлению стороны в споре. Сторона в споре – истец или ответчик(ГПК и АПК). Третьи лица –выделяют заявляющих самостоятельные требование на предмет спора, и тех кто их не заявляет. Третьи лица не имеют права ссылаться на сроки исковой давности.

Если один из соответчиков ссылается на истечение срока исковой давности, то это не порождается последствий для остальных.

Заявление должно быть сделано до вынесения решения судом первой инстанции(т. е до удаления судей в совещательную комнату)(заявлять впервые требование о применении исковой давности в апелляционной или кассационной инстанциях недопустимо). Если ответчик ссылается на истечение срока исковой давности во время последней реплики в судебном заседании – суд может продолжить судебное заседание, но может этого и не делать. Одна из проблем законодательства – в каком порядке ссылаться на истечение срока исковой давности (в суде и во внесудебном порядке – ст. 411 – пока ссылка на исковую давность не сделана , зачет возможен – проблема определения того, что есть ссылка на исковую давность(Судебная практика встала на позицию, что это должна быть судебная ссылка))

Право на иск в процессуальном смысле(иначе – право на обращение с иском в суд) – на это право исковая давность вообще не влияет. Иск принимается в любом случае.

Право на иск в материальном смысле – право на удволетворение иска. Вот на нем исковая давность отражается(здесь есть несколько точек зрения):1) Истечение срока исковой давности прекращает право на иск в материальном смысле (Мнение появившееся в советские времена и основано на высказывании Ленина – право есть ничто без аппарата, способного принудить – если срок истек, то и право прекратилось, т. к принуждение(по этому иску) “аппарат” уже не осуществляет)2) Право на иск в материальном смысле прекращается не в момент истечение срока, а в момент вступления решения суда в законную силу (сошлется ли на истечение сторона или нет)– НО тогда получается, существование права может зависеть от воли другой стороны, а суд при таком понимании по своей воле может вновь наделить истца правом. 3)Б.Б. Черепахин – с истечением исковой давности изменяется лишь форма защиты права, она преобразовывается в более ослабленную форму, государство признает это право, а если обязанность будет исполнена без принуждения(у должника вдруг совесть проснулась), то она будет исполнена правомерно и безвозвратно).

Исковая давность распространяется не только на обращение в суд, но и н на возможность зачета.

Не только на обращение в суд, но и на обращение в иные юрисдикционные органы(рассматривающие споры в административном порядке)

Действие исковой давности не порождает субъективное право. (истребование вещи у вора по виндикации по истечение общего срока исковой давности. Когда истекает срок исковой давности, вор не становится собственником украденного, а лишь ослабляется защита права собственника).

Истечение исковой давности по основному требованию означает его истечение и по дополнительным требованиям. (ослабление защиты основного права ослабляет и защиту право исходного, дополнительного)

Общий срок исковой давности -3 года и исчисляется с того времени как потерпевший узнадл или должен был узнать о нарушении.

Специальные сроки исковой давности – на сегодняшний день все специальные сроки меньше общего срока Раньше действовали и более продолжительные сроки исковой давности (по ничтожным сделкам – 10 лет – из-за проблемы незаконной приватизации, те, кто приватизировал, боялись этого срока). История показывает, что чем более стабильно общество, тем больше сроки исковой давности, поскольку люди думают на завтра, будучи уверенными в своих правах и стабильности их развития и движения. В Германском Гражданском Уложении и в Австрийском – 30 лет. ( и никто не возражает)

Начало течения срока исковой давности –

Течение начинается с момента, когда потерпевши узнал или должен был узнать о нарушении своего права. НЕ требуется чтобы он знал нарушителя.(ВАС – сказал, что течение срока исководй давности по виндикационному иску начинается с момента, когда нарушитель выявлен)

В обязательствах с определенным сроком исполнения – с момента наступления срока испонения.

Обязательства до востребования – должник обязан исполнить обязательство в течение 7 дней с момента требования – по истечение срока начинается срок исковой давности

Обязательства, исполняемые в разумный срок – если должник не исполняет в разумный, то кредитор требует и начинается тот же семидневный срок.

Частичное или периодичное исполнение – срок исковой давности будет течь в отношение каждой части отдельно.

В отношение недействительной сделки –

Для ничтожных сделок срок исковой давности начинается с момента ее исполнения.

По оспоримым сделкам – с того момента, когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, по которым сделка является недействительной

По сделкам совершенным под влиянием насилия или угрозы – с момента когда действие насилия или угрозы прекратилось.

Другие специальные положения – транспортные кодексы, уставы, воздушные кодексы, нарушение претензионного порядка

Регрессные обязательства – если одно лицо исполняет обязательства другого лица, то у исполнившего возникает как правило регрессное требование к должнику

Исковая давности начинается с момента исполнения основного обязательства со стороны “недолжника”

Приостановление срока исковой давности

Если имеет место определенное обстоятельство течение срока давности приостанавливается. Когда они устранены – они продолжается.

Обстоятельства должны иметь место в течение срока исковой давности

Законодатель подчеркивает что эти обстоятельства должны иметь место в течение последних 6 месяцев течения срока исковой давности

Перечень обстоятельств которые являются основанием приостановления в законе

1. Непреодолимая сила – чрезвычайные(т. е выходящие за рамки нормального развития событий. (Если это наводнение – то оно должно выходить за рамки событий, быть необычным, а не происходящим обычно)) и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (а не вообще).

2. Нахождение истца или ответчика в вооруженных силах, переведенных на военное положение

3. Мораторий (отсрочка) – это отсрочка исполнения обязательств которая может быть установлена правительством российской федерации на основании закона

4. Приостановление действия закона или иного правового акта, регулирующего данные отношения

Восстановление течения срока исковой давности

Срок исковой давности истек, но при определенных обстоятельствах суд может его восстановить. Это определенного рода фикция. Это возможно в тех случаях когда суд признает уважительной причину пропуска срока иск давности по обстоятельствам связанным с личностью истца. Вывод – восстановление срока исковой давности возможно только для граждан. Перечень обстоятельств в ГК – не исчерпывающий. Закон не устанавливает заранее критериев – вопрос о восстановлении отдается на усмотрение суда

Перерыв срока исковой давности

В силу определенных обстоятельств указанных в законе. Течение срока прекращается и начинает течь заново. Обстоятельства должны иметь место в течение этого срока. Если они возникли после срока – это юридически безразлично.

Основания

1. Предъявление иска (в надлежащем порядке, т.е в соответствии с процессуальным законодательством. Если истец просто как-то и куда-то подал – это исковой давности не прерывает)Доказательством того, что процесс законодательство соблюдено является то, что суд принимает его к рассмотрению. Непосредственное обращение к ответчику срока исковой давности не прерывает.

2. Признание должником своего долга (совершение должником действий, свидетельствующих о признании долга). Это правомерный поступок (неважно – на что была направлена воля лица). В гражданском кодексе нигде не сказано, что эти действия адресованы непосредственно кредитору (достаточно любого действия, свидетельствующего о признании). В качестве признания долга выступают только ясные и недвусмысленные действия – все сомнения в пользу должника. Не требуется буквальной формулировки суммы долга при признании. Достаточно также совершения частичного платежа – признание долги в отношение одной части долга не отражается на исковой давности по остальным платежам. Исковая давность по остальным частям течет отдельно(имеется в виду ситуация, когда было предусмотрено исполнение обязательства по частям).

В качестве признания рассматриваются только действия()

Признание долга должно быть совершено лицом надлежаще уполномоченным – это может быть директор (единоличный исполнительный орган юридического лица), представитель по доверенности, сотрудник в чьи служебные обязанности входят такие действия итд, но явно не любой субъект.

Признание основного долга не отражается на дополнительных требований – это отдельные права и по ним отдельно течет исковая давность.

Ситуация когда участвует несколько должников и кредиторов – признание долга одним из должников не влияет на течение исковой давности в отношение остальных должников.

Если должник признает перед одним из кредиторов это не значит что долг признается в отношение остальных.

Правопреемство не отражается на течение исковой давности – например при цессии исковая давность продолжается несмотря на то, что право требования уступлено.

Прекращение исковой давности без перерыва

Когда нарушения, послужившие основанием для начала течения исковой давности прекращаются(отпадает сам факт нарушения)

Исковая давность не распространяется на:

требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;(ведь истец не хочет чего то отобрать у ответчика. Ему просто восстановить статус кво)

требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов (на самом деле логики никакой – это просто социально-популистская мера (просто Россия – это страна обиженных вкладчиков))

требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права на возмещение такого вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года, предшествовавшие предъявлению иска; (суд будет оценивать размер компенсации только за три года)

требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (статья 304); (т. е по негаторному иску (на нарушение прав пользования и распоряжения). Здесь имеет место длящееся нарушение – пока оно продолжается вы можете обращаться в суд с иском)

другие требования в случаях, установленных законом. (т.е все остальное должно быть предусмотрено непосредственно законом. В связи с этим перечень нельзя додумывать)

Иск о признании ничтожной сделки недействительной (этот и некоторые другие - Иски о признании) – вполне логично, чтобы на них не распространялась исковая давность. Однако в законе такого не установлено, а расширительно толковать мы не можем. (На иски о признании ничтожной сделки недействительной распространяется общий срок исковой давности)

Действие исковой давности во времени

Сроки и правила их исчисления применяются к тем требованиям, по которым ранее установленный срок исковой давности не истек к моменту введения в действие 1 части ГКРФ

Ко всем искам, которые существовали ранее применяется новый срок исковой давности (3 года)

Личные неимущественные права

Это отдельный раздел гражданского права, специфика которого заключается в объекте гражданских прав – это нематериальные блага, которые имеют особенности

1. Они бестелесные

2. Они не имеют имущественной оценки

3. Они непередаваемы и неотчуждаемы (они в гражданском обороте не участвуют)

4. Они служат удовлетворению личных, неимущественных или духовных потребностей

Примерный перечень этих благ перечислен в статье 150

1. Жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом. В случаях и в порядке, предусмотренных законом, личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие умершему, могут осуществляться и защищаться другими лицами, в том числе наследниками правообладателя.

2. Нематериальные блага защищаются в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав (статья 12) вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения.

Такое разнородное перечисление не имеет научной ценности – законодатель просто попытался перечислить все (и права, и блага), что можно и добавил еще “ и иные”

В случаях предусмотренных законом эти права могут осуществляться и защищаться лицами, которым они не принадлежат. Например, иски о защите чести и достоинства автора, предъявляемые его наследниками. Но корректнее говорить, что защищаются и осуществляются не права(ведь они непередаваемы), а общественные интересы – т. е наследник заинтересован в том, чтобы доброе имя наследодателя было сохранено.

Личные неимущественные права на нематериальные блага

Они являются абсолютными – управомоченному субъекту противостоят все лица, обязанные воздерживаться от нарушения этого права.

Принцип всеобщего запрета на вторжение в личную неимущественную сферу.

Специальные способы защиты

1. Компенсация морального вреда – в денежной форме возмещается моральный вред, которые гражданин претерпел в результате нарушения его личных неимущественных прав.

Размер оценивается судом. Судом принимается во внимание – степень нравственных страданий, степень вины нарушителя, итд)

У нас нет полноценной оценки морального вреда – суды оценивают на глаз, нет восстановления положения существовавшего до.

2. Защита чести, достоинства и деловой репутации.

1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти.

2. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, распространены в средствах массовой информации, они должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации.

Если указанные сведения содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву.

Порядок опровержения в иных случаях устанавливается судом.

3. Гражданин, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы, имеет право на опубликование своего ответа в тех же средствах массовой информации.

4. Если решение суда не выполнено, суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в размере и в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством, в доход Российской Федерации. Уплата штрафа не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие.

5. Гражданин, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением.

.

Правила о защите деловой репутации гражданина применяются и к деловой репутации юридического лица(понятно, что ЮЛ не может испытывать нравственных страданий, но его репутация тоже может пострадать)

Вещное право

Понятие и признаки вещных прав

Вещные права предоставляют управомоченнуму лицу определенную власть над вещью – цель в закреплении вещей за субъектами гражданского права.

Два аспекта отношений

1. Общественный аспект – взаимодействие управомоченного лица со всеми обязанными лицами

2. Вещественный аспект – взаимодействие управомоченным с самой вещью

Особенности прав

Общественная сторона

1. Это абсолютные права– управомоченному противостоит неопределенный круг обязанных лиц

2. Интерес управомоченного лица удовлетворяется за счет его собственных действий в отношение вещи, за счет господства над вещью (сервитут – (например право прохода) – осуществляется за счет действий самого управомоченного). В вещных правоотношениях интерес управомоченного обеспечивается путем возложения на всех обязанных лиц пассивной обязанности не нарушать право управомоченного

3. Вещные права имеют абсолютную защиту – они защищаются от любого лица. Достаточно доказать факт нарушения и факт того, что истцу принадлежит вещное право.(пример с двумя исками)

4. Принцип старшинства – Когда на одну и туже вещь претендует несколько лиц которые имеют вещные и обязательственные права, то приоритет отдается вещным правам

Вещественная сторона

1. Объектом вещного права является вещь – это телесный осязаемый предмет. Не могут быть объектами вещных прав иные блага.

2. Объектом вещного права может быть не просто вещь, но конкретная индивидуализированная вещь – нельзя быть собственником просто 10 килограммов чего-то. Если вещь погибла, то и право на нее прекращается. Под гибелью понимают – фактическая гибель или утрата вещью ее юридически значимых свойств (например – обезличивание вещи)

3. Свойство следования – обычно обозначают как “право следует за вещью” – вещное право сохраняется независимо от того, в чьем владении находится вещь и независимо от смены собственника вещи (земельный участок обременен сервитутом – при продаже участка сервитут сохраняется, сколько бы вещь находящаяся в незаконном владении не переходила из рук в руки право собственности на нее сохраняется)

Дополнительные признаки, которые должны бы присутствовать – В ЗАКОНЕ ИХ НЕТ

1. Вещные права должны быть сформулированы в законе как закрытый перечень. Логика – вещные права отражаются на интересах неограниченного круга лиц, а потому всем важно знать все. НАШ ЗАКОН УСТАНАВЛИВАЕТ ОТКРЫТЫЙ ПЕРЕЧЕНЬ

2. Содержание вещного права должно определяться только законом, т. е стороны своим соглашением не могут изменить его содержание. (ПОСКОЛЬКУ ПЕРЕЧЕНЬ НЕ ЯВЛЯЕТСЯ ЗАКРЫТЫМ У НАС СТОРОНЫ МОГУТ САМИ ОПРЕДЕЛИТЬ СОЖЕРЖАНИЕ ВЕЩНОГО ПРАВА)

3. Вечность (бессрочность) вещных прав –вещные права существуют до тех пор пока существует их объект. (У НАС – СЕРВИТУТ – СЕРВИТУТ МОЖЕТ БЫТЬ УСТАНОВЛЕН НА ОПРЕДЕЛЕННЫЙ СРОК)

Общее определение вещных прав - вещное право это субъективное гражданское право, предоставляющее управомоченному возможность непосредственного воздействия на вещь, обеспеченную путем возложения на всех посторонних лиц пассивной обязанности воздерживаться от нарушения господства над вещью управомоченного лица.

В гражданском праве приняты различные классификации. Одна из них

1. Полные вещные права – у нас это только право собственности. Собственник является полновластным хозяином. Собственник действует своей властью в собственном интересе

2. Ограниченные вещные права (права на чужие вещи – iure in rei aliena) – эти вещные права предоставляют управомоченному ограниченные возможности воздействия на вещь. Они всегда производны от права собственности – если право собственности прекращается, то и ограниченные права прекращаются. Объектом ограниченных вещных прав могут быть только чужие вещи – право собственности и ограниченные вещные права не могут быть у одного и того же лица (sua res neminem servit)

Перечень ограниченных вещных прав – в статье 216 Гражданского Кодекса.

Право собственности

Это главное право

Собственнику принадлежат право владения, пользования и распоряжения.

Правомочие владения – это юридически обеспеченная возможность хозяйственного господства над вещью.(Условно – фактическая власть собственника над вещью). Владение само по себе –это фактическое состояние. Оно может быть основано на каком-то праве (титуле) или не основываться (незаконное беститульное владение). У нас нет презумпции законности владения – необходимо доказывать свое право (нельзя просто сослаться на то, что ты владел), у нас нет презумпции собственности владельца в отношение движимых вещей

Если владение законно, то оно защищается с помощью специальных вещно-правовых исков.

Незаконное владение

Добросовестное владение – владелец не знает и не может знать о незаконности своего владения (вещь украли и она в порядке наследования перешла к наследникам вора)

Недобросовестное – владелец знает или может знать об этом.

Добросовестное владение может перерасти в право собственности при определенных обстоятельствах.

Владение является основой для осуществления всех правомочий собственника. Собственность без владения как кладовая без ключа(Рудольф фон Йеринг)

Ст. 305(значение владения) - Права, предусмотренные статьями 301 - 304 настоящего Кодекса, принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором. Это лицо имеет право на защиту его владения также против собственника.

Владение является важным символом, доказательством права собственности – как правило право собственности принадлежит владельцу. (это справедливо скорее для движимости. Для недвижимости имеет первостепенное значение запись в реестре )

Правомочие пользования – это юридически обеспеченная возможность извлечения полезных свойств из вещи. Условно говоря – пользование – это экономическая власть над вещью. Пользование – это тоже категория фактическая. Оно также может быть законным (основанным на правомочии) или незаконным(не основанное на правомочии)

Добросовестный пользователь – не знает и не должен знать о незаконности пользования. Недобросовестный пользователь– знает или должен знать о незаконности пользования

Ст. 303(значение пользования) - Статья 303. Расчеты при возврате имущества из незаконного владения

При истребовании имущества из чужого незаконного владения собственник вправе также потребовать от лица, которое знало или должно было знать, что его владение незаконно (недобросовестный владелец), возврата или возмещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь за все время владения; от добросовестного владельца возврата или возмещения всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества.

Владелец, как добросовестный, так и недобросовестный, в свою очередь вправе требовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество с того времени, с которого собственнику причитаются доходы от имущества.

Добросовестный владелец вправе оставить за собой произведенные им улучшения, если они могут быть отделены без повреждения имущества. Если такое отделение улучшений невозможно, добросовестный владелец имеет право требовать возмещения произведенных на улучшение затрат, но не свыше размера увеличения стоимости имущества.

Правомочие распоряжения – это юридически обеспеченная возможность определять юридическую судьбу вещи, иначе говоря совершать в отношении вещи действия, отражающиеся на ее правовом режиме. Условно – это юридическая власть над вещью. распоряжение осуществляется путем не фактических(как пользование и владение), а юридических действий, а именно сделок.

Распорядительные действия могут быть законными или незаконными. Если правомочия распоряжения у лица есть – законное распорядительное действие. Незаконное распорядительное действие – у лица нет правомочий распоряжения.

Грань между распоряжением и пользованием тонкая и подвижная.

Эти правомочия могут принадлежать не только собственнику – их может осуществлять лицо, обладающее правом хозяйственного ведения, правом доверительного управления и др

Дополнительные признаки, отличающие право собственности от других вещных прав.

1. Полнота права собственности. Собственнику принадлежит наиболее полное господство над вещью. Собственник не должен каждый раз доказывать, что он может сделать с вещью.

Полнота права собственности означает:

эластичность права собственности – если собственник на время лишен власти над вещью, то когда лишение отпадает, то право собственности автоматически восстанавливается.

Собственник действует по своей воле в своем интересе. Этим отличается от права хозяйственного ведения – управомоченный действует не только в своем интересе, но и в интересе собственника

Независимость права собственности – оно не зависит от существования какого-либо другого права.

Полнота права собственности не означает вседозволенности – действия собственника не должны выходить за пределы закона.

Обратная сторона медали - все невыгоды возлагаются на собственника – бремя расходов на содержание вещи собственник несет сам.

Расходы на вещь-

1. Необходимые – которые необходимы для поддержания потребительских свойств вещи

2. Полезные – расходы, не являющиеся необходимыми для поддержания потребительских свойств, но они увеличивают потребительские свойства

3. Расходы на роскошь – тоже увеличивают потребительские свойства, но они несоразмерны этому увеличению, непропорциональны необходимым и желаемым потребностям

На собственника по общему правилу возлагается бремя необходимых расходов.

На собственника возлагается и риск гибели вещи – если в гибели никто не виноват, то бремя ложится на собственника

2. Исключительность права собственности. Собственник имеет право устранения всех посторонних лиц от господства над вещью. Она предполагает, что на одну и ту же вещь может существовать только одно право собственности. Совместная собственность супругов - одно право собственности принадлежит нескольким лицам. Но одна и та же вещь может быть объектом нескольких ограниченных вещных прав.

3. Вечность права собственности. Оно существует до тех пор, пока существует его объект. Оно не ограничено каким-либо сроком существования.

4. Публичная достоверность титула собственника. Содержание права собственности, а также основания возникновения и прекращения права собственности устанавливаются только законом, не зависит от усмотрения сторон или субъекта права.

Определение права собственности – это субъективное гражданское право, предоставляющее собственнику возможность совершения любых действий в отношении вещи, незапрещенных законом, обеспеченную возложением на всех третьих лиц обязанности воздерживаться от вмешательства в сферу господства собственника над вещью

Приобретение и прекращение права собственности связывается с юридическими фактами, которые называются основаниями приобретения и прекращения права собственности

Понятие оснований связано с понятием титул – это законное основание обладания вещью(обладания потому, что титул может свидетельствовать о различных правомочиях – собственности, владения(например арендатор))

И титулы приобретения и основания прекращения перечислены в законе

Прекращение права собственности может быть осуществлено только по основаниям предусмотренным в законе.

Статья 235. Основания прекращения права собственности

1. Право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом.

2. Принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев, когда по основаниям, предусмотренным законом, производятся:

1) обращение взыскания на имущество по обязательствам (статья 237);

2) отчуждение имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу (статья 238);

3) отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием участка (статья 239);

4) выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей, домашних животных (статьи 240 и 241);

5) реквизиция (статья 242);

6) конфискация (статья 243);

7) отчуждение имущества в случаях, предусмотренных пунктом 4 статьи 252, пунктом 2 статьи 272, статьями 282, 285, 293, пунктами 4 и 5 статьи 1252 настоящего Кодекса.

(в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)

По решению собственника в порядке, предусмотренном законами о приватизации, имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, отчуждается в собственность граждан и юридических лиц.

Обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц (национализация), производится на основании закона с возмещением стоимости этого имущества и других убытков в порядке, установленном статьей 306 настоящего Кодекса.

Основания приобретения – прямо не говорится о том, что приобретение может быть первоначальным или производным

Первоначальные и производные способы приобретения

Под способами понимают те же основания приобретения

Каждому основанию соответсвует свой способ

1, 2, 3 – указывают на основания приобретения.

2, 3, 4, - укзаывают на основания прекращения.

1-у Собственника нет предшественника

2, 3 – есть предшественник

4 – право никому не передается.

К первоначальным способам относятся -1 и 2

К производным способам – 3

Первоначальный – такой способ при котором право возникает у лица впервые либо как бы впервые(право очищается -т. е так, как если бы оно возникло впервые)

Производные - такой способ, при котором происходит правопреемство – переход права от одного лица к другому.

Основания для классификации – есть ли правопреемство или нет

При наличии правопреемства право переходит в том виде, в каком оно принадлежало лицу

При отсутствии – в чистом виде (право очищается)

Обременение и ограничение – это не одно и тоже – права ограничиваются, вещи обременяются.

В ГК нет деления на производные и первоначальные способы приобретения.

Характеристика некоторых способов очевидна, иное – из толкования закона (логическое, систематические)

Отдельные основания возникновения права собственности (статья 218)

Создание вещи. Создание вещи влечет возникновение права собственности у создателя только если он создает эту вещь для себя(а не для другого). При этом вещь может быть создана силами другого.

В какой момент создание вещи производит возникновение права собственности на него.

(Почему право на недвижимость обладает свойством публичности, а движимость – нет. По недвижимости риски слишком велики, и общество готово платить за ликвидацию этого риска. Было бы неплохо обеспечить публичность прав и на движимость, но тогда это будет слишком дорого.)

1. Право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом.

Статья 219. Право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

Для движимости – Вопрос о том, когда вещь создана решается на основе обычаев, обычных воззрений на то, когда вещь создана.(на самом деле со сложными вещами точно также – нигде в законодательстве не найти – что есть часть сложной вещи. Это решается обычными воззрениями)

Право собственности на самовольную постройку

Самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

По общему правилу - Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи.

Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

3. Право собственности на самовольную постройку может быть признано судом, а в предусмотренных законом случаях в ином установленном законом порядке, за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, где осуществлена постройка. В этом случае лицо, за которым признано право собственности на постройку, возмещает осуществившему ее лицу расходы на постройку в размере, определенном судом.

А правомерно ли отнесение этого решения о признании/непризнании права собственности к административному порядку? Чисто формально – да. Лишение права собственности возможно только по суду. Однако здесь при самовольной постройке право собственности не возникает, а следовательно его никто и не лишает.

На первый взгляд право должен получить тот, кто построил данную постройку. Однако законодатель говорит о том, что право получает лицо в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, где осуществлена постройка. (superficies solo cedit-единство судьбы земли и зданий на ней).

Спецификация (переработка)

Если иное не предусмотрено договором, право собственности на новую движимую вещь, изготовленную лицом путем переработки не принадлежащих ему материалов, приобретается собственником материалов.

Переработка предполагает, что материал принадлежит одному лицу, а осуществление действий по переработке - другому (если это одно и то же лицо, то способом будет не переработка, а создание или изготовление вещи)

Оккупация

В случаях, когда в соответствии с законом, общим разрешением, данным собственником, или в соответствии с местным обычаем на определенной территории допускается сбор ягод, добыча (вылов) рыбы и других водных биологических ресурсов, сбор или добыча других общедоступных вещей и животных, право собственности на соответствующие вещи приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу.

Приобретение происходит в момент завладения вещью. Действует презумпция общедоступности - пока не установлено иное действует общедоступность территории.

Приобретение права на бесхозяйные вещи

1. Бесхозяйной является вещь, которая не имеет собственника или собственник которой неизвестен либо, если иное не предусмотрено законами, от права собственности на которую собственник отказался. – общее правило

2. Если это не исключается правилами Гражданского Кодекса о приобретении права собственности на вещи, от которых собственник отказался (статья 226), о находке (статьи 227 и 228), о безнадзорных животных (статьи 230 и 231) и кладе (статья 233), право собственности на бесхозяйные движимые вещи может быть приобретено в силу приобретательной давности. – специальная норма

Приобретение в собственность движимых вещей, в отношение которых их собственник совершил отречение (derelictio)

Применяется только к движимым вещам. Право собственности на вещь от которой отреклись возникает в момент завладения этой вещью лицом или по решению суда

Отречение от доли в праве собственности – оно по сути влечет то, что обязанности по содержанию вещи другого сособственника увеличиваются как минимум в два раза. В гражданском праве нельзя обязать лицо помимо его воли. Поэтому отречение от доли в праве собственности невозможно.

Приобретательная давность (usucapio)

Основная идея – кто-то длительное время пользуется вещью, собственником которой он не является. По истечении определенного времени он приобретает на эту вещь право собственности. Собственник должен заботится о своей вещи и исполнять те обязанности, которые общество связывает с понятием собственности. А если собственник не заботится о своей вещи, то он рискует потерять право собственности на вещь.

Две теории субъективного права. Субъективное право – это мера возможного поведения. Субъективное право - Это защищенный законом интерес

В институте приобретательной давности законодатель проявляет симпатию ко второй теории – раз лицо не заботится о вещи, значит у него нет интереса, получается и защищать нечего.

Признаки владения для давности

1. Добросовестность (не знал и не должен был знать о незаконности своего владения). Добросовестность устанавливается на момент завладения.

2. Владеть вещью должен как своей собственностью. Если владеешь вещью как чужой (аренда), то приобрести по давности не можешь. Даже если вещь при аренде не была возвращена в срок, а еще и исковая давность истекла, то владение все равно является владением как чужим

3. Открытость (ПКС от 20.07.1999 №12-П)

4. Непрерывность владения. Владеющий для давности не должен признавать чье-то право. Если он это делает владение прерывается Наше право не знает владельческой защиты, но если вещь была отнята то будет защищаться право лица, владеющего для давности против худшего права. Если отнимет собственник, то поскольку нет владельческой защиты, то право владеющего для давности является худшим по сравнению с правом собственности.

Находка

В соответствии с ГК это обнаружение вещи потерянной собственником

Особенности

Объектом является только движимая вещь, причем не просто движимая, а та, которая судя по обстановке выбыла из владения собственника помимо его воли.

Нашедший должен заявить в милицию или в орган местного самоуправления. Если собственник не будет обнаружен в течение 6 месяцев после подачи заявления, то право собственности приобретает нашедший. Этот срок является пресекательный (как санкция за пассивность)

Основанием здесь для приобретения права собственности является находка (это поступок), заявление в компетентные органы и истечение срока. – здесь у нас целый состав

Право собственности возникает в полном объеме (все обременения прекращаются)

Приобретение права собственности на вещь это только возможность – нашедший может от нее отказаться и тогда она поступает в собственность муниципального образования.

Обязательственно-правовые последствия находки – в течение 6 месяцев нашедший отвечает перед собственником за утрату или повреждение вещи только при наличии умысла или грубой неосторожности 2) При возврате вещи или если нашедший откажется от приобретения права собственности на вещь, нашедший может требовать от собственника или мун образования возмещения необходимых расходов в отношение вещи и затрат на нахождение вещи – объявления в СМИ 3)Можно требовать вознаграждения от собственника в размере до 20 % от стоимости вещи. Если ценность индивидуальна (т. е это ценность именно для собственника) то устанавливается по соглашению сторон

Право собственности не возникает если нашедший пытался утаить вещь

Безнадзорные животные

Практически повторяет находку

Только одна особенность – поскольку это вещи одушевленные, то даже по истечении 6 месячного срока прежний собственник может требовать возврата, если животные сохранили к нему привязанность или нашедший жестоко с ними обращается.

Безнадзорные животные часто оказываются плодоприносящими – поэтом при расчетах лицо которое обнаружило животное получает возмещение….

1. Лицо, задержавшее безнадзорный или пригульный скот или других безнадзорных домашних животных, обязано возвратить их собственнику, а если собственник животных или место его пребывания неизвестны, не позднее трех дней с момента задержания заявить об обнаруженных животных в милицию или в орган местного самоуправления, которые принимают меры к розыску собственника.

2. На время розыска собственника животных они могут быть оставлены лицом, задержавшим их, у себя на содержании и в пользовании либо сданы на содержание и в пользование другому лицу, имеющему необходимые для этого условия. По просьбе лица, задержавшего безнадзорных животных, подыскание лица, имеющего необходимые условия для их содержания, и передачу ему животных осуществляют милиция или орган местного самоуправления.

3. Лицо, задержавшее безнадзорных животных, и лицо, которому они переданы на содержание и в пользование, обязаны их надлежаще содержать и при наличии вины отвечают за гибель и порчу животных в пределах их стоимости.

Статья 231. Приобретение права собственности на безнадзорных животных

1. Если в течение шести месяцев с момента заявления о задержании безнадзорных домашних животных их собственник не будет обнаружен или сам не заявит о своем праве на них, лицо, у которого животные находились на содержании и в пользовании, приобретает право собственности на них.

При отказе этого лица от приобретения в собственность содержавшихся у него животных они поступают в муниципальную собственность и используются в порядке, определяемом органом местного самоуправления.

2. В случае явки прежнего собственника животных после перехода их в собственность другого лица прежний собственник вправе при наличии обстоятельств, свидетельствующих о сохранении к нему привязанности со стороны этих животных или о жестоком либо ином ненадлежащем обращении с ними нового собственника, потребовать их возврата на условиях, определяемых по соглашению с новым собственником, а при недостижении соглашения - судом.

Статья 232. Возмещение расходов на содержание безнадзорных животных и вознаграждение за них

В случае возврата безнадзорных домашних животных собственнику лицо, задержавшее животных, и лицо, у которого они находились на содержании и в пользовании, имеют право на возмещение их собственником необходимых расходов, связанных с содержанием животных, с зачетом выгод, извлеченных от пользования ими.

Лицо, задержавшее безнадзорных домашних животных, имеет право на вознаграждение в соответствии с пунктом 2 статьи 229 настоящего Кодекса.

Клад

Обнаружение намеренно сокрытых ценностей, собственник которых утраитл на них право собственности или неизвестен. Здесь тоже особый объект – вещи(движимые)(ценности), которые были намеренно сокрыты.

Общее правило -= при обнаружении клада он делится между тем кто его обнаружил и тем кому принадлежит имущество где этот клад был обнаружен

Исключения

1. Если поиск клада осуществлялся без согласия собственника где клад был обнаружен – клад полностью получает собственник имущества где клад обнаружен

2. Если клад это памятник истории или культуры – все поступает в государственную собственность, а собственнику имущества где клад был обнаружен или нашедшему причитается 50 % от стоимости клада (они делятся между ними поровну)

3. Если клад обнаружен лицами , в чьи профессиональные обязанности входят действия по обнаружению вклада, то такое лицо ничего не получает. А Вот если подрядчик найдет – то может претендовать

Основание приобретения – основанием является поступок – обнаружение клада.

Производные способы приобретения права собственности

1. Приобретение права собственности по договору. Основная проблема – необходимо обеспечить наглядность для всех третьих лиц перехода права собственности, не всегда очевидно какой правовой режим у вещи. Для движимых вещей – вообще сложилось два принципиальных подхода

Система консенсуса – означает что право собственности на движимую вещь переходит в момент заключения договора. Преимущества – как только договор заключен, право собственности перешло и приобретателя не обмануть.

Система традиции – право собственности переходит в момент когда происходит передача вещи во владение приобретателя. Владение вещи самоочевидно – переход во владение очевиден для всех третьих лиц. Однако тоже чревато опасностью – сначала заключается договор(обязательственная сделка), а потом эта сделка исполняется путем совершения другой сделки. Поэтому может получиться так, что собственник может поназаключать договоры с разными лицами и все они будут действительны, а передать он сможет только одному.

В РФ действует система традиции, НО ЭТО НОРМА ДИСПОЗИТИВНАЯ, и стороны могут договориться об ином.

Передача вещи приобретателю

Наше законодательство признает 2 основные формы передачи

1. Передача длинной рукой (traditio longa manu) т. е когда происходит фактический перенос владения, на момент заключения договорая вещь не находилась во владении приобретателя -1)когда вещь вручается приобретателю2)Сдача вещи перевозчику для передачи приобретателю или в организацию связи для отправк 3) Передача товарораспорядительного документа (товарораспорядительные ценные бумаги – складское свидетельство и др.)

2. передача короткой рукой(traditio brevi manu) - Когда реального перенесения вещи из владения не происходит (так в момент заключения договора она уже находится во владении приобретателя) В таком случае вещь считается переданной приобретателю в момент заключения договора – т. е используется фикция

Юридическая квалификация передачи

Это сделка – действие направленное на перенос права собственности. Соответственно если этого намерения нет, то и и передачи права собственности не происходит

Это двусторонняя сделка – т.е необходимо, чтобы одна сторона выразила свою волю на переход право собственности , а другая на приобретение права собственности.

Это сделка распорядительная – происходит изменение имущественного положения сторон (один теряет право собственности, а другой его приобретает.

Если мы говорим, что традиция – это сделка каузальная, то при недействительности основания право не переходит

Если абстрактная –то право собственности переходит не зависимо от основания передачи.

В законе нет прямого указания на то, абстрактная это сделка или каузальная.

С точки зрения судебной практики эта сделка считается каузальной.

Основаниями перехода права собственности является юридический состав –1) обязательственная сделка 2) Распорядительная сделка (передача вещи в собственность)

Особая ситуация – реальный договор – здесь только один юрфакт – это договор.

По общему правилу право собственности переходит в момент передачи этой вещи. Но право это диспозитивное.

Если передается индивидуально определенная вещь- свобода усмотрения довольно широка

Если определяемая родовыми признаками – передача вещи без индивидуализации невозможно (невозможно перенести право собственности на килограмм чего то)

Недвижимость

Здесь действует система регистрации. Общее правило – отчуждение подлежит государственной регистрации, право собственности возникает в момент государственной регистрации. Регистрация выполняет туже функцию, что и передача вещи – она нужна для наглядности. Сама по себя передача недвижимости во владение не приводит к переходу права собственности (ст. 551 ГК РФ)

При отчуждении недвижимости имеем дело тоже с юр составом –1) договор об отчуждении вещи2) административный акт – государственная регистрация.

Общее правило – при отчуждении вещи вместе с переходом права собственности переходит и риски связанные с ним. Но это тоже правило диспозитивное - стороны могут договорится об ином. НО свобода ограничена – Если вещь индивидуально определенная – свобода широка. Если родовые – невозможно перераспределить риски пока они не выделены из массы в качестве индивидуально определенной (нельзя предать риск на количество чего-то.)

Обращение взыскания на имущества по обязательствам собственника

Это принудительный способ прекращения права собственности – когда должник не может рассчитаться по обязательствам и кредитор чтобы получить деньги – происходит продажа собственности должника.

Конституция –никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Исключение – залог имущества.

Право собственности прекращается в тот момент, когда его приобретает то лицо, которому переходит имущество.

Особенности предусмотрены процессуальным законодательством и др. – некоторые виды имущества забронированы от взыскания по долгам собственника

Обычно обращение взыскания на имущество осуществляется путем проведения торгов – позволяет получить от приобретателей наибольшую цену имущества.

Юридический состав- сделка, заключаемая по результатам проведения торгов. Ей может предшествовать судебный акт итд.

Особенность – Если в обычной ситуации сделка заключается добровольно, то здесь она принудительно.

Если науршаются специальные првила процедуры обращения взыскания на имущество, то это может привести к признанию недействительной сделки по передаче в собственность

Реорганизация и ликвидация юридического лица

При реорганизации право собственности переходит к правопреемникам. Правопреемство является универсальным. Момент перехода права собственности привязывается к моменту внесения записи в реестр.

ЮР состав – решение о реорганизации2) внесение записи в ЕГРЮЛ.

Ликвидация – право собственности может перейти в следующих случаях

1. Продажа имущества юр лица и Расчеты с кредиторами юридического лица

2. Если остается ликвидационная квота – она может быть направлена участникам ЮР лица если они имеют на это имущество обязательственные права.

При распределении Ликвидационного остатка основанием перехода права собственности является сделка

Приобретение право собственности на имущество лица, которому оно не может принадлежать

Происходит в тех случаях когда имущество может принадлежать только определенным лицам итд

1. В собственности лица оказалось имущество которое в силу закона не может ему принадлежать. Это может произойти например если при приобретении имущество было неограниченно, а позже ограничено.

2. Когда в собственности гражданина оказывается вещь на приобретение которой необходимо разрешение, а собственнику отказано в выдаче такого разрешения

Во всех этих случаях собственник должен произвести отчуждение данного имущества в течение года с момента приобретения

Если собственник этого не делает, то компетентный государственный орган или орган местного самоуправления может обратиться в суд о принудительном отчуждении. Суд может либо вынести решение о принудительной продаже имущества и вырученная сума отдается бывшему собственнику(состав – судебный акт, сделка). Другой вариант – переход имущества в государственную или муниципальную собственность с возмещением его стоимости(судебный акт, административный акт).

Выкуп земельного участка для государственных и муниципальных нужд.

Здесь изъятие имущество производится на возмездной основе

У нас есть уполномоченный орган, который может принять решение об изъятии с уведомлением собственника за год до изъятия. Решение должно быть зарегистрировано – должна быть внесена запись в реестр, в ЕГРП. Собственник земельного участка, подлежащего изъятию для государственных или муниципальных нужд, с момента государственной регистрации решения об изъятии участка до достижения соглашения или принятия судом решения о выкупе участка может владеть, пользоваться и распоряжаться им по своему усмотрению и производить необходимые затраты, обеспечивающие использование участка в соответствии с его целевым назначением. Однако собственник несет риск отнесения на него при определении выкупной цены земельного участка (статья 281) затрат и убытков, связанных с новым строительством, расширением и реконструкцией зданий и сооружений на земельном участке в указанный период.

Стоимость определяется по соглашению между собственником и приобретателем 2. При определении выкупной цены в нее включаются рыночная стоимость земельного участка и находящегося на нем недвижимого имущества, а также все убытки, причиненные собственнику изъятием земельного участка, включая убытки, которые он несет в связи с досрочным прекращением своих обязательств перед третьими лицами, в том числе упущенную выгоду.(например необходимость расторжения договора аренды).

Собственнику может быть предоставлен равноценный земельный участок взамен отчуждаемого им – происходит зачет. ЮР состав – решение о выкупе участке(административный акт), регистрация(административный акт), Срок(событие), сделка, регистрация

Если собственник не согласен с решением об изъятии у него земельного участка для государственных или муниципальных нужд либо с ним не достигнуто соглашение о выкупной цене или других условиях выкупа, федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления, принявший такое решение, может предъявить иск о выкупе земельного участка в суд. Иск о выкупе земельного участка для государственных или муниципальных нужд может быть предъявлен в течение трех лет с момента направления собственнику участка уведомления, указанного в пункте 3 статьи 279 настоящего Кодекса.

Имущество с которым собственник обращается ненадлежащим образом.

Ненадлежащее обращение затрагивает интересы широкого круга лиц, ли даже общества в целом

1. Бесхозяйственной содержание культурынх ценностей. Особый объект - Культурные ценности – это вещи отнесенные в соответствии с законом к особо ценным и охраняемым государством. Условие для применения норм – поведение собственника – когда он обращается с вещами так, что им грозит утрата ими своего значения. Если вещь может утратить свое значение, то по решению суда, она может быть выкуплена государством или изъята путем продажи с публичных торгов. При этом собственнику возмещается стоимость, которая выручена от продажи имущества или если государство само покупает, то стоимость определенная по соглашению сторон

2. Бесхозяйственное содержание жилого помещения. Объект – жилое помещение. Условие для применения норм- поведение собственника, которое может заклчюаться в следующем –

• использование не по назначению,

• нарушение собственником интересов соседей,

• собственник бесхозяйственно образщается со своим жильем, допуская его разрушение.

Во всех ситуациях орган местного самоуправления может предупредить собственника о необходимости устранить нарушения и установить срок для устранения нарушений. Если собственник предписаний не выполняет – орган местного самоуправления может обратиться в суд, который может принять решение о продаже вещи с публичных торгов.

3. Выкуп домашних животных. Объект – домашнее животное. Условие – жестокое обращение с животными, противоречащее принятым в обществе правилам. В такой ситуации животные могут быть выкуплены у собственника по решению суда

Изъятие земельного участка, который используется ненадлежащим образом(ненадлежащим значит а)земельный участко предоставлен для жилищного или иного строительства и не используется для этого более 3 лет(при этом из срока исключается время потраченное на освоение участка либо по иным причинам, не зависящим от стороны)б)грубые нарушения рационального использования земли). Уполномоченный орган предупреждает собственника. Если собственник нарушений не устраняет – продают с торгов.

Выкуп недвижимости в связи с изъятием участка на котором она находиться.

Если принимается решение об изъятии участка. Выкуп недвижимости прозводится, если участок невозможно использовать без прекращения права собственности на участок. Доказывать это должен компетентный орган.

Приватизация

Это возмездное или безвозмездное отчуждение государственного или муниципального имущества в собственность физических и (или) юридических лиц.

Особенность объекта – имущество находится в государственной или муниципальной собственности

Приватизация регулируется рядом специальных законов.

Законодатель прямо указал, что специальное законодательство имеет приоритет над общими нормами ГК

Особенности закона «о приватизации» - ст.13 – Закреплен исчерпывающий способ приватизации

Приватизация земельных участков регулируется ЗКРФ и по общему правилу она возмездна.

Отказ допускается при наличии исключительных случаев – когда участки изъяты из оборота, когда установлен запрет на приватизацию земельного участка, Когда участки зарезервированы для государственных и муниципальных нужд.

Иностранным гражданам и ин юр лицам – только за плату.

Если на гос учаске находится участок частного илца, то оно обладает исключительным правом приватизировать земельный участок.

Земельный Кодекс предоставляет гражданам, за которыми в установленном законом порядке земельные участки были закреплены в постоянное (бессрочное) пользование или пожизненное наследуемое владение, право однократно приобрести их в собственность бесплатно

Реквизиция

Это возмездное изъятие имущества у собственника в чрезвычайных ситуациях в интересах общества

Реквизиция производится по решению государственных органов и это возмездный способ – собственнику выплачивается компенсация. Основание приобретения права собственности – юридический факт- административный акт (решение об изъяии имущества)

Если собственник не согласен с той оценкой, на основе которой имуещство было изъято, то он может ее оспорить в суде. Если обстоятельства , послужившие основанием реквизиции отпали, то лицо может потребовать свое имущество, если оно сохранилось.

Конфискация

Безвозмездное изъятие имущество. Осуществляется в качестве санкции за совершенное правонарушение. Основание прекращения права собвтенности является юридический состав – решение суда и административный акт. Поскольку это производный способ – то государство отвечает по обязательствам бывшего собственника, возникшим до принятия мер в пределах стоимости конфискованного имущества

Национализация

Это обращение в собственность государтсва имущества физических и юридических лиц на основании специального закона, с возмещением стоимости этого имущества имущества

Приобретение права собственности на плоды, продукцию и доходы.

Для того, чтобы приобрести право собственности на них, они должны быть отделены от плодоприносящей вещи. По общему правилу право собственности на них приобретает лицо, которые их использует на законном основании.(юр факты могут быть разными ) Гражданские плоды(доходы ) – основание приобретения права собственности – сделка.

Прекращение права собственности

Право собственности прекращается без возникновения его у другого лица в тех случаях когда прекращает свое существование объект.

Отказ права собственности(дереликция) – Лицо все равно продолжает быть собственником до того момента, пока другое лицо не изъявит желания приобрести данную вещь в собственность. Т. е требуется односторонняя сделка (односторонняя сделка об отказе от права собственности и односторонняя сделка об обращении в собственность).

Специальный способ отказа от права собственности –абандон. В страховании есть такая ситуация как полная гибель застрахованного имущества или его утрата(вещь не существует вообще или конструктивная гибель – ремонт экономически нецелесообразен). В такой ситуации собственник вправе отказаться от собственности на застрахованное имущество, делая заявление об абандоне.

Только заявления об абандоне достаточно для отказа от права собственности и страховая компания приобретает право собственности. Абандон – односторонняя сделка. Это производный способ

Интересно – Если страховая компания приобретает право собственности, то она и получает все связанные с этим обязанности (если например судно затонуло, то страховая компания будет обязано поднимать)

Общая собственность

Ситуация, когда право собственности на вещь принадлежит нескольким лицам. Право одно – а собвтенников много. Это аномальная ситуация, когда невозможно удовлетворить интересы нескольких лиц, каждому из которых требуется равная защита.

Аспекты

1. Отношения собственников с третими лицами. Эти отношения являются абсолютными. Каждый из сособственников вправе требовать устранения нарушений своих прав и т. д. Требования может заявлять любой из соосбственников

2. Отношения между самими сособственниками. Эти отношения являются отностильными, т. е они связыват конкретных, строго определенных лиц. Правовая природа дискуссионная –одни говоря что это уникальные отношения не сводимые ни к одной из категорий, други – что это обязательственные отношения (отношения между сособственниками определены законом, но могут быть определены соглашением сторон, договор по сути отношений не меняет, скорее некоторые вопросы соотношения – потому скорее обязательственные отношения)

Может возникать

Когда это предусмотрено законом - по общему правилу это Поступление в собственность нескольких лиц неделимой вещи. В отношение делимых вещей – если это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон

Пробел в законодательстве – как только вещи утрачивают индивидуализацию , то прекращается единоличное право собственности. Однако в законе сказано, что общая собственность на делимые вещи возникает только если это прямо предусмотрено

Общая долевая собственность – ситуация когда доли каждого из сособственников заранее четко определены.

Совместная собственности – доли заранее не определяются.

Общее правило - общая собственность является долевой если только законом прямо не предусмотрено, что она совместная.

Долевая собственность

Некоторые говорят, что каждому из сособоственников принадлежит какая-то часть вещи (тогда получается если разложить вещь на части, то сособственности не будет – будут отдельные права собственности на части вещи)

Некоторые говорят, что каждому принадлежит идеальная доля вещи – часть стоимости (но стоимость – это экономическая категория, она не может быть объектом вещного права)

Доля в самом праве собственности – наиболее правильный вариант.

Может ли собственник по собственному усмотрению превратить свою собственность в долевую и произвести отчуждение доли. С точки зрения логики законодателя – это недопустимо, т. к сособственность это ситуация аномальная, законом такое не предусмотрено.

Размер доли может быть установлен законом или соглашением между участниками. Если ни законом, ни соглашением сторон доли не установлены, то они предполагаются равными.

В дальнейшем доли могут меняться - к изменению размера доли могут привести вклады участников собственности.

Полномочия собственника – владение и пользование осуществляется по соглашению участников собственности, если не могут договориться – можно обратиться в суд. Распоряжение осуществляется только по соглашению участников, и в суд здесь обратиться нельзя

Каждый из участников имеет право на предоставление во владение и пользование части имущества, соразмерного его доле.

Если часть невозможно предоставить – участник вправе требовать компенсации от других участников.

Плоды, продукция и доходы тоже становятся объектами долевой собственности и распределяются между участниками соразмерно их долям.

Каждый участник участвует в расходах соразмерно своей доле.

Каждый из сособственников может защищать право собственности.

Распоряжение долей – долей можно распоряжаться без согласия других участников. При этом действует право преимущественной покупки участников – при продаже постороннему лицу другие сособственники имеют преимущественное право покупки доли на условиях ее предложения 3-му лицу. Для того чтобы это право можно было осуществить продавец доли должен известить других участников о продаже с указанием всех ее условий. С этого момента начинает исчисляться срок в течение которого участники принимают решение – покупать или нет (движимый – 10 дней недвижимость – 1 месяц.)

Если доля продается с нарушением преимущественного права Сособственник может требовать перевода на себя в судебном порядке прав и обязанностей покупателей. Обратиться в суд за этим можно в течение трех месяцев. Практика разделилась- Суды общей юрисдикции считают, что это срок исковой давности, Арбитражные суды – это пресекательный срок (т. е не применяются никакие правила о сроках исковой давности)

Это право преимущественной покупки является неотчуждаемым – оно принадлежит только сособственнику. Правило о преимущественном праве покупке применяется во всех случаях отчуждения на возмездной основе (мена например)

Доля переходит к приобретателю по договору в момент заключения договораяесли соглашением сторон не предусмотрено иное. Если это недвижимость – доля переходит в момент государственной регистрации договора.

Совместная собственность.

Совместная собственность супругов. Отношения совместной собственности супругов регулируются СК. Все имущество , нажитое в период брака является их совместной собственностью. В число объектов почему то попадают все ценности нажитые в период брака, а не только вещи.

Помимо законнгого режима есть еще договорный режим. Сделка изменяет законный режим отношений супругов. Моэно договриться о том, что все имсущество, нажитое в период брака, является раздельной собственностью. Можно сделать и наоборот – можно установить что общим становится не только имущество, нажитое в период брака, но имущество, нажитое до брака, унаследованное итд.

Владение и пользование общей собственностью супругов осущетсвляется по их согласию, также и распоряжении. При распоряжении одним супругом, согласие на это второго предполагается. Презумпция является опровержимой –можно доказывть обратно. Сделка, совершенная без согласия другого супруга может быть признана судом недействительной, если будет доказано, что другая сторона зная или должна была зантьчто другой супруг не согласен.

Совместная собственность членов крестьянского или фермерского хзозяйства.

Члены этого хозяйства объединяют свои усилия для осуществления своей деятельности и для этого им нужен особый правовой режим.

Все имущество, используемое для осуществления деятельнсоти, а также приплод итд является совместной собственностью.

Долевая собственность преращается

1. При выделе доли(один из участниов общей собственности выбывает из общей собственности)При выделе доли участник может потребовать, чтобы ему предоставили ту часть общего имущества, которая соразмерна его доле. В некоторых случах выдел доли в натуре невозможен – Если это так, то сособстенник может требовать выплаты ему стоимости доли в общей собственности. Это его право, а не обязанность, однако в некоторых случаях выплата компенсации допускается даже без согласия сособственника (когда доля сособственника незначительна, она не может быть реально выделена, когда сособственник не имеет существенного интереса в использовании). Если выделяющийся участник получает компенсацию, он более сособственником не является

2. При разделе общего имущества (отношения общей собственности прекращаются полностью). Каждому предоставляется часть имущества, соразмерная его доле или компенсация.

Совместная собственность

Раздел имущества, находящегося в совместной собственности требует предварительного определения долей. Эти доли предполагаются равными, если стороны не договорились об ином. В дальнейшем, после того, как доли определены, происходит раздел общего имущества по тем же правилам, что и в долевой собственности

Фермерские – по общему правилу при выходе кого либо из состава крестьянского или ферсмеского хозяйства, земля и средства производства выходящему не выделяются. Он получает денежную компенсацию. При этом доли предполагаются равными, если участники не договрились об ином

Обращение взыскания на долю в общей собственности – У участника общей собственности могут быть обязательств которые он не исполняет. Если у него не хватает имущества, то кредиторы могут обратить взыскание на его долю в общей собственности. Если это происходит, то кредитор вправе требовать выделения доли в натуре, или если это не возможно требовать, чтобы другие участники выкупили долю сосбтсвеннника. Если они этого не делают – доля продается с торгов.

Ограниченные вещные права.

Основная идея института – необходимо предоставить лицам не являющимся собственниками возможность воздействовать на чужую вещь , причем такую, чтобы она не зависела от действий других лиц.

Ограниченные вещные права являются абсолютными, осуществляются за счет действий самого управомоченного, Свойство следования

Полностью зависят от права собственности – прекращаются с прекращением права собственности по любым основаниям. Если обладатель ограниченного вещного права становится собственником данной вещи, ограниченное право прекращается.

Сервитут.

Это право ограниченного пользования чужой недвижимой вещью. Объектом права сервитута может быть только недвижимость. Причем в законе не сказано, чтобы земельные участки должны быть соседствующими – главное чтобы была потребность в использовании земельного участка, которая может подкрепляться доказательствами.

Сервитут должен быть наименее обременительным для собственника, причинять как можно меньше неудобств.

Сервитут может быть как постоянным так и срочным

Принято выделять положительные (сервитуарий получает право совершения определенных действий) и отрицательные (собственнику служащего участка запрещается осуществление определенных действий). В любом случае нужно помнит правило – сервитут не может выражаться в возложении на собственника обязанностей совершения активных действий.

Выделяются также частные(он устан6авливается для удовлетворения потребностей частного лица. По общему правилу он устанавливается на основании договора. Если соглашения достичь не удается, то сервитут устанавливатеся по решению суда. Но в любом случае он подлежит государственной регитсрации) и публичные(критерий)

Собственник сохраняет все свои правомочия в отношение обремененной вещи. При переходе правоа собственности сервитут сохраняется.

Сервитут не подлежит раздельному обороту (нельзя передать права связанные с сервитутом без передачи права собственности)

По общему правилу сервитут является возмездным – собственник – может требвоать соразмерной компенсации.

Сервитут прекращается

1. При отпадении оснований, в силу которых он был установлен (проложили дорогу и собственник господствующего участка может по ней ходить, а не через участок служащий). Если сервитут был установлен на основании договора, то и прекращается он путем расторжения договора. Причем если сторона возражает против расторжения, то другая сторона может обратиться в суд за прекращением. Прекращение также должно быть зарегистрировано.

Неосуществление право использования не означает того, что у него отпала потребность в его использовании.

2. Служащая недвижимость не может быть использована по назначению. В таком случае сервитут прекращается по решению суда. Доказывает собственник служащего участка

Публичные сервитуты

Устанавливаются законом, иными правовыми актами. Устанавливаютсмя обычно по результатам общественных слушаний. Перечень оснований для установления сервитута установлен в ЗК и он закрытый.

Основанием возникновения сервитута является акт органа государственной власти или местного самоуправления.

Собственник может требовать платы, если сервитут существенно затрудняет пользование им земельным участка.

Прекращение

Если собственник служащего участка не может его использовать, то он может потребовать изъятия у него земельного участка путем выкупа с возмещением всех убытков или предоставления равноценного учстка с возмещением убытков

Ограниченные вещные права так или иначе сводятся к правомочиям владения и пользования земельного участка. Их объем определяется законом или договором

Право пожизненного наследуемого владения.

В его состав входят правомочия владения и пользования которые могут переходить по наследству. Оснвоание возникновения – администартивный акт. Объект – земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности. Субъеткы – только гражданина

Это ограниченное вещное право появилось в Советское время (собственность же была у всего народа, т. е ни у кого)

После введения ГК предоставление участков на праве пожизненного наследуемого владения прекратилось, Права, возникшие до этого сохраняются.

До введения в действие нового земельного кодекса субъект этого права был вправе даже распоряжаться участком. С введением ЗК это прекратилось и распорядиться можно только завещанием

Право постоянного бессрочного пользования.

Это право владения земельным участком. Основание возникновения – адм акт. Объект – также участок в гос или мун собственности.

Такие права гражданам больше не предоставляются, предоставляются только юридическим лицам (ГОс и мун учреждения, казенные предприятия, органы государственной власти и местного самуоуправления

Те права, которые ранее предоставлены гражданам сохраняются и граждане вправе предоставить такие участки, а юридические лица – получить возмездно или на праве аренды.

Лица, обладающие этим правом, могут возводить на участке здания сооружения, при этом они приобретают на нее право собственности. Распоряжаться ею нельзя.

Ограниченные вещные права на жилые помещения

Право членов семьи собственника жилого помещения. Субъекты права – супруг, дети и родители собственника жилого помещения, которые проживают в данном помещении. Если другие родственники прописанные в качестве членов в семьи то они также являются субъектами этого права

Содержание этого права входят правомочие пользования жилым помещением наравне с самим собственником, при этом члены семьи должны использоваться помещением по назначению, не допускать его разрушения.

Данное право является абсолютным(право действует против всех лиц, включая собственника).

Особенность – оно не обладает свойством следования. Оно прекращается в момент, когда жилое помещение отчуждается собственником другому лицу.

Оно предполагает обременения – члены семьи наравне с собственником отвечают по обязательствам связанным с помещением. Эта ответственность является солидарной.

Основание возникновения – Рождение, брак, вселение. Основание прекращения – переход права собственности другому лицу, прекращение семейных отношений с собственником жилого помещения(если бывший член семьи собственника не имеет своего жилья или отсутствуют основания приобретения права пользования жильем, то суд с учетом заслуживающих внимания обстоятельств может сохранить право пользования на определенный срок).

Право пользования жильем на основе завещательного отказа.

Это право устанавливается в завещании. Оно может устанавливаться на определенный срок. Возникает на основании юр состава – завещание, смерть наследодателя, принятие завещательного отказа.

В самом завещании указываются правомочия входящие в состав указанного права.

Право хозяйственного ведения

Это право Г или МУП владеть пользоваться и распоряжаться государственным или муниципальным имуществом в предедлах, установленных гражданским кодексом

Субъект – только унитарное предприятие.

Основание решение о Закреплении и передача

Правомочия – владение и пользование имуществом.

Все плоды становятся объектом данного права и права собственности.

Владеет и пользуется предприятие самостоятельно, распоряжается тоже, но в некоторых случаях это правомочие ограничено.

Однако в любом случае унитарное предприятие не может распоряжаться имуществом необходимым для осуществления его деятельности даже с согласия собственником.

Собственник контролирует использование имущества, но при этом не вправе изъять имущество. Это возможно только одним способом – реорганизация или ликвидация унитарного предприятия.

Кроме того собственник получает часть прибыли от деятельности ун предприятия

Если имущество переходит от одного собственника к другому право хозяйственного ведения сохраняется . Если приватизация – прекращается.

Право оперативного управления – это право может принадлежать учреждениям и казенным предприятиям. Объект – имущество, находящееся как в публичной так и в частной собственности.

Основание возникновения права – административный акт - решение о закреплении имущества или распоряжение собственника и передача имущества от собственника юрлицу

Содержание – владение, пользование которое осуществляется в пределах, установленных законом, заданием собственника, назначения имущества.

Собственник сам определяет цели пользования, составляет смету и образует специальный фонд. Юр лицо не может использовать имущество, выделенное для одних целей, на осуществление других целей.

Право оперативного управления более ограничено – собственник может изъять имущество у юр лица, которое не используется или используется неэффективно. Т. е основание – решение собственника об изъятии.

1. Право ОУ казенного предприятия. Казенное предприятие владеет, пользуется, распоряжается имуществом, распоряжается только с согласия собственника. Распоряжается самостоятельно только продукцией которую производит(Если же предприятие производит продукцию по заданию собственника, то тогда КП обязано реализовывать ее по заданию собственника) Своими доходами КП распоряжается в порядке, установленном собственником.

2. Право оперативного управления учреждений. Частные и бюджетные учреждения – не может распоряжаться закрепленным за ним имуществом, а также имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных по смете собственником. Отвечает по своим обязательствам только денежными средствами, а все другое имущество забронировано от взысканий по долгам. Выход – кредиторы могут обратиться к собственнику, который несет субсидиарную ответственность(но и здесь проблема – Учреждениям выделяются лимиты принятия на себя обязательств. Если принятые обязательства больше этого объема, то собственник может отказаться от этих обязательств). Доходы поступают в самостоятельное распоряжение учреждение и даже учитываются на отдельном балансе(на деле – правило имеет очень ограниченное значение- деньги проходят через федеральное казначейство и здесь проконтролировать учет денежных средств почти невозможно).

Автономное учреждение – Автономное учреждение не только свободно владеет и пользуется но и свободно распоряжается им за исключением недвижимого и особо ценного движимого имущества. Под последним понимают обычно имущество, необходимое для осуществление уставной деятельности учреждения и без которого эта деятельность будет существенно затруднена (как правило квалифицируется). Отнесение к категориям закрепляется тогда же, когда происходит само закрепление имущества за АУ .Особенность – АУ отвечает всем имуществом, которое за ним закреплено и при этом собственник не несет субсидиарной ответственности по долгам учреждения

Право оперативного управления любого юридического лица обладает свойством следования в полном объеме – сохраняется при переходе права собственности другому лицу.

Защита права собственности

Общая характеристика способов защиты права собственности

В системе способы мы можем выделить две категории –

1. Абсолютные – действуют в отношение любого лица

2. Относительные – действуют только в отношение определенного лица, с которым собственник находится в особых отношениях

Абсолютные

1. Вещные способы защиты – направлены непосредственно на защиту права собственности или иного вещного права, на восстановление владения пользования и распоряжения вещью, устранения препятствий к их осуществлению , ликвидацию спорности относительно того, кому принадлежит вещного права

• Виндикационный иск

• Негаторный иск

• Иск о признании права собственности или иного вещного права

Все эти иски может использовать сам собственник, а также лицо, не являющееся собственником, но владеющее имуществом на основании закона или договора. Для того, чтобы предъявлять вещные иски нужно предварительно получить вещь во владение.

Может ли пользоваться этими исками любой владевший вещью? Защищается любое владение – как основанное на каком то интересе, так и не основанное.

Остаются без защиты те субъекты ограниченных вещных прав, которые не имеют права владения(например сервитуарий не может пользоваться этой защитой – ведь он не владеет вещью) – существенный пробел в законодательстве

2. Деликтные способы защиты – направлены на возмещение вреда причиненного вещи вследствие противоправных действий третьих лиц. Они могут использоваться против любого нарушителя (тоже абсолютная защита).Если вещь уничтожается право собственности прекращается, но деликтный иск можно все равно использоваться, но тогда защищается не право собственности, а законный интерес, заключающийся в восстановлении положения, существовавшего до нарушения

Относительные

1. Договорные иски – направлены на возврат собственнику имущества, которое им было передано по договору. Проблема – конкуренция исков(выше) Логика решения – Если это особые договорные отношения, то и должно применяться специальные средства защиты.(т. е договорный)

2. Реституционные иски – иски о возвращении вещи, переданной по недействительной сделке. Предъявлять следует при конкуренции исков именно реституционный иск, а не виндикационный иск

3. Иски из неосновательного обогащения(кондикционные иски) – применяются если вещь была приобретена за счет собственника без правового основания. Здесь виндикационный иск вообще исключается – право собственности перешло.

Владельческая защита – защите подлежит сам факт владения, т. е когда предъявляется такой иск, то суд не проверяет вопросы права. Суд исследует только вопросы факта. Если будет установлено, что собственник неправомерно завладел вещью, то вещь должна будет возвращена. Эта защита может сработать против собственника (собственник отбирает вещь у вора) Она у нас скорее всего будет – причем сконструирована будет в самом наихудшем варианте – ответчик вообще не может приводить какие-либо правовые аргументы. До революции пытались это ввести – нареканий было огромное количество.

Виндикационный иск – иск об истребовании вещи из чужого незаконного владения.

Общая модель закреплена в ст. 301. Истцом в данном иске является невладеющий собственник. Ответчик – владеющий несобственник.

Предмет иска – требование о возврате вещи, все остальные исковые требования должны реализовываться .

Основания – это те обстоятельства, которые истец должен доказать, чтобы получить вещь обратно

1. Истец дожжен доказать свое право собственности

2. Доказать, что вещь сохранилась в натуре (не лишилась своих индивидуализирующих признаков)

3. Нужно доказать, что вещь находится во владении ответчика. Если на момент предъявления иска вещь находилась во владении ответчика, а после этого выбыло из его владения – то происходит процессуальное правопреемство, заменяется ответчик.

Если виндикационный иск удовлетворяется, то этим дело не заканчивается, необходимо произвести расчеты при возврате имущества из незаконного владения

При истребовании имущества из чужого незаконного владения собственник вправе также потребовать

• от лица, которое знало или должно было знать, что его владение незаконно (недобросовестный владелец), возврата или возмещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь за все время владения;

• от добросовестного владельца возврата или возмещения всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества.

Владелец, как добросовестный, так и недобросовестный, в свою очередь вправе требовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество с того времени, с которого собственнику причитаются доходы от имущества.

Добросовестный владелец вправе оставить за собой произведенные им улучшения, если они могут быть отделены без повреждения имущества. Если такое отделение улучшений невозможно, добросовестный владелец имеет право требовать возмещения произведенных на улучшение затрат, но не свыше размера увеличения стоимости имущества.

Расходы на роскошь – их возмещения не вправе требовать как добросовестный, так и недобросовестный.

Если иск предъявляет несобственник, то нужно учитывать – Если иск предъявляет несобственник, то если иск предъявлен лицом, имеющим право на получение выгод на вещь –расчеты будут производиться с этим несобственником; а если предъявляет лицо, не имеющее право на получение выгод от вещи и пользование – расчеты производятся с собственником

Условия ограничения виндикации (т.е. при наличии которых имущество не принадлежит возврату собственнику)

1. Вещь должна быть приобретена не непосредственно от собственника

2. Приобретатель должен быть добросовестным – на момент приобретения вещи он не знеал и не мог знать о неуправомоченности отчуждателя. Он полагал, что приобретает ее от собственника. Вывод – добросовестность оценивается лишь на момент приобретения вещи, если в последствии приобретатель узнает, что он приобрел от неуправомоченного – это юридически безразлично. (добросовестность понятие оценочное – учитывается судом обстановка, наличие родственных связей итд) В доктрине ГП считается, что недобросовестность заключается в умысле или грубой неосторожности. Легкая –не свидетельствует о недобросовестности. В отношение виндикационных исков в судах сложилась практика, что здесь добросовестность приобретателя не предполагается – ответчик должен свою добросовестность доказывать

3. Вещь уже должна находиться во владении приобретателя

4. Объективно действительная отчуждательная сделка – это означает, что вещь должна быть приобретена по сделке, которая имеет всего один дефект – отсутствие управомоченности отчуждателя. Во всех иных аспектах она должна быть действительной. Если сделка еще в какой то мере не соответствует закону, то мы применяем уже другие правила (правила о недействительности сделки)

5. Вещь выбыла из владения собственника или иного лица, которому она была передана собственником, по их воле. (имеется в виду –собственник по собственной воле отдал вещь лицу, которое в последствии, не имея на то прав, тоже по своей воле ее отдало ответчику по виндикации)

6. Возмездность приобретения. Приобретатель должен быть возмездным, чтобы в увдолетворении иска было отказано. Возмездным счиается только тот приобретатель, который уже успел заплатить за вещь или предоставить иное встречное предоставление

Для того, чтобы в удволетворении виндикационного иска было отказано, необходимо, чтобы были соблюдены все перечисленные условия

Ну. Хорошо – все условия соблюдены, а что тогда будет с вещью, в чью собственность она переходит. Недвижимость - Недвижимое имущество признается принадлежащим добросовестному приобретателю (пункт 1 статьи 302) на праве собственности с момента такой регистрации, за исключением предусмотренных статьей 302 настоящего Кодекса случаев, когда собственник вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя.

А что с движимостью – С помощью разъяснений ВАС и ВС было установлено, что правила о недвижимости должны применяться к движимым вещам по аналогии.

Условия виндикации для денег и ценных бумаг на предъявителя

Эти объекты нельзя истребовать при соблюдении только одного условия – приобретатель должен быть добросовестным

Если приобретение от неуправомоченного отчуждателя может стать способом приобретения права собственности, то какой это способ. Это является первоначальным способом (не является производным, т. к приобретатель получает вещь от неуправомоченного отчуждателя, следовательно никакие права перейти в принципе не могут – никто не может передать больше прав, чем имеет сам)

Анализ – ПС может перейти не только в результате передачи вещи, но и по соглашению сторон – продавец уже собственником не является, но владеет вещью. И перепродает еще раз эту вещь. В этой ситуации – собственник вообще не владел (вещь не выбывала из его владения по его воле) – решение в том, что в ГП есть понятие владельческого конститута – смысла в том, что без фактического переноса владения стороны договариваются о том, что лицо будет владеть вещью на определенном праве (например, некто нашел вещь, разыскал собственника, который не захотел забирать временно вещь и заключили договор аренды – вещь не переносилась из владения во владение). Раз стороны договорились, что до непосредственной передачи вещи отчуждатель владеет вещью по воле собственника.

(Б.Б Черепахин Юридическая природа… )

Негаторный иск – это иск о защите права собственности от нарушений не связанных с лишением владением. Истцом по данному иску является владеющий собственник, ответчиком является лицо, которое вещью не владеет, но препятствует собственнику в осуществлении его правомочий пользования и распоряжения.

Предмет иска – требование об устранении нарушений права собственности не связанных с нарушением владения.

В основание иска входит –

1) наличие права собственности на вещь

2) Наличие нарушений права собственности которые не связаны с лишением владения

Особенность негаторного иска в том, что он не подлежит исковой давности. Пока мешают в пользовании и распоряжении вещью, можно предъявить этот иск

Иск о признании права собственности

Используется тогда, когда не нарушается какое либо из правомочий. Нарушение заключается только в том, что ответчик оспаривает принадлежность права собственности истцу.

Истец – собственник

Ответчик – лицо, которое оспаривает принадлежность права собственности

Предмет – требование об устранении спорности относительно того, кому принадлежит вещь.

Обстоятельства которые нужно доказать

Наличие права собственности на вещь (предъявить доказательства того, что имел место юридический факт, который привел к приобретению права собственности на вещь).

Исками о признании недопустимо подменять иные исковые требования.

Обязательственное право

Понятие обязательства – (ст. 307) – Правоотношение в котором лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

1. Обязательство носит имущественный характер. Это значит, что исполнение обязательства представляет для кредитора имущественный интерес. Неважно как кредитор получает благо, даже если он получает вещь по договору дарения – это имуществе

2. Это относительное правоотношение – они связывают конкретных, точно определенных лиц. По общему правилу обязательства не создают правовых последствий для лиц, которые в них не участвуют.

3. Интерес управомоченного удовлетворяется за счет действий обязанного лица

4. Все обязательства имеют срочный характер. Обязательства рано или поздно прекращаются – как ни парадоксально – стороны вступают в обязательство для того, чтобы оно прекратилось(никому не интересно быть вечно должником или кредитором)

5. Должник может быть обязан как к совершению определенных действий так и в обязанности воздерживаться от определенных действий (Обязанность при этом всегда определена четко конкретно(в вещном праве – не делать вообще ничего, что бы нарушало права))

6. В обязательственном праве минимум публичных норм и максимум свободы усмотрения – содержание обязательственных правоотношений определяется соглашением сторон, закон только помогает. (в вещных правоотношениях содержание определяется законом)

Структура обязательства

Субъектами являются кредитор и должник (обязательство это вообще всегда двустороннее отношение, другое дело, что на каждой стороне может участвовать по нескольку лиц – множественность лиц)

Содержание – право требования кредитора и обязанность должника (в доктрине сложилось неоднозначное мнение об обязательствах, возникающих из двухсторонних договоров – одно и тоже лицо может быть и должником и кредитором. Вопрос – возникает одно обязательство с мешаниной прав и обязанностей или несколько обязательств). Более близка к закону из двухстороннего договора возникает несколько взаимосвязанных обязательств. Дело в том, что В настоящее время наш ГК в целом рассчитаны на простую структуры обязательства (у одной стороны либо правомочие кредитора, либо обязанность должника).

Объект обязательства – поведение обязанного лица (в форме активных действий или воздержания определенных действий) В доктрине ГП есть понятие предмета – предметом считается то благо, которое должник должен предоставить кредитору

Цель – Этот тот непосредственный правовой результат, к достижению которого стремятся стороны при установлении обязательства (кауза, основание – все одно и то же)(credendi causa, donandi causa)

Как правило, обязательство зависит от своей цели (каузальные (или еще называют материальные) обязательства).

Санкция – это принудительные мер, которые охраняют обязательство на случай его нарушения. Среди санкций принято выделять

1. Меры защиты - направленные на исполнение обязательства в натуре(т. е на получение кредитором именно того, что составляет предмет обязательства)

2. Меры ответственности – это дополнительные имущественные обременения, которые возлагаются на должника в случае неисполнения своей обязанности.

Отграничение обязательств от смежных правоотношений

От правоотношений корпоративных – связанных с участием в юридических лицах. Проблема отличия должна быть решена на уровне закона (планируется в концепции реформы ГП)

Реституционные правоотношения – по своим признакам они подпадают под определение обязательственных правоотношений (в концепции реформы планируется прямо указать, что реституционные правоотношения не являются обязательственными и правила об обязательственных правоотношениях применяются к ним только при прямом указании закона).

Виды обязательств

Снабжено ли обязательство исковой защитой

1. Исковые обязательства – те, которые могут быть принудительно осуществлены с помощью юрисдикционного органа

2. Натуральные обязательства – те, которые лишены исковой защиты, их нельзя принудительно осуществить, но это не означает, что их вообще нельзя считать обязательством. Государство признает, что они существуют. Они просто имеют более слабую защиту. В отношение натуральных обязательств у нас правила отсутствуют (еще одно из направлений реформы – предполагается дать определение этого понятия и указать, что они не подлежат судебной защите, определить порядок их возникновения, отказа в защите кредитора, указать те исключительные случаи, в которых они все таки имеют защиту)

Какие отношения оформляет обязательство

1. Регулятивные – оформляют отношения нормального имущественного обязательства

2. Охранительные – Оформляют отношения, которые возникают при нарушении субъективных гражданских прав. (охранительные обязательства могут сопровождать регулятивные, могут также возникать сами по себе)

В зависимости от оснований возникновения

1. Договорные – основанием является граждансо-правовой договор. Содержание обязательства регулируется не столько законом, сколько соглашением сторон

2. Внедоговорные - возникают из иных юиридических фактов. Содержание определяется законом, порядок исполнения обязательства – тоже законом.

1. Общегражданские – это общее правило

2. Предпринимательские – это обязательства связанные с предпринимательской деятельностью. Во многом правовой режим отличается от общегражданских

В зависимости от того, предусмотрены ли они непосредственно законом

1. Поименованные – те которые законом прямо предусмотрены

2. Непоименованные – прямо законом не предусмотрены, но и не противоречащие ему. К ним применяются общие положения об обязательствах и условия договора.

Основания возникновения обязательства

Гражданско-правовой договор

Односторонняя сделка. Например одностороннее принятие на себя обязательства(банковская гарантия, вексель)

Юридические поступки (находка, спецификация)

Публичный акт (их значение ограничено, они сейчас выполняют вспомогательную функцию, являются элементом юридического состава)

Судебный акт (по общему правилу не является юрфактом, однако в определенных случаях выступает таковым – например случай алиментных обязательств)

Событие (наступление страхового случая)

Юридический состав

Гражданско-правовой договор

Термин используется в значительной мере бессистемно. Варианты употребления

1. Договор – соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. (т. е это сделка – дальше рассматриваем в этом смысле)

2. Это правоотношение (некорректно – это на самом деле следствие договора

3. Документ, в котором отражены условия договора

Принцип свободы договора – граждане, юридические лица свободны в заключении договора

Проявления принципа

1. Не допускается понуждение к заключению договора – по общему правилу субъекты ГП сами решают – хотят они заключить договор или нет. Есть исключения.

2. Свобода выбора контрагента – субъекты ГП свободны в определении того, с кем они будут заключать гражданско-правовой договор

3. Свобода в выборе вида договора – стороны могут заключить как поименованный договор, так и непоименованный договор. Стороны могут заключить смешанный договор – стороны могут заключать договор с элементами разных договоров. В таких случаях действует правило – к соответствующим элементам смешанных договоров применяются правила, установленные для соответствующих поименованных договоров.

4. Свобода в определении условий договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (этот вопрос в законодательстве урегулирован императивно) – стороны не могут произвольно от него отступить. Нужно отличать – договор может быть заключен под отлагательным условием – договор вступает в силу, другое дело, что права и обязанности возникают в момент наступления условия.

У правила есть оговорка - Стороны могут распространить действие заключенного договора на те отношения, которые существовали до его заключения

Истечение срока договора

По общему правилу истечение срока договора не влечет прекращения прав и обязанностей из этого договора. Только если в договоре прямо указано, что он прекращает свое действие при истечении срока – права и обязанности прекращаются

Содержание договора – те условия, на которых договор заключается. Нельзя говорить, что это права и обязанности. Они являются следствием договора.

Существенные условия – то, что необходимо и достаточно для того, чтобы договор был заключен. Отсутствие одного из существенных условий означает, что договор не был заключен. В существенные условия входит

1. Предмет договора

2. Юридическая природа договора (т. е тип совершаемой сделки)

3. Прямо названные законом существенными или необходимыми для договоров данного вида.

4. Условия, на согласовании которых настаивала одна из сторон

Обычные условия – являются обычными для договоров данного вида, применяются автоматически, по умолчанию.

• Императивные – применяемые к отношениям сторон и не могущие быть измененными

• Диспозитивные – могут быть изменены соглашением сторон.

Случайные условия – договоренности сторон, которые изменяют, отменяют, дополняют диспозитивные условия.

Толкование договора – уяснение смысла его условий

Алгоритм толкования

1 этап – буквальное толкование. Для начала мы пытаемся выяснить смысл исходя из того, как условия написаны. Только в случае если буквальное толкование не дает результатов, переходим в следующий этап

2 этап – Систематическое толкование. Сравнение буквального смысла условий договора с другими условиями договора и смыслом договора в целом

3 этап – телеологическое толкование. Смысл договора выясняется с учетом действительной воли сторон и цели договораю В расчет принимается широкий круг обстоятельств – текст договора, переписка по поводу договора, последующее поведение сторон.

Правила толкования применяются судом при разрешении спора. Причем правила сформулированы императивно –оговорки невозможны (если стороны не договорились об ином)

Виды договоров

По моменту заключения договора

1. Реальные – необходимо и согласовать все существенные условия и передать имущество.

2. Консенсуальные – считается заключенным в момент, когда в требуемой форме согласованы все существенные условия.

В целом законодатель берет инициативу на себя – указывается какие договоры могут быть только консенсуальным или только реальным. Однако термины он эти не использует.

Если законодатель употребляет формулировку “обязан передать” – то это консенсуальный

Передает – “реальный договор”.

Некоторые договоры могут быть как реальными, так и консенсуальными – дарение (“передает или обязуется передать”).

Общее правило – любой договор предполагается консенсуальным, если только в законе прямо не указано, что он является реальным.

3. Появилась третья категория – регистрируемые договоры – считаются заключенными в тот момент, когда были согласованы существенные условия договора и осуществлена его регистрация.

Возникновение прав и обязанностей у сторон

1. Односторонние договоры – по таким договорам у одной стороны есть только права, а другой – только обязанности (заем)

2. Взаимные (синалагматические) – по договору у каждой из сторон возникают как права, так и обязанности. Эти права и обязанности между собой связаны – исполнение одних обязанностей так или иначе зависит от исполнения других обязанностей итд.

В зависимости от целей

1. Основные – договоры по которым происходит оказание услуг, передача товара итд

2. Предварительные – договоры из которых возникает лишь одна обязанность – заключить договор. Предварительный договор должен быть заключен в той же форме, что и основной договор. В любом случае, если для основного никакой формы не установлено, то он должен быть совершен в письменной форме, причем она является правоустанавливающей. Он не подлежит государственной регистрации если основной договор эту регистрацию требует – т.к регистрация не форма. Предварительный договор должен содержать все существенные условия договора (непонятно зачем – если стороны сразу знают все существенные условия, почему они не заключат его сейчас?). Соотношение с протоколами о намерениях – в протоколе фиксируются результаты переговоров. В англо-американском праве он является юридически обязательным. В Российском праве – он юридически безразличен и может стать только одним из доказательств в будущем. Срок не является существенным условием предварительного договора и недостаток этого условия восполняется с помощью обычных условий – договор должен быть заключен в течение одного года с момента когда был заклчен предваритлеьный договор. Если ни одна из сторон не потребует заключения договора в течение срока – обязанности прекращается. ГК устанавливает, что можно обратиться в суд с тербованием о понуждении к заключению договора – Но это пустая норма - Заставить заключить основной договор невозможно. Суды вышли из положения –просто признают договор заключенным.

Кто получает выгоду

1. В пользу их участников – это общее правило. Выгоды получают сами участники

2. В пользу третьих лиц – у третьего лица возникает право требовать исполнения ().

Этап 1 – период между заключением договора в пользу третьего лица и требованием третьего лица об исполнении. В этот период стороны могут изменить, расторгнуть договор без согласия третьего лица

Этап 2 – период после выражения намерения воспользоваться своим правом . Расторжение только с согласия третьего лица.

Должник может выдвигать против третьего лица те же возражения, которые у него имелись в пользу кредитора

В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

В зависимости от наличия или отсутствия встречного предоставления по договору

1. Возмездные – за исполнение договора сторона вправе требовать встречного предоставления

2. Безвозмездные – сторона должна исполнить договор без получения встречного предоставления от другой стороны.

Общее правило – любой гражданско-правовой договор предполагается возмездным, если только сторонами, законом не предусмотрено иного.

В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

По общему правилу цена устанавливается по соглашению сторон. Но в ряде случаев есть государственное регулирование – устанавливаются тарифы, ставки итд.

Изменение цены допускается только в порядке, установленном договором или законом.

Является ли заключение договора

1. Свободные – это общее правило

2. Обязательные к заключению – это исключение из правило. Это ситуация, когда договор является обязательным хотя бы для одной из сторон. Они выделяются в связи с тем, что сторона сама себя обязывает к заключению или эта обязанность установлена законом.

Основная разновидность обязательных – публичные договоры. Но это не единственный вид.

Признаки публичного договора

1. Договор заключается с коммерческой организацией

2. Это организация которая осуществляет деятельность по продаже товаров, исполнению работ, оказанию услуг.

3. Эта организация по характеру своей деятельности должна заключать договоры с каждым кто к ней обратится

4. Предметом договора является именно эта деятельность, которая осуществляется в отношение каждого, кто обратиться.

Последствия –

1. Лицо не может отказаться от заключения договора при существовании возможности его исполнить. Бремя доказывание невозможности исполнения возлагается на саму коммерческую организацию.

2. Если коммерческая организация необоснованно уклоняется от заключения, то ее можно понудить к заключению договора (еще одна пустая норма)

3. Коммерческая организация не может оказывать предпочтение одному лицу перед другим при заключении публичного договора за исключением случаев, когда иное не установлено законом или иными правовыми актами(могут устанавливаться преференции для отдельных категорий)

4. Цена в публичном договоре и иные условия должны быть одинаковыми для всех потребителей (за исключением случаев установ……)

В случаях установленных законом правительство вправе устанавливать правила заключения договора (типовые договоры). Если публичный договор противоречит этим требованиям, то противоречащие условия признаются ничтожными (т. е ничтожным он признается только в части)

В зависимости от того в какой степени стороны могли участвовать при согласований условий договора

1. Взаимосогласованные – каждая из сторон в равной мере участвовала в согласовании

2. Договоры присоединения – Условия договора определены одной из сторон в стандартных формах и могут быть приняты другой стороной только путем присоединения к договору. При определенных условиях присоединившаяся сторона может требовать расторжения или изменения договора, если этот договор не противоречит закону или иным правовым актам(если он противоречит – то он уже ничтожен или оспоримым, будет иной способ защиты) – эти условия альтернативны(достаточно любого). Осуществляется в суде

• договор лишает присоединившуюся сторону прав обычно предоставляемым по договорам данного вида

• Если договор присоединения исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение договора

• Договор содержит иные явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы, если бы имела возможность участвовать в согласовании условий договора.

Если сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением предпринимательской деятельности она не может требовать расторжения или изменения договора, если она знала или должна была знать на каких условиях она заключает договор

Заключение гражданско-правового договора.

В момент заключения договор вступает в силу.

По общему правилу договор может быть заключен в любой форме, если для не предусмотрена определенная форма

К соблюдению письменной формы приравнивается

1. Заключение договора путем обмена документами посредством средств связи позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

2. Письменное предложение о заключении договора, содержащее все существенные условия, принимается другой стороной путем совершения конклюдентных действий.

Договоры между присутствующими – обе стороны находятся в одном месте, смотрят друг другу в лицо.

Договоры между отсутствующими – стороны находятся в разных местах –

Направление письменного предложения о заключении договора (оферта. Но не любое письменное предложение является офертой. А)В предложении должно быть четко и недвусмысленно сформулировано намерение стороны заключить договор б)Предложение должно содержать все существенные условия того договора, который предлагается заключить(т. е чтобы все должно быть сформулировано так, чтобы на нее можно было дать ответ – да, согласен) в)Она должна быть адресована конкретному лицу(есть исключения – оферта может быть публичной. Публичная оферта – это предложение адресованное неопределенному кругу лиц. Особенность публичной оферты – она должна быть сформулирована так, чтобы она могла быть принята любым(но не каждым) лицом(в каждый конкретный момент договор может быть заключен с одним лицом. После его заключения оферта снимается)))Оферта – это односторонняя сделка, которая является безотзывной и существет определенный срок для принятия предложения о заключении договора. Если оферта направлена устно, то она должна быть принята или отказана немедленно, или срок указан в самой оферте, или в разумный срок

Оферта может быть при определенных условиях может быть отозвана – если извещение об отзыве оферты будет получено адресатом одновременно или до получения самой оферты.

Оферта как односторонняя сделка порождает особые правовые последствия – сторона, направившая оферту связана ею в течение срока, необходимого для принятия оферты.

Принятие оферты именуется акцептом – это ответ того лица, которому оферта адресована. Акцепт должен быть только полным и безоговорочным – акцепт на иных условиях считается отказом от принятия оферты и одновременно он считается новой офертой.

Акцепт может быть совершен путем направления письменного ответа, путем совершения конклюдентных действий, путем молчания(по общему правилу молчание не считается согласием. Оно будет считаться акцептом, только если это установлено законом, обычаем делового оборота, практикой предыдущих отношений)

Возможна ситуация когда акцепт приходит с опозданием. Последствия устанавливаются В зависимости от того, когда акцепт был направлен – акцепт был направлен своевременно, но по независящим от него обстоятельствам акцепт не дошел в срок(договор по общему правилу считается заключенным, если только оферент не уведомит немедленно о том, что акцептант опоздал),когда акцепт был направлен с опозданием и пришел с опозданием (договор по общему правилу считается незаключенным, если только оферент немедленно не уведомит акцептанта о том, что он принимает это согласие).

Акцепт по своей природе тоже является односторонней сделкой. Однако нельзя сказать, что у нас есть просто две односторонние сделки- здесь происходит поглощение договором этих сделок.

Договор считается заключенным в момент получения оферентом акцепта.

Место заключения – то, которое указано в договоре. Либо если это место не указано – место жительства гражданина – оферента, местонахождения юридического лица- оферента.

2 ситуации

1. Заключение договора является обязательным для адресата оферты – если адресат получил оферту и заключение договора является обязательным, он может ее акцептовать, отказаться акцептовать, отправить оферту на иных условиях – в любом случае в течение 30 дней после получения оферты. Если оферент не получил акцепта, то он может обратиться в суд

2. Заключение договорая является обязательным для оферента – получатель оферты может принять ее, отказаться от принятия, получатель может направить протокол о разногласии(т. е новую оферту)- последний случай – оферент не может отмахнуться от протокола и должен на него отреагировать. Если он этого не сделает, то адресат может обратиться в суд. Здесь может быть вынесено решение о понуждении к заключению и возмещению убытков.

Если у сторон есть разногласия относительно условий – то они могут обратиться в суд за разрешением этого спора

Заключение договора на торгах.

Предполагает прохождение специфической процедуры.

Происходит соревнование разных участников. В отношениях связанных мс проведением торгов есть несколько фигурантов

1. Обладатель того имущества, которе выставляется на торги или имущественного права

2. Участники торгов

3. Организатор торгов

Основное значение имеют действия, которые выполняет организатор.

Форма торгов бывает двоякой

1. Аукцион – победителем становится тот, кто предложит на торгах наивысшую цену

2. Конкурс – Победителем становится тот кто предложит наилучшие условия по мнению конкурсной комиссии.

Торги делсятся на

1. Отрытые – в них может принять участие любое лицо

2. Закрытые – в них может принять участие только тот, кто на него приглашен.

В зависимости от формы подачи заявок

1. Торги с открытой формой подачи заявок- с содержанием заявки может ознакомиться любое лицо

2. Торги с закрытой формой подачи заявок – их содержание известно только организатору торгов или конкурсной комиссии.

Отправным моментом является опубликование извещения о проведении торгов. Обычно извещение публикует организатор торгов. Извещение должно быть сделано не менее чем за 30 дней до начала торгов.

В нем указываются время, место, форма торгов, предмет, порядок проведения.

Организатор торгов имеет право отказаться от их проведения, но возможность отказа зависит от формы их проведения -

Если торги проводятся в форме аукциона, то отмена не менее, чем за 3 дня

А если в форме конкурса – не менее чем за 30 дней.

Это распространяется на открытые торги

Если сроки нарушаются, потерпевший может требовать возмещения убытков, причем убытки возмещаются только в пределах реального ущерба.

От закрытых торгов отказаться вообще нельзя. Однако если организатор это делает, то возмещает убытки в размере реального ущерба.

Участники торгов должны внести задаток, который вносится в порядке и размере указанном в извещении о проведении торгов. 1)Если лицо внесшее задаток проиграло торги, то задаток возвращается. 2)Если вообще не принимали участие – утрачивает задаток. 3)Если торги не состоялись (торги признаются несостоявшимися, если в них принимало только одно лицо) – задаток должен быть возвращен. 4)Если задаток был внесен победителем торгов – задаток засчитывается в счет той цены, которую он должен заплатить по договору, заключенному в результате торгов.

Правовая природа извещения о проведении торгов – это не оферта. Извещение не говорит о том, что у нас есть явное намерение заключить договор, там говориться прямо противоположное – мы предлагаем подать заявки, но не заключить договор.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. Если какая либо сторона уклоняется от заключения договора -

1. Если уклоняется победитель – он теряет задаток, другая сторона может обратится в суд о понуждении к заключению договора

2. Если уклоняется организатор – он должен вернуть задаток в двойном размере и возместить убытки, превышающие эту двойную сумму задатка

Если какие-то нарушения допускаются при проведении торгов, то действует правило – торги можно признать недействительными только при нарушении правил, установленных только законом. Иск о признании торгов недействительными может предъявить любое заинтересованное лицо. Сам по себе факт нарушения недостаточен – судебная практика требует наличия еще двух условий – истец должен доказать, что этими нарушениями затронуты его права и законные интересы, и что те нарушения которые были допущены, повлияли бы на результаты торгов. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Изменение и расторжение гражданско-правовых договоров.

Договор может быть изменен или расторгнут только до тех пор пока он действует(он хотя бы в какой то мере не должен быть исполнен).

По общему правилу договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон. Соглашение о расторжении (изменении) должно быть совершено в той же форме что и сам договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает( елси договор был заключен в письменной форме, то и соглашение об изменении (расторжении) тоже должно быть в письменной форме, Если договор был нотариально удостоверен, то и соглашение также должно быть нотариально удостоверено, + если договор был зарегистрирован, то соглашение о его изменении или расторжении тоже должно быть зарегистрировано)

Расторжение договора в одностороннем порядке – ситуация когда одна из сторон изъявляет свою волю о расторжении, а другая должна с этим считаться. Расторжение в одностороннем порядке возможно только в случаях, предусмотренных законом или договором. Порядок расторжения в одностороннем порядке: Когда есть обстоятельства, предусмотренные законом или договором (т. е основания для расторжения или изменения договора), сторона, которая имеет право требовать расторжения или изменения должна отправить другой стороне предложение расторгнуть или изменить договор. Другая сторона должна отреагировать на предложение. Если в течение 30 дней после получения извещения другая сторона не ответит или ответит отказом, то заинтересованная сторона может обратиться в суд.

Основания для расторжения в судебном порядке

1. Существенное нарушение договора одной из сторон (существенное нарушение – это нарушение договора одной из сторон в результате которого другая сторона в значительной(критерий оценочный – определяется по усмотрению суда) степени лишается того, на что она вправе рассчитывать при заключении договора) Судебная практика идет еще дальше – требует, чтобы нарушение было не только существенным, но и неустранимым.

2. Существенное изменение обстоятельств (отступление от принципа Договоры должны соблюдаться) – если фактическая обстановка изменяется на столько, что стороны при этих условиях никогда бы не заключили договора или заключили на других условиях (clausula rebus sic stantibus – когда стороны договариваются, они исходят из того, что обстановка не изменится. Если обстоятельства меняются, то нужно что-то делать с договорам). Существенное изменение обстоятельств – если бы стороны могли предвидеть, что обстоятельства изменятся на столько, то они вообще бы не стали заключать договор или заключили бы его на значительно иных условиях

Стороны сначала должны сами привести договор в соответствии с изменившимися обстоятельствами – заключить соглашение об изменении или расторжении. Если не удалось – обратиться в суд, который может вынести решение об изменении или расторжении договора (приоритетно расторжение, изменение возможно только в том случае, если расторжение противоречит общественным интересам или расторжение повлечет для обеих сторон такой ущерб, который значительно превысит затраты, необходимые для исполнения договора на измененных условиях. Расторжение приоритетно, потому что если бы для суда было бы приоритетно изменение, то он фактически навязывал сторонам изменения (а соглашение – результат СВОБОДНОГО волеизъявления))

Условия для изменения или расторжения договора судом (эти условия необходимы, а не альтернативны – нужны все)

1. В момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет.

2. Изменение обстоятельств вызвано такими причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть при той степени заботливости и осмотрительности, которая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота.

3. Исполнение договора без изменения условий настолько бы нарушило соотношение интересов сторон и повлекло для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора

4. Из обычаев делового оборота или существа договора не должно вытекать, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона

При расторжении договора суд должен определить последствия расторжения исходя из необходимости справедливо распределить между сторонами последствия расторжения договора

Если расторжение или изменение происходит в судебном порядке – изменение или расторжение происходит в момент вступления решения суда в силу.

Если по соглашению – изменения или расторжение происходит в момент заключения этого соглашения (это соглашение – тот же гражданско–правовой договор, момент заключения определяется по правилам для договоров)

Односторонний отказ от исполнения договора – особенность этой ситуации в том, что односторонний отказ это вне судебная процедура (это исключение из правила). Отличать от одностороннего расторжения, которое является судебным порядком.

Односторонний отказ допускается, когда это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон. Вовсе необязательно чтобы он был связан с какими-либо нарушениями (в английском праве – termination for convenience – расторгаю договор, потому что он мне просто больше не нужен)

В случае полного отказа от исполнения договора права и обязанности сторон прекращаются.

В случае частичного отказа – права и обязанности изменяются.

Ст. 350 и ст. 450 – соотносятся как общая и специальная норма (первая – об обязательствах вообще, вторая – о договорных обязательствах)

Односторонний отказ – это односторонняя сделка.

В какой момент прекращаются права и обязанности по договору при одностороннем отказе – а вот из ст. 450 вообще сделать вывода о моменте нельзя – указания нет (проблема нашего ГК) (в концепции планируется установить, что это односторонняя сделка, нуждающаяся в восприятии, т. е права и обязанности прекращаются в момент уведомления другой стороны)

Это сделка безотзывная (это не прописано. Просто если бы она была отзывной получалось бы буквально следующее – совершен отказправа и обязанности прекратились, наш контрагент вздохнул спокойно. Потом вдруг отзываем отказ  права и обязанности восстановились (а вообще неплохо было бы спросить, а контрагент хочет восстанавливать отношения или нет – нарушался бы принцип свободы договора))

Общие последствия изменения или расторжения - Права и обязанности должны прекратится или изменится. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (это справедливо для ситуаций, когда обе стороны до изменения или расторжения договора получили эквивалентные имущественные выгоды друг от друга (например, аренда – один пользовался, другой платил). А если был выплачен только аванс? )(Пришел на помощь ВАС (Информационное письмо № 49)– Если мы имеем дело с неэкивалентными предоставлениями (одна сторона что-то сделала, а другая - ничего) – это трактуется как неосновательное обогащение(почему? – вроде договор это есть правовое основание для уплаты. ВАС истолковал хитро - В таком случае происходит последующее отпадение правового основания: сначала оно было, потом отпало, когда договор прекратился)).

Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. (эту статью принято толковать расширительно – при любом (а не только существенном) нарушении договора, повлекшим расторжение или изменение договора)

Разъяснение ВАС - расторжение действует только на будущее время. Те права и обязанности, которые возникли до расторжения – сохраняются (т. е эти обязанности придется исполнить)(логики никакой – договор вообще расторгается для того, чтобы прекратить между собой правоотношения.)

Исполнение обязательств

Это совершение должником действий, а также воздержание от совершения определенных действий, соответствующее его обязанности в рамках обязательственного правоотношения.

Это сделка (потому что это действие, направленное на прекращение прав и обязанностей) (есть другое мнение – что это поступок (ну да, конечно, можно покрасить забор в беспамятстве, но право все таки ориентируется на среднестатистическую ситуацию, нам нужно общее правило))

Односторонняя или двусторонняя сделка?

В пользу двусторонней – предположим, должник должен передать кредитору индивидуально-определенную вещь (автомобиль), если наступает просрочка кредитора, если в период просрочки кредитора с вещью что-то случится (машину угонят, он сгорит) итд – должник за это не отвечает, но если в период просрочки кредитора должник своими виновными действиями повреждает эту вещь – то он будет отвечать за нарушение обязательства (именно потому, что одного предложения исполнения недостаточно для того, чтобы обязательство было исполнено, оно должно быть принято Это двусторонняя сделка).

Принципы исполнения обязательств

1. Принцип реального исполнения обязательств – по общему правилу должник должен исполнить обязательство в натуре, т. е предоставить кредитору именно то благо, которое является предметом обязательства. У нас в ГК - Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором(здесь ограничивается действие этого принципа, это влияние англо-американского права (в нем как правило нельзя требовать исполнения обязательства в натуре)).

2. В ГК его нет, но – принцип добросовестности исполнения обязательства. Стороны должны сотрудничать при исполнении обязательства (обе стороны должны предпринимать необходимые усилия для того, чтобы обязательство было исполнено), нельзя взваливать все на одну сторону.

3. Принцип надлежащего исполнения обязательств – поведение должника должно полностью соответствовать условиям обязательства (должник должен предоставить исполнение надлежащему субъекту, в надлежащем месте, надлежащий предмет, сделать это в надлежащий срок – если хотя бы один из этих параметров отсутствует, исполнение ненадлежащее, обязательство не прекращается)

Субъекты исполнения обязательств

Общее правило – должник должен исполнить обязательство надлежащему лицу. Должник несет риск исполнения обязательства ненадлежащему лицу(исполнит не тому – кредитора этого не касается и обязательство придется исполнять). Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования(чтобы он исполнил надлежащему лицу ему дается это право).

В германском ГП – Если должник добросовестно исполняет, то он освобождается от обязательства (если будет установлено, что должник предпринял все разумные меры, то он освобождается от обязательства). У нас такого нет – что делать, если должник потребовал доказательств, а они потом оказались ложными?

Множественность лиц в обязательстве – это ситуация когда в обязательственном правоотношении участвует более двух лиц (сторон же всегда 2 – должник и кредитор)

Активная множественность – несколько кредиторов и один должник

Пассивная множественность – несколько должников и один кредитор

Смешанная множественность – несколько должников и кредиторов.

В зависимости от того, в каком объеме каждый может требовать (должен)

1. Долевая множественность – предполагает, что если в обязательстве участвует несколько должников, то кредитор может потребовать исполнения от каждого должников только в той части, которая приходится на данного должника (в пределах доли). А при активной множественности – каждый кредитор может потребовать от должника только в рамках доли.

По общему правилу доли предполагаются равными, если иного не предусмотрено соглашением сторон.

Долевая множественность является общим правилом.

Непонятно, что это за долевыми обязательства. Мы имеем дело с одним обязательством или несколькими, объединенных общим основанием возникновения. В литературе часто говорится, что долевые обязательства – это по сути несколько обязательств

2. Солидарная множественность – при пассивной множественности(п. 1 ст. 323 ГК) – кредитор может требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полном объеме, так и в части долга (ином размере, истребованном кредитором). При активной – любой из кредиторов может потребовать исполнения обязательства от должника в полном объеме. Солидарная множественность очень удобна кредитору – может выбрать, с кого требовать. Солидарная множественность как ни странно выгодна и должнику, ведь должник несет риск исполнения ненадлежащему кредитору и если при долевой множественности кому-то переплатит, это его собственные проблемы, на отношениях с другими кредиторами это никак не отражается, он по прежнему будет обязан выплатить другим кредиторам в полных размерах их долей. А при солидарной множественности этот риск на нем лежать не будет – он может исполнить любому в полном объеме.

Солидарная множественность может быть предусмотрена соглашением сторон, законом

Солидарными по общему правилу являются обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (отличать от обязательства, стороной в котором является субъект предпринимательской деятельности)

Солидарными являются обязательства, в которых присутствует неделимый предмет обязательства (предмет –законодатель не разъясняет термин по преобладающей точке зрения, является некоторым благом, являющимся объектом гражданских прав, который должен быть предоставлен кредитору (кредиторам))Законодатель подумал только о делимости вещей. Но то, что выведено выше по конспекту для вещей, может быть справедливо и для иных объектов гражданских прав - Делимым является предмет обязательства, если его части будут отличаться количественно, неделимыми – если части будут отличаться качественно.

Два варианта солидаритета:

• Несколько должников –один кредитор. Особенность в том, что кредитор может от любого из должников исполнения в полном объеме. Если должник в полном объеме предоставляет надлежащее исполнение, то обязательство прекращается. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью. Ни один из солидарных должников не может выдвигать возражений против требований кредитора, которые касаются отношений кредитора с другими должниками(возможны только личные возражения, т. е касающиеся отношений данного должника с кредитором, и общие возражения, касающиеся отношений всех должников и кредитора).

• Несколько кредиторов и должник. Любой из кредиторов может обратиться к должнику с требованием об исполнении обязательства в полном объеме. Если ни один из кредиторов не успел еще предъявить требования, то должник вправе сам выбрать любого из кредиторов и исполнить ему обязательство. Должник может выдвигать против требований кредитора только личные возражения (т. е касающиеся отношений должника с данным кредитором) и общие возражения (касающихся всех кредиторов и должника). Если должник исполнил обязательство в полном объеме – обязательство прекращается. Если не в полном объеме – то обязательство не прекращается до полного исполнения. Последствия исполнения обязательства одному из кредиторов в полном объеме

3. Субсидиарная множественность – есть основной должник в обязательстве и дополнительный (субсидиарный). Кредитора связывает такое распределение родлей – сначала он должен обратиться с требованием об исполнении к основному должнику, и только в случае его отказа или молчания – субсидиарному. Возможности кредитора по отношению к субсидиарному должнику ограничены – предусмотрен целый ряд ограничений:

• Кредитор не имеет право требовать от субсидиарного должника что либо, если кредитор может удовлетворить свое требование к основному должнику путем зачета.

• Кредитор не может требовать чего-то от субсидиарного должника если у него есть возможность бесспорного списания средств с основного должника.

Субсидиарный должник может выдвигать против требования кредитора возражения, которые имеются у основного должника. Он привлекает к участию в споре с кредитором основного должника и соответственно озвучивает эти возражения. Это не право субсидиарного должника, это обязанность под угрозой санкции - В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Исполнение обязательства третьими лицами – вместо должника исполнение осуществляется третьим лицом.

Это может произойти в случаях

1. Когда должник возложил исполнение обязательства на третье лицо

2. Третье лицо исполняет обязательство по собственной инициативе

Общее правило - Возложение может быть совершено если только из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. (заказ произведения писателю)

Если должник имеет право совершить возложение, то кредитор обязан принять исполнение от 3-его лица. Однако здесь есть сложность, которая в законодательстве не решена – эта сложность связана с тем, что нет четкой квалификации того, что есть возложение с точки зрения классификации юридических фактов (возложение квалифицируется как сделка, т. к. оно направлено на совершенно определенное последствие – изменение обязательства(хотя никакие права и обязанности не переходят, определенные изменения в обязательстве происходят. Изменения заключаются в том, что кредитор связан волеизъявленим должника – он обязан принять исполнение от третьего лица (иначе впадет в просрочку кредитора). Это исключительно односторонняя воля должника – сделка является односторонней)). Нуждается ли эта сделка в восприятии?(в законе вообще ничего нет) – с точки зрения логики гражданского права возложение должно доводиться до сведения кредитора. В вопросах возложения закон касается только отношений между 3-им лицом и кредитором, он не рассматривает отношения между 3-им лицом и должником – это остается рамками конструкции возложения с точки зрения действующего закона эти отношения могут быть облечены в любую форму, должник и 3-е лицо могут заключить любой договор по данному вопросу).

При возложении обязанности не переходят на 3 лицо, обязанным остается сам должник, соответственно у кредитора при возложении не возникает никакого права требования в отношение 3-его лица, соответственно отвечает за исполнение обязательства сам должник(3-е лицо не причем – если у него нет обязанности перед кредитором, то ему и не за что отвечать).

Вторая ситуация

1. Третье лицо исполняет обязательство по своей инициативе при наличии специальных оснований, указанных в законе.

В этом случае кредитор обязан принять исполнение от 3-его лица

Третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со статьями 382 - 387 настоящего Кодекса).Оставлен открытым вопрос о том, какова ответственность должника за действия 3-его лица(с ситуацией возложения здесь было бы все понятно – должник сам назначил исполнителя, если это третье лицо что-то делает не так, то должник отвечает. А здесь исполнение может осуществляться помимо воли должника, без его ведома и т. д.). С точки зрения практики, суд скорее всего просто будет по аналогии применять нормы для возложения.

2. Третье лицо исполняет обязательство без каких-либо специальных оснований.

Эта ситуация законом вообще не предусмотрена и последствия не ясны. Здесь у кредитора нет обязанности принять исполнение у третьего лица. Но каковы последствия принятия кредитором исполнения(в 90 % случаях он так и поступает)? – как ни парадоксально возникает неосновательное обогащение, потому что никакого основания для платежа нет. (в концепции предполагается установить общее правило, что 3-е лицо вправе по собственной инициативе исполнить обязательство за должника)

Отличия

1. От перевода долга (это переход обязанности от прежнего должника к новому должнику, здесь происходи перемена лиц в обязательстве)-Если при переводе долга происходит переход обязанностей должника к новому лицу и у кредитора возникают права в отношение него, при исполнении третьим лицом никакие обязанности не переходят и никаких прав у кредитора по отношению к 3 лицу не возникает. (3-е лицо исполняет, но должник по прежнему отвечает за исполнение) (именно поэтому при переводе долга необходимо получить согласие кредитор (потому что ему далеко не все равно, кто будет его новым должником), а при исполнении третьим лицом - нет)

2. От ситуации когда 3 лицо совершает действия, предшествующие исполнению. (например доставка товара в нужное место и вручение его должнику, чтобы тот отдал кредитору. Нам важно, чтобы сам акт исполнения осуществлялся третьим лицом)

3. От договоров в пользу третьего лица – вполне возможно, что например есть компания А , которая должна заплатить определенную суму компании Б (сама она при этом денег не имеет либо не хочет непосредственно из своего кармана платить). Она может заключить договор с компанией С в силу которого С должна заплатить компании А(которая, соответственно, здесь кредитор), при этом договор оформляется как конструкция договора в пользу третьего лица(т. е С должна платить не А, но Б) - При договоре в пользу 3-его лица, у третьего лица возникает право требования по отношению должнику - Должник обязан исполнить третьему лицу, у третьего лица есть право требовать. В случае с исполнением третьим лицом другая картина - у непосредственного исполнителя нет обязанности, у кредитора нет права требования по отношению к нему.

Переадресовка исполнения (принятие третьим лицом)

Представляет собой инструкцию кредитора , адресованную должнику, о том, что исполнение будет принимать не сам кредитор, а назначенное им третье лицо. По общему правилу переадресовка может произойти в любом обязательстве, если только иного не вытекает из существа обязательств, его условий, закона и иных правовых актов.

У 3 его лица не возникает права требования в отношение должника, у должника не возникает перед 3 м лицом никакой обязанности (т. е. никаких изменений субъектного состава обязательства). Если исполнение окажется ненадлежащим, то требования будет выдвигать сам кредитор, а не третье лицо

Квалификация – односторонняя сделка, которая приводит к изменению обязательства (изменение в том, что должник связан этим волеизъявлением кредитора - должник не может не исполнить 3-му лицу. Если он этого не сделает – впадет в просрочку) По логике она также нуждается в восприятии (как и в случае возложения)

Если в результате переадресовки исполнения у должника возникают какие-то дополнительные расходы – вопрос об этом прямо не решен, можно заполнить пробел с помощью аналогии закона (аналогия с изменением места жительства кредитора (ст. 316))Все дополнительные расходы, связанные с переадресовкой исполнения, возлагаются на кредитора.

Отличия

1. От уступки требования – При уступке требования происходит изменение субъектного состава обязательства (право требования переходит от кредитора к другому лицу, которое становится новым кредитором)

2. От договора в пользу третьего лица – здесь у третьего лица есть право требования к должнику, а при переадресовке у третьего лица нет права требования по отношению к должнику.

3. Принятие исполнения представителем – в данной ситуации никаких изменений не происходит –исполнение принимается как бы кредитором, представитель действует от имени и в интересах кредитора, а при переадресовке – четко принимает третье лицо.

Предмет обязательства

Им может быть любое благо, которое относится к категории объектов гражданских прав (но не личные нематериальные блага)

Вещи как предмет обязательства

Первостепенное значение для нас имеет классификация – к какой категории относится вещь.

Если предметом обязательства является индивидуально-определенная вещь, то должник обязан передать именно эту вещи, причем замена равноценной вещью не допускается. Ели индивидуально-определенный предмет обязательства прекратил существование, значит исполнение невозможно и обязательство прекращается

Есть пограничная ситуация – когда стороны определили предмет обязательства вроде бы на первый взгляд родовыми признаками, но по факту оказывается, что у должника такой предмет всего один. Скорее всего, с точки зрения практики и правовой логики такое обязательство будет признано обязательством с индивидуально-определенным предметом.

Если определенные родовыми признаками – должник обязан предоставить кредитору имущество, которое относится к определенной категории. Должник может предоставить любые вещи в необходимом количестве, обладающие необходимыми признаками. Должник не может обязаться весь род вещей (ключевой момент в таком обязательстве – это количество, если сместить акцент на договор, то количество будет существенным условием договора (смысл существенных условий заключается в том, что это тот минимум , который необходим и достаточен для того, чтобы придать отношениям сторон нужную определенность. Если не указать количество, то определенность достигаться не будет, это условие нельзя будет додумать, суд это никогда не восполнит)

.

Особая ситуация –ограниченный род (например вино определенной марки, урожая, производителя) – в этой ситуации можно договориться о передаче всего рода.

Вопрос обязательств с предметом, определенным родовыми признаками - Насколько подробно должен быть описан предмет? Главное, чтобы предмет должен быть достаточно определен.

Вопрос о качестве – должник имеет право предоставить предмет низшего качества или обязан наивысшего качества. (в вопросе качества можно ориентироваться на цену, но она не является существенным условием договора купли-продажи ) – ориентируемся на общие принципы гражданского права – принцип разумности, добросовестности и справедливости –по крайней мере предоставить не ниже среднего качества.

Если должник утратил некоторое количество родовых вещей, то это не вызывает невозможности исполнения обязательства – иди и купи, род не погибает.

В данных обязательствах в конечном счете происходит индивидуальизация предмета, потому что нельзя передать право собственности на род, так как предметом права собственности всегда является индивидуализированная вещь. Должник может произвести предварительную индивиуализация –тогда должник может договорится о передаче отобранных вещей, тогда обязательство трансформация в индивидуальное.

Особая разновидность обязательств, предмет которых определен родовыми признаками – это денежные обязательства.

Что под ними понимают? - Деньги могут фигурировать в обязательстве при разных обстоятельствах – по возврату денег, принятых на хранение, обязательства, связанные с оказанием инкассаторских услуг, обязательство, связанное с арендой денег, с купле-продажой валюты и т. д. Можем ли мы их все назвать денежные?

НЕТ – денежными называются только те обязательства, где деньги используются в качестве средства платежа. (обязательства связанные с инкассацией – деньги здесь не выполняют платежных функций это не денежные обязательства. А вот когда речь идет о том, что покупатель обязан деньгами заплатить за товар, тогда мы можем сказать, что имеет место денежное обязательство)

Почему важно знать, что есть денежное обязательство, а что нет? - В отношение денежных обязательств установлен специфический режим в том числе исполнения и ответственности за нарушение обязательства.

Валюта долга и валюта платежа

Валюта долга – денежная единица, в которой выражено само обязательство (в римском праве – in obligatione)

Валюта платежа – те денежные единицы, в которых должно быть исполнено денежное обязательство

Валютой долга может быть любая валюта, а вот валютой платежа по общему правилу являются рубли (в целях защиты национальной валюты).

Когда валюта долга и платежа различаются, законодатель позволяет отразить это различие в обязательстве следующим образом -Стороны могут указать, что обязательство должно быть исполнено в рублях, но в сумме, эквивалентной определенному количеству иностранных денежных единиц. (“покупатель обязуется заплатить за товар сумму в рублях, эквивалентную 1000 долларов США” – это была бы безупречная формулировка. Но часто в 90% случаев пишут заплати 1000 долларов, а потом в случае чего начинают объяснять, что в виду имели в качестве валюты платежа рубли и т. д.Судебная практика относится к этому достаточно либерально (российского человека переделать крайне сложно) и соглашаются с такими аргументами, но юридически это некорректно)

По какому курсу нужно производить пересчет иностранной валюты на национальную, когда у нас валюта долга и валюта платежа различаются?-

Этот курс может быть абсолютно любым (не только курс ЦБ РФ). Если стороны ничего не написали, то действует обычное диспозитивное условие – сумма подлежащая уплате, определяется по официальному курсу обмена на день совершения платежа, действующему в месте исполнения обязательства.

Деньги – их главная функция состоит в том, чтобы выступать всеобщим эквивалентом. Поэтому деньги подвержены такому процессу как инфляция. Законодатель должен это учитывать в тех случаях, когда мы имеем дело со специфической целью исполнения обязательства - Обязательства, целью которых является предоставление содержания гражданину(предоставление денежной суммы, которая необходима для удовлетворения его личных потребностей (в еде,, одежде, лекарствах)) – такие обязательства подлежат индексации с учетом уровня инфляции(иначе говоря если стоимость денег изменяется, то в обязательствах сумма обязательства должна увеличиться пропорционально стоимости денег). Перечень таких обязательств законодатель не формулирует как закрытый, здесь главное – специфическая цель (предоставление содержание), любое обязательство с такой целью подлежит индексации.

Денежный долг не существует изолировано – покупатель должен заплатить за товар, он может просрочить, тогда начисляются проценты, у продавца могут возникнуть расходы, связанные с получением исполнения и т. д. Предположим, что в конце концов продавец взыщет сумму, но не полностью, оставшаяся часть требований остается непокрытой. Эта вот сумма, недостаточная для покрытия всего долга, – как она должна распределяться? Можно предусмотреть порядок самостоятельно в договоре, но так на практике никто не делает, используется норма законодательства(которая является обычной диспозитивной – видимо она действительно всех устраивает и никто не хочет изменит этот порядок): если платежа недостаточно, то

1. в первую очередь погашаются издержки кредитора по получению исполнения,

2. во вторую – проценты(законодатель не указывает какие, они бывают разные – регулятивные(изначально оговоренные обязательством, нормальная ситуация – например проценты при займе, проценты здесь – это просто плата за пользование деньгами) и охранительные(начисляющиеся за правонарушение, как санкция) – судебная практика склонна толковать так, что законодатель имел ввиду регулятивные проценты),

3. в третью очередь – сумма основного долга,

4. в четвертую очередь – охранительные проценты и иные меры ответственности.

(при этом обязательство сохраняется –все продолжается в общем порядке, поскольку сумма не уплачена (на нее начисляются охранительные проценты и т. д.)). В этом заключается особенность родовых (в том числе денежных) обязательств - Родовые обязательства по природе своей таковы, что они могут быть исполнены как полностью, так и частично и от принятия частичного исполнения не меняется суть обязательства, оно не прекращается, другая часть обязательства продолжает существовать(“то же обязательство, просто оно стало меньше, его укоротили”). Почему это важно? Потому что, если мы говорим, что обязательство в остальной части продолжает существовать, это означает, что сохраняется весь режим (если оно было обеспечено залогом, поручительством и т. д. они сохраняются – весь комплекс дополнительных прав, который связан с обязательством продолжает существовать)

Частичное исполнение – возможно только в случаях, когда предмет обязательства делим. Кредитор вправе не принимать исполнение по частям, если иное не установлено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства, не вытекает из обычаев делового оборота и существа обязательства. (из существа – обязательство об оказании образовательные услуги)

Альтернативные обязательства

Особенность альтернативных обязательств – должник может быть обязан предоставить один или другой предмет, совершить одно или другое действие и право выбора принадлежит одной из сторон обязательства (должнику или кредитору). Эти обязательства не условные – здесь выбор всецело зависит от одной из сторон, что в условных обязательствах невозможно.

Право выбора по общему правилу принадлежит должнику, иное может быть установлено законом или соглашением сторон.

Выбор здесь это сделка, причем односторонняя, потому что другая сторона лишь воспринимает ее, но не участвует в ней односторонняя сделка, нуждающаяся в восприятии адресата.

В тот момент, когда выбор воспринят другой стороной, альтернативность прекращается, дальше все происходит по общим правилам – сделка является безотзывной

Право выбора не может быть условным или зависеть от срока – это лишает сделку определенности(так считается в доктрине, в Гк об этом ничего нет)

Последствие совершения этой сделки – обязательство автоматически превращается в безальтернативное

Праву выбора не корреспондирует никакая обязанность – другая сторона ничего не должна делать (секундарные права)

Что если одна из сторон, которой принадлежит право выбора, его не осуществляет (в законе никак не решено) – этот пробел можно устранить только путем аналогии права. Если сторона, которой принадлежит право выбора не осуществляет его в разумный срок, то другой стороне предоставляется право выбрать самой)

В концепции Предполагается отказаться от конструкции единого обязательства(т.е не несколько предметов в одном обязателсьтве, а несколько обязательсвт) – выбор по мнению законодателя должен осуществляться не между предметами, а между обязательствами(пока у нас конструкция единого обязательства с несколькими предметами)

Альтернативные и родовые обязательства – сходны. 1) Они изначально предполагают, что будет предоставлена определенная часть какого-то множества (рода и т. д.).2) В момент возникновения обязательства его содержание является не определенным, определимым. 3) Гибель части предметов не всегда влечет прекращения обязательства4) Как минимум одному из контрагентов все равно, какие предметы будут предоставлены

Различия

1. В альтернативном обязательстве имеет место подлинный выбор, а в родовом – инидивидуализация

2. В альтернативном обязательстве предметы могут не иметь между собой ничего общего, вродовом – все предметы принадежат к одному и тому же роду

3. (диктофон)

И родовые и альтенативные обязательства могут сочетаться (т. е например выбор между металлом либо одной марки или другой).

Гибель одного из предметов альтернативного обязательства

Гибель может быть случайной или по вин одной из сторон

1. Случайная гибель. В таком случае альтернативность обязательства прекращается. В связи с этим говорит, что гибель одного предмета лежит на должнике (в смысле – ему от гибели легче не станет, он просто обязан будет предоставить другой предмет). Если гибнут все – обязательство вообще прекращается

2. Гибель по вине кредитора. Если право выбора принадлежит кредитору, то он может просто выбрать погибший, и обязательство прекратится (Если он выберет сохранившийся – должник должен его передать, а кредитор – возместить должнику убытки). Если право выбора принадлежит должнику – Здесь должник может выбрать погибший предмет, и тогда обязателсьтво прекращается, если сохранившийся – передает и получает возмещение за погибший

3. Гибель по вине должника. Если право выбора принадлежит кредитору, то кредитор может выбрать сохранившийся, и тогда на этом все прекратится, или погибший – тогда ему возмещаются убытки. Если должнику принадлежит право выбора, то должник может выбрать сохранившийся предмет, и тогда обязательство прекратиться, или погибший – тогда возмещает кредитору убытки

Этим правилам – 2000 лет

Факультативные обязательства (обязательство с факультативным управомочием)

Особенность тоже касается предмета – в факультативном обязательстве в отличие от альтернативного предмет один, он полностью определен, но должнику предоставляется определенная льгота, факультативное управомочие – должник имеет право освободиться от обязательства путем предоставления заранее оговоренного другого предмета, т. е путем замены исполнения (пример – ст. 396 Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором).

В альтернативном обязательстве действуют специфические правила в связи с гибелью предмета (смотри выше)В факультативном такого нет - Поскольку предмет один единственный – при гибели предмета возникает невозможность исполнения обязательства и дальше события равзиваются по программе установленной непосредственно в законе, а до тех пор пока предмет существует у должника есть эта льгота.

В обязательстве помимо классических права кредитора и обязанностей должника есть Кредиторские обязанности (что должен сделать кредитор при исполнении обязательства) и дебиторские права(чего должник вправе требовать от кредитора при исполнении обязательства). Факультативное управомочие это как раз есть разновидность дебиторских прав, а у кредитора есть обязанность принять такое исполнение, если откажется – впадает в просрочку.

Способ исполнения обязательств.

Это порядок совершения действий при исполнении обязательств. Если стороны договорились о каком то специфическом способе исполнения - должник должен следовать этому порядку, иначе исполнения будет ненадлежащим.

Особая ситуация – когда происходит исполнение двустороннеобязывающего(взаимного) договора. Вопрос в законе не имеет единообразного решения (он решается для отдельных категорий), но общего порядка нет.

Но у нас есть правило об исполнении встречных обязательств. Им в ГК дается определение – исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной (я тебе даю что-то, чтобы ты мне дал что-то в ответ).

Поскольку в ГК нет общей нормы о последовательности исполнения во времени, то единственное что нам помогает это норма о встречном исполнении обязательства –

Правила встречного исполнения обязательств

Сторона, которая обязана предоставить встречное исполнение имеет право приостановить исполнение своего обязательства или вообще отказаться от исполнения своего обязательства и потребовать возмещения убытков при наличии любого из следующих условий -

1. Другая сторона не предоставила своего исполнения

2. Если очевидно, что исполнение не будет предоставлено в установленный срок

Отказ от исполнения встречного обязательства приводит к прекращению обязательства – это односторонняя сделка(правомерное и целенаправленное действие), которая нуждается в восприятии другой стороны. Отказ этот может быть как полным, так и частичным (если сторона на которой лежит обязанность предоставить встречное исполнение получает лишь часть исполнения, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.). Односторонний отказ от исполнения встречного исполнения (или его приостановление) – это всегда только право, но не обязанность. Сторона, которой это право предоставлено по своему усмотрению его осуществляет. Если сторона не хочет осуществлять его, это никак негативно на ее правах и средствах защиты не отражается. Если встречное исполнение произведено несмотря на отсутствие предшествующего исполнения, то предшествующее исполнение все равно должно быть предоставлено и соответственно все права связанные с просрочкой предшествующего исполнения сохраняются

Правила о встречном исполнении обязательств являются диспозитивными – стороны могут их изменить или исключить их действие

Еще один специфический способ – депонирование (внесение в депозит нотариуса или суда)

Иногда в силу причин независящих от должника у него нет возможности предоставить исполнение кредитору, в таких случаях, если предметом обязательства являются деньги или ценные бумаги, то должник может внести их в депозит нотариуса или суда. Это делается для того, чтобы защитить добросовестного должника. В чем отличие от рядовой просрочки кредитора – в случае просрочки обязательство по прежнему не исполнено, оно сохраняется, но должник не обязан возмещать убытки кредитору за период просрочки и кредитор в свою очередь сам должен возместить должнику убытки, связанные с просрочкой кредитора, а при депонировании ситуация иная, если должник внесет деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса или суда, то обязательство считается исполненным (НЕ “обязательство исполнено” - Эта фраза означает, что обязательство не прекращается, но в дальнейшем кредитор не может требовать от должника никакого исполнения, исполнение находится у нотариуса или в суде и кредитор должен обращаться туда за получением исполнения)Но возникает вопрос какова судьба этого исполнения - Что если кредитор так и не пришел за суммой (Поскольку исполнение обязательства – это двусторонняя сделка, если кредитор не принимает исполнения, то и исполнения нет, а если так, то предмет исполнения по прежнему принадлежит должнику, соответственно у должника должна быть возможность забрать исполнение, если кредитор не пожелал им воспользоваться. Естественно, должник может это сделать по соглашению с кредитором, а если его достичь не удается 0 по решению суда).

В момент внесения в депозит все обеспечительные права прекращаются (такие как залог, поручительство)

Условия для депонирования (любое из них)

1. Если кредитор или уполномоченное им лицо отсутствуют в месте, где обязательство должно было быть исполнено. (Обеспечение с нотариусом – вы приходите с нотариусом, который составляет протокол, что в таком то месте не было кредитора)

2. Если кредитор недееспособен и у него отсутствует представитель.(не охватывается ситуация с ограниченной дееспособностью – непонятно почему)

3. Очевидное отсутствие определенности по поводу того, кто является кредитором (совершена уступка требования в случае если между цедентом и цессионарием возник спор)

4. Уклонение кредитора от принятия исполнения или иная просрочка кредитора (уклоняется от НАДЛЕЖАЩЕГО исполнения)

Если должник внесет исполнение в депозит при отсутствии условий ГК – просрочка должника.(просто договорится о депонировании нельзя)

Нотариус наличие условий не проверяет – должник вносит деньги и ценные бумаги на свой риск.

В отношение места депонирования правил не установлено, но традиционно – это нотариус или суд, юрисдикция которого распространяется на территорию, где должно быть исполнено обязательство.

В доктрине ГП наиболее широкое распространение получило мнение о том, что должник должен совершить депонирование в течение разумного срока после наступления срока исполения обязательства.

Нотариус (суд) должны известить кредитора о депонировании (В европейском праве – сам должник)

По общему правилу депозит может быть принят нотариусом, а судом – только в случаях прямо предусмотренных законом

В законодательстве оставлен открытым вопрос о том, как погашаются однородные обязательства, когда исполнения, предоставленного должником недостаточно для исполнения всех его обязательств, т. е. имеется ввиду, например, ситуация, когда должник связан с кредитором несколькими обязательствами, кредитор поставил должнику товары по всем обязательствам между ними, а должник заплатил сумму меньшую, чем сумма его задолженности по всем обязательствам, причем он просто перечислил эти деньги и все. Какие обязательства таким недостаточным исполнением будут погашаться. Вопрос этот в законе не решен, решен только применительно к договору поставки. Но нужно какое-то единообразное решение, поэтому в концепции реформы ГК (СЕЙЧАС ЭТОГО НЕТ) нас ожидают новые правила –1) в описанной ситуации, должник, предоставляя исполнение, может сам указать, в счет какого из однородных обязательств должно пойти исполнение. Однако на практике это происходит нечасто, поэтому разработаны вспомогательные правила: 2)Если должник сам не указал, в счет какого обязательства засчитывается исполнение, то исполнение должно быть засчитано в счет того обязательства, срок исполнения которого наступил раньше. 3) Если сроки исполнения не были определены, то исполнение должно засчитываться в счет того обязательства, которое возникло раньше. 4) Если все возникли в одинаковое время, то исполнение должно быть засчитано в счет того обязательства, которое не имеет обеспечения (по необеспеченному риски неполучения исполнения у кредитора самые большие). 5) Если даже за это не зацепиться, исполнение распределяется пропорционально.

Еще одни вопрос – За счет кого исполняется обязательство(т. е кто несет расходы по исполнению? – просто процесс исполнения обязательства всегда связан с определенными расходами – например если нужно перечислить денежные средства, то возникают расходы в виде банковской комиссии и т. д.). Логики здесь могут быть разными (с одной стороны должник не причем, что банк взял комиссию, с другой, должник обязан предоставить кредитору именно ту сумму, которая была определена, а к кредитору приходит меньшая, за вычетом комиссии), в законе ничего нет. Сейчас единственный способ решить эту проблему – это предусмотреть в договоре, что расходы несет скажем должник (или кредитор). Если не написали – будут проблемы в суде, и какого-то формального решения здесь нет. В концепции предлагается установить , что обязательство исполняется за счет должника,(т. е все расходы по исполнению возлагаются на должника) (как общее диспозитивное правило).

Место исполнения обязательства

Местом исполнения обязательства по общему правилу является то место, которое определено законом, иными правовыми актами, договором. Место исполнения обязательства, если отсутствуют соответствующие правила закона, иного правового акта, договора, также может определяться на основании применимого обычая делового оборота и выводиться из существа обязательства.

Исполнение обязательства состоит из двух компонентов – предложение исполнения (себе: совершение исполнения, предоставление исполнения, предложение исполнения, “исполнить”, произвести исполнение (в контексте, вроде “принять такое исполнение от должника”) – неважно, это одно и то же) должником и принятие исполнения кредитором. В определенных случаях места предложения исполнения и принятия исполнения могут различаться – если мы говорим о том, что должник обязан сдать товар перевозчику для последующей доставки кредитору, то местом предложения исполнения будет место передачи товара перевозчику, а местом принятия исполнения будет место получения товара кредитором от перевозчика.

Вопрос о месте исполнения обязательства является очень важным вопросом, который имеет выход на целый ряд сопутствующих – это еще и вопрос о том, как распределяются расходы по доставке предмета исполнения, какое право подлежит применению к обязательству, вопрос об определении процентов (потому что если это денежное обязательство, то применяется учетная ставка банковского процента, действующая именно в месте исполнения), вопрос о подсудности спора, как определяется вознаграждение, которое нужно уплатить по договору, когда размер вознаграждения не определен (ст. 424 – при сравнимых обстоятельствах – в число сравнимых обстоятельств, т. е. параметров, по которым будем определять цену, входит и место исполнения, потому что в разных местах за один и тот же товар платят разную цену.)

Правила о месте зависят от того, какое обязательство исполняется.

1. Обязательства по передаче недвижимого имущества. Местом исполнения такого обязательства является место нахождения этого недвижимого имущества.

2. Обязательства, предполагающие перевозку товаров. Обязанность должника считается исполненной, когда он сдаст товар первому перевозчику, соответственно, и местом исполнения обязательства является место приемки товара первым перевозчиком.

3. Обязательства по передаче имущества, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Местом исполнения считается место изготовления или хранения этого имущества, при условии, что оно было известно кредитору в момент возникновения обязательства.

4. Денежные обязательства (С ними интереснее). Местом исполнения денежного обязательства по общему правилу является место жительства (нахождения) кредитора. Если это место в последствии изменяется, то кредитор имеет право требовать исполнения по новому месту своего жительства (нахождения) при условии, что он известит об этом должника (не запрещается также просто принять исполнение по старому месту жительства (нахождения)), при этом кредитор компенсирует ему связанные с таким изменением расходы. Но это что касается денег – т. е вещей, подавляющее большинство денежные обязательств исполняется в безналичном порядке, т. е путем перечисления денег на банковский счет. (У нас есть должник, у которого счет в одном банке, и кредитор, у которого счет в другом банке. Должник дает своему банку поручение перечислить определенную денежную сумму на соответствующий счет кредитора в другом банке. Банк списывает эту сумму и перечисляет ее, но не непосредственно на счет получателя (потому что это уже сфера другого банка) – у всех банков между собой заключены корреспондентские соглашения, по которым у банков есть взаимные корреспондентские счета, где они учитывают все суммы которые между ними переходят. Соответственно когда банк должника списывает эту денежную сумму, он ее перечисляет на такой корреспондентский счет, который открыт в банке кредитора. После этого банк кредитора должен списать эту сумму с корреспондентского счета и зачислить ее на счет кредитора. Соответственно возникает вопрос – что считается местом исполнения?

Версия 1 – Обязательство считается исполненным, когда банк должника списал денежную сумму со счета должника (но этот вариант опасен – кредитору идет эта сумма идет из другого банка, с которым он не имеет никаких отношений, т. е у кредитора нет никаких гарантий, что списав сумму со счета должника тот чужой банк сделает все правильно и направит ее на корреспондентский счет банка кредитора, а не на какие-то свои нужды).

Версия 2 – Обязательство считается исполненным, когда денежные средства фактически придут на счет кредитора (но это не выгодно должнику – как только он все со своей стороны выполнил дальше уже сфера контроля должника и его банка заканчивается, дальше уже нет гарантий, что банк кредитора добросовестно выполнит свои обязанности, направив полученную сумму на счет кредитора, а не на свои нужды)

Версия 3 (это решение судебной практики, в законе ничего нет) – Денежное обязательство, которое предполагает использование безналичных денежных средств, т. е исполняется путем безналичных расчетов, считается исполненным в тот момент, когда денежная сумма перечислена на корреспондентский счет в банке кредитора. (Концепция предполагается включить эти правила прямо в ГК)

5. Все остальные обязательства – они по общему правилу должны исполняться по месту жительства или месту нахождения должника

Место исполнения обязательства может быть определено альтернативно. Например “по месту жительства(нахождения) кредитора или месту жительства (нахождения) должника”. Право выбора по общему правилу принадлежит должнику (по общим правилам об альтернативным обязательствам)

Срок исполнения обязательства

Срок – это непременный атрибут любого обязательства. Срок может быть определенным, неопределенным, но он в любом случае есть, обязательств, которые вообще не имеют срока не бывает. Применительно к сроку исполнения обязательства нужно сделать замечание – срок исполнения означает, что обязательство существует, оно уже возникло, но оно не подлежит исполнению до наступления срока. Может ли должник требовать от кредитора принятия досрочного исполнения? - Должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. (проще - в общегражданских по общему правилу можно, в предпринимательских – наоборот, по общему правилу нельзя)

Срок исполнения обязательства может быть определенным, т. е срок может быть определен либо конкретной календарной датой (иногда даже с точным временем), либо периодом времени (тогда должник должен предоставить исполнение в любой момент в течение этого периода)

Срок может быть определимым, т. е срок исполнения обязательства может быть привязан к какому-то событию, о котором неизвестно, когда оно наступит, но известно, что оно обязательно должно наступить. Если в обязательстве отсутствуют указания даже на событие, то по общему правилу такое обязательство должно быть исполнено в разумный срок (срок, нормально необходимый для того, чтобы приготовиться к исполнению и произвести исполнение обязательства)

Срок до востребования. Предполагает, что кредитор сам должен проявить инициативу и направить соответствующее требование должнику. Эта ситуация принципиально отличается от тех, когда срок является определенным или определимым, где кредитор не обязан должнику ничего напоминать (Срок напоминает вместо человека). А вот в обязательствах до востребования кредитор сам должен направить должнику соответствующее требование об исполнении. Это востребование кредитора – это действие, правомерное, целенаправленное, оно направлено на начало исполнения (если конкретно), если более обще – на изменение обязательства, как только должник получает такое востребование, с обязательством происходят изменения - должник становится обязанным исполнить такое обязательство в течение 7 дней после получения требования кредитора (т.е. изменения заключаются в том, что если до получения востребования срок был определен моментом востребования, то после этого срок становится определенным (определен периодом времени – 7 дней) – односторонняя сделка, направленная на изменение обязательства (см. срок), которая нуждается в восприятии. Поскольку востребование приводит к тому, что должник начинает готовится к исполнению, то отозвать свое требование нельзя (сделка безотзывная)

В какой момент наступает просрочка в обязательствах, которые должны быть исполнены в разумный срок. Если обязательство не исполнено в разумный срок, то кредитор должен направить требование об исполнении обязательства, после чего должник обязан осуществить исполнение в течение 7 дней. Здесь в законе внутреннее противоречие – должник вроде бы обязан исполнить в разумный срок или же все таки он обязан исполнить в течение 7 дней после требований кредитора. Имеет смысл ориентироваться не на истечение какого-то разумного срока, а на момент требования кредитора. А если мы будем по всем обязательствам, срок которых не определен, ориентироваться на требование кредитора, то у нас возникает другая проблема – что делать если кредитор достаточно долго это требование не предъявляет? - в законе этот вопрос не решен. В концепции – если кредитор длительное время не предъявляет требование, то должник может по своей инициативе потребовать от кредитора принять исполнение.

Срок исполнения обязательства тоже может быть определен альтернативно. Если срок определяется альтернативно, то опять же применяем общие правила об альтернативных обязательствах – право выбора у должника.

Существует особая разновидность сроков – это срок по истечение которого кредитор утрачивает интерес в принятии исполнения по обязательству. Иначе говоря речь идет не о простой просрочке, когда должник просто вовремя не исполняет обязательство, а о том сроке, который для кредитора является принципиально важным, т. е. от соблюдения этого срока настолько зависит интерес кредитора по обязательству, что при его пропуске исполнение по обязательству утрачивает для кредитора всякую ценность.

Для нарушения таких сроков предусмотрены особые последствия – Право кредитора на односторонний отказ от принятия исполнения по обязательству, и право требовать убытки.

В обязательстве могут выделяться частный (промежуточный) и общий (окончательный) сроки

Общий срок – срок в течении которого кредитор должен получить исполнение в полном объеме (поставка 100 тонн бензина в течение 3 месяцев)

Частный (промежуточный) срок – отмечают моменты во времени, когда кредитор должен получить соответствующую часть. Если в обязательстве присутствуют промежуточные сроки, то при нарушении такого срока, срок исковой давности будет течь по каждому сроку в отдельности.

Промежуточные сроки устанавливаются для того, чтобы кредитор мог контролировать процесс исполнения обязательства (типичный пример – договор строительного подряда). Если какой-то из промежуточных сроков нарушен, это позволяет спрогнозировать нарушение в будущем общего срока.

Гражданско-правовая ответственность

Понятие гражданско-правовой ответственности

Чем меры ответственности выделяются среды иных способов защиты– это некие специфические последствия гражданского правонарушения (т. е. нужно отличать от ситуаций, когда принудительно исполняется и так ранее существовавшая обязанность (понуждение к исполнению обязательства в натуре), виндикация, применение реституции когда имущество было передано по ничтожной сделке. ( никаких дополнительных обязанностей у тебя не возникает)

и т. д.)).

Ошибочно считать, что это только санкции, которые осуществляются принудительно (должник может возместить убытки и выплатить неустойку и по собственной воле) Чем специфичны меры ответственности

1. Ретроспективный характер гражданско-правовой ответственности – гражданско-правовая ответственность представляет собой последствие нарушения субъективного права или охраняемого законом интереса (“Без нарушения нет ответственности”) (почему важно – в законе термин “ответственность” может использоваться в смысле добросовестного отношения к своим обязанностям в литературе это называют позитивной ответственностью (это просто фигура речи, а не правовой термин))

2. Гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер. Дело в том, что Гражданское право защищает прежде всего частные интересы, а интерес потерпевшего состоит в восстановлении положения, существовавшего до нарушения гражданского права, для чего нужно применить именно имущественную санкцию (если нарушителя посадить за решетку машина сама не отремонтируется). Это вытекает из основного метода гражданского права – метода юридического равенства сторон. Если один субъект ГП каким-то образом умалил право или интерес другого субъекта, то для того, чтобы соблюсти принцип равенства, нужно за счет имущественных санкций восстановить равенство.

3. Компенсационный характер гражданско-правовой ответственности – меры гражданско-правовой ответственности реализуются за счет нарушителя и в пользу потерпевшего. Для сравнения ст. 169 и 178. Ст. 169 – это не мера гражданско-правовой ответственности, поскольку носит карательный, а не компенсационный характер (не смотри, что ст. 169 тоже в ГК находится – не все меры ответственности, которые содержатся в гражданском законодательстве, являются мерами гражданско-правовой ответственности. Ст. 169 рассчитана на сделки, в ходе совершения и исполнения которых нарушаются нормы публичного права (уголовного, административного)предусмотренные ст. 169 санкции применяются не за гражданское правонарушение, а за нарушение норм публичного права))

В теории ГП выделяют еще один признак – говорят о том, что гражданско-правовая ответственность - это определенные отрицательные последствия для правонарушителя, имея в виду, что в этом содержится какой-то элемент наказания. В принципе, конечно, любая мера ответственности (уголовной, административной, гражданско-правовой) так или иначе должна преследовать цель общей и частной превенции, т. е меры ответственности должны стимулировать к правомерному поведению под угрозой наказания. Но в гражданском праве роль общей и частной превенции значительно снижена. Если цель уголовной ответственности – перевоспитать и если мера уголовной ответственности не перевоспитала, то она не эффективна, то в ГП самое главное – это компенсация если имущественное положение потерпевшего восстановлено, то мера ответственности эффективна.

Гражданско-правовая ответственность – это имущественные обременения, возлагаемые на нарушителя чужого субъективного гражданского права или охраняемого законом интереса, призванные компенсировать потерпевшему последствия правонарушения.

Меры гражданско-правовой ответственности могут проявляться

1. В возложении на правонарушителя дополнительной обязанности (При неисполнении обязательства оно сохраняется и в дополнение появляется новая обязанность – возместить убытки - эта обязанность и будет мерой ответственности (тоже наглядно показывает отличие мер ответственности от мер защиты))

2. В лишении нарушителя субъективного права (например, п. 2 ст. 416 - В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству)

Формы гражданско-правовой ответственности

1. Общая мера ответственности - это означает, что данная мера (санкция) может применяться во всех случаях, когда происходит нарушение субъективного гражданского права или охраняемого законом интереса(возмещение убытков) не надо доказывать, что она предусмотрена для данного случая – она действует всегда, по умолчанию )

2. Специальные меры ответственности – последствия, которые применяются только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон (неустойка, потеря задатка)

Условия гражданско-правовой ответственности (основание гражданско-правовой ответственности, состав гражданского правонарушения) – это некие элементы, признаки, которые должны иметь место, чтобы к нарушителю можно было применить меры ответственности

1. (объективные условия) Объективная сторона состава гражданского правонарушения.

• Убытки. Это отрицательные имущественные последствия, которые наступили в сфере потерпевшего в результате совершенного правонарушения. В ГП делятся на две составляющие

• Реальный ущерб. Это расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления своего нарушенного права (т. е на этапе судебного разбирательства эти расходы вполне могут быть еще и не произведены. Главное чтобы были представлены доказательства того, что именно столько нужно будет потратить)

• Упущенная выгода. Это доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (самый проблематичный элемент – многие правоведы говорят, что Россия пока не готова к ее применению, ее нужно применять у нас очень осторожно. Но у нас вместе с водой выплеснули и ребенка – количество дел, в которых бы успешно была взыскана упущенная выгода стремится к крайне малым величинам – суды под разными предлогами постоянно ставят под сомнение расчеты упущенной выгоды, представляемые кредиторами, и это не смотря на то, что и в законе и в судебной практике выработаны правила определения упущенной выгоды а)Необходимо учитывать, какие меры кредитор предпринял для получения этой выгоды и какие он сделал с этой целью приготовления, б) Из размера упущенной выгоды вычитаются те разумные затраты (некая норма затрат, которая существует в любой сфере деятельности – в качестве доказательства их размера можно представить расчет расходов по аналогичным договорам), которые кредитор произвел бы если бы обязательство было исполнено надлежащим образом, в) Если лицо, нарушившее право, получило вследствие нарушения доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. (странная норма – никто не может сказать, что если бы обязательство было исполнено, что потерпевший получил бы точно такую же сумму, которую извлек нарушитель из совершенного им правонарушения. Хотя эта норма значительно облегчает бремя доказывания для кредитора (ему ведь доказывать размер убытков) – достаточно представить цифры, подтверждающие, что нарушитель получил такой-то доход и это уже должно быть принято судом) – причем эта сумма является минимальной (“не меньшем”) – если убытки больше чем сумма, полученная нарушителем, то потерпевший может взыскать сумму, составляющую доход нарушителя, а сверх этой суммы довзыскать еще часть упущенной выгоды, доказывая ее уже на общих основания.

И реальный ущерб и упущенная выгода взыскиваются в полном объеме, поскольку в ГП дейcтвует принцип полного возмещения убытков (но не смотря на его декларирование, у нас нет его расшифровки, что на практике может привести к злоупотреблению со стороны кредитора (может получить даже больше, чем получил бы при надлежащем исполнении обязательства). В концепции реформы гражданского законодательства есть предложение расшифровать – принцип означает, что кредитор имеет право получить от должника столько, сколько он получил бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом(для должника это тоже стимул – опровергая требования кредитора сможет сказать, что даже если он исполнил обязательство, кредитор никогда заявленных им сумм не получил бы) (это международный стандарт))

В то же время этот принцип подвергается корректировкам – размер убытков, подлежащих возвращению, может быть ограничен соглашением сторон (взыскивается только реальный ущерб, или только например, упущенная выгода, или только до определенной суммы). Также может быть ограничен законом (ст. 796). Курсовая (интересный институт) – КТМ - если происходит столкновение судов, то сторона, чье судно виновно в столкновении может заявить об ограничении ответственности перед всеми кто от этого пострадал, это означает, что по всем требования, которые возникают в результате столкновения, размер ответственности рассчитывается по формуле – тоннаж судна на определенное количество специальных денежных единиц. Безоглядное возмещение убытков существует среди заметных правопорядков только в Германии и России – большинство других правопорядков придерживаются критерия ограничения ответственности, который заключается в том, что кредитор имеет право требовать возмещения убытков в размере, в котором должник мог предвидеть такие убытки в момент заключения договора (от этого критерия сложно просто отмахнуться – присутствует почти во всех развитых правопорядках, в нашем законе через полгода это появится (концепция)(НО СЕЙЧАС ЭТОГО НЕТ). Почему это предвидение учитывается – когда стороны заключают договор и должник принимает на себя обязательство, то действуя добросовестно и разумно он представляет себе, в каком объеме он будет возмещать убытки (если должник знает о том, что в результате нарушения должник будет обязан возмещать кредитору какие-то экстраординарные убытки, то возможно он вообще не станет заключать договор – особенно если мы говорим о предпринимателях) (В России предвидение убытков имеет еще более важное значение – в России застраховать риск договорной ответственности можно только в случаях, прямо предусмотренных законом).Никто не требует от должника предвидеть конкретную сумму, должник должен предвидеть тип убытков (Например должник поставляет сырье покупателю для производства. Любой должник (неопровержимая презумпция) заранее себе представляет, какой тип убытков возникнет, если он не поставит сырье своему покупателю – по договорам со своими покупателями). Можно расширить границы ответственности – если кредитор предупреждает о возможных убытках)) Любимый прием английских (американских) юристов – огромные преамбулы, для того, чтобы заранее должнику сообщить максимум информации о возможных убытках

Гражданское права

Соответственно, при принятии во внимание данного критерия выделяются 2 составляющие убытков

• Те убытки, которые являются типичными, т. е такими, которые должен предвидеть любой должник. Собственно это предвидение даже доказывать не надо – мы исходим из того, что любой средний добросовестный участник гражданского оборота их предвидит (выше)

• Экстраординарные убытки – они связаны с особым положением кредитора (его особыми расчетами, его особыми отношениями с контрагентами). Эти нетипичные убытки по общему правилу не охватываются предвидением должника. Соответственно для того, чтобы довзыскать эту нетипичную часть, кредитор должен заранее предупредить должника именно в момент заключения об этих убытках. Если кредитор должника предупреждает об этих убытках, он может их взыскивать.

Методы исчисления убытков

• Конкретный метод исчисления убытков – предполагает, что кредитору возмещаются не любые убытки, а только те, которые понесены конкретно им от данного конкретного правонарушения, т. е кредитору нужно доказать, какие именно у него потери возникли - конкретные убытки могут и должны различаться у разных кредиторов, и кредитор должен доказать что произошло именно в его имущественной сфере в результате правонарушения.

• Абстрактный метод - означает, что кредитор может взыскать с должника убытки, которые бы понесло любое лицо на месте кредитора в результате правонарушения. Они у всех одинаковы и их не нужно доказывать.

Проблема доказывания убытков пожалуй самая серьезная проблема в применении института возмещения убытков.

Конкретные и абстрактные убытки на примере договора поставки -

Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке. – конкретный метод исчисления убытков.

Если после расторжения договора по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 настоящей статьи, не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой (т.е среднерыночной ценой - какой-то абстрактный цифрой) на момент расторжения договора.- абстрактный метод исчисления убытков. Доказываются убытки здесь очень просто – представляем в суд какие-нибудь котировки (с биржи, например) и контракт с установленной в нем сторонами ценой, после чего суд производит простое арифметическое действие, которое называется вычитание, это очень удобно. Еще более удобно то, что по общему правилу абстрактный метод носит зачетный характер, т. это означает, что убытки, рассчитанные абстрактным методом – это тот минимум, который может взыскать кредитор, если же фактические убытки у него оказались больше, то он может довзыскать эту разницу, доказывая ее на общих основаниях. (с той же поставкой – поставщик просрочил и у покупателя возникла обязанность выплатить неустойку своим контрагентам, которым он должен был этот товар перепродать. Тогда взыскиваются убытки, рассчитанные абстрактным методом и сверх этого еще довзыскивается размер этой неустойки)

Преимущества абстрактного метода очевидны, но в ГП России не существует общих правил о расчете убытков абстрактным методом, которые бы применялись для всех случаев – т. е абстрактный метод применяется только в случаях прямо предусмотренных законом. Общее правило – это конкретный метод (нужно доказать все с невероятной точностью, до последней копейки, если он этого не сделает, то суд имеет право отказать в удовлетворении иска ПОЛНОСТЬЮ – парадоксальная ситуация, убытки есть и это всем очевидно (включая суд), но поскольку размер этих убытков с точностью не доказан в удовлетворении иска отказывается). В международных сборниках частного права (должно появится у нас в ГК) есть следующее решение этой проблемы – если суду очевидно, что убытки имеют место, но кредитору не удалось их доказать с необходимой точностью, то суду предоставляется право исходя из принципов разумности и справедливости определить сумму убытков , подлежащих возмещению. Но это правило будет действовать только если оно будет резервной, крайним средством, когда другого выхода нет, она не должна подменять собой общее правило – возмещаются убытки, доказанные потерпевшим (а у нас судьи очень любят вольно толковать нормы и эта норма может из резервной превратиться в общую – поэтому с введением это нормы могут возникнуть непредсказуемые последствия)

Много раз обращалось внимание на то, что нормам о методах исчисления убытков место в общей части (в частности гл. 25) и в концепции реформы предусмотрено их появление в общих положениях об ответственности за нарушение обязательств.

• Противоправное поведение должника. Это нарушение обязанности должника в рамках гражданско-правового обязательства, поведение должника, которое противоречит условиям обязательства, определенным либо условиями договора, либо нормами закона или иных правовых актов, либо (при отсутствии предыдущих) обычаем делового оборота

Может выражаться в 2 формах

• Неисполнение обязательства

• Ненадлежащее исполнение обязательства

Для того, чтобы оценить имело ли место неисполнение или ненадлежащее исполнение мы руководствуемся тем, в чем заключается само нарушение, в чем его природа (т. е ВВБ хотел сказать, что это не зависит от того, какое из условий было нарушено – существенное, обычное или случайное – это вообще значения при нарушении не имеет). На самом деле нет четкого алгоритма, чтобы отделить одно от другого, это всегда определяется более или менее на глаз. В судебной практике – когда во исполнение предоставлен вообще другой предмет, то это квалифицируется как неисполнение. В доктрине – предоставление в ничтожно малом размере – то неисполнение. (однако это не закон, это просто отдельные мнения, так или иначе мы упираемся в неизбежность широкого судейского усмотрения)

А между тем это один из ключевых вопросов – в зависимости от того, как будет квалифицировано противоправное поведение должника, будут определяться последствия этого -

1. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

2. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Кажется несправедливым – если вообще ничего не исполнил, то может просто уплатить неустойку и возместить убытки, а если что-то сделал, то должен и исправить нарушения, и уплатить неустойку и возместить убытки. Логика в следующем: Если кредитор вообще не получил исполнения, следовательно, его убытки составляют все, что он мог бы получить в результате надлежащего исполнения обязательства. Если обязательство было исполнено только ненадлежащим образом, то убытки составляют лишь разницу между надлежащим и ненадлежащим исполнением (т. е сумма убытков здесь будет уже другой, не той же, что и в первом случае).

Нарушение должника может заключаться либо в противоправном действии, либо в противоправном бездействии.

Бездействие можно квалифицировать как противоправное только в том случае, если на должнике лежала обязанность действовать.

В законе отдельно в качестве правонарушения упоминается просрочка должника – это ситуация, когда кредитор не получил надлежащего исполнения в надлежащий срок. (когда должник предоставил надлежащий предмет надлежащему лицу в надлежащем месте, но нарушил срок или когда должник предоставил надлежащему лицу в надлежащем месте и в надлежащий срок, но предмет ненадлежащий – т. е когда нарушением затронут любой из элементов надлежащего исполнения обязательства)

Каковы условия возникновения просрочки должника с точки зрения действий кредитора (т. е. должен ли он для этого что-либо сделать)? Ответ на этот вопрос будет зависеть от того, как определен срок исполнения обязательства:

1. Срок исполнения обязательства является определенным – просрочка наступает автоматически, если у кредитора к сроку нет надлежащего исполнения, кредитору здесь не нужно совершать действий вроде напоминания должнику (во французском праве – есть институт поставления в просрочку – кредитор должен обязательно напомнить должнику о том, что подходит срок исполнения обязательства, причем в определенной форме). НО в то же время, даже если в обязательстве срок исполнения четко определен, для возникновения просрочки должника необходимо, чтобы кредитор выполнил кредиторские обязанности (например, обязательства, где местом исполнения является место жительства (нахождения) должника – кредитор должен сам явиться к должнику за получением исполнения в срок, когда должником должно быть осуществлено исполнение, и только если кредитор придет и не получит исполнения, просрочка должника наступает.)

2. Срок исполнения обязательства является неопределенным – если обязательство не исполнено в разумный срок, то это еще не может быть квалифицировано как просрочка должника, потому что (ст. 314) необходимо, чтобы кредитор направил требование должнику, после чего начинает течь льготный 7-дневный срок, и только после того, как он пройдет и обязательство не было надлежаще исполнено, мы можем говорить о наступлении просрочки должника.

3. То же самое с обязательствами до востребования – для того, чтобы возникла просрочка необходимо, чтобы кредитор направил свое требование должнику, после чего начинает течь льготный 7-дневный срок, и только если этот срок пройдет и обязательство не будет исполнено надлежащим образом, наступает просрочка должника.

Должник не считается просрочившим, если он не мог предоставить надлежащее исполнение вследствие просрочки кредитора

Просрочка кредитора – это невыполнение кредитором своих кредиторских обязанностей. Это несовершение кредитором тех действий, которые предусмотрены законом, иными правовыми актами либо договором или вытекают из обычаев делового оборота или существа обязательства, до осуществления которых должник не мог исполнить свое обязательство. (пример с местом исполнения выше)

В качестве просрочки кредитора квалифицируется отказ кредитора предоставить должнику доказательства надлежащего исполнения обязательства должником. Понятно, что обязательство будет прекращено надлежащим исполнением независимо от того, предоставит ли кредитор доказательства должнику или нет, то есть правопрекращающим фактом здесь будет сам факт исполнения, но поскольку отсутствие у должника этого доказательства может в последствии существенно затруднить защиту его интересов и предоставить кредитору почву для злоупотреблений, отказ в предоставлении доказательств считается просрочкой кредитора.

Просрочка кредитора – это тоже гражданское правонарушение, которое позволяет самому должнику освободиться от возмещения убытков кредитору (т. е. если в результате того, что исполнение не состоялось в нужный срок, у кредитора возникли убытки, то должник возмещать их не обязан). Более того, кредитор сам обязан возместить должнику убытки, причиненные просрочкой кредитора. С одной стороны это кажется достаточно правильным, но с другой стороны эта норма в нашем законодательстве сформулирована крайне неудачно: “Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.” (Есть только одно условие, причем его наличие доказать как минимум очень сложно. Однако причиной просрочки кредитора может быть и поведение должника – у нас получается так, что ссылаться на это кредитор не может. В концепции это предполагается исправить – кредитор может освободиться от ответственности в связи с просрочкой, если докажет, что ее причиной было поведение должника).

Последствием просрочки должника является то, что на должника переходит риск случайной невозможности исполнения обязательства (например, при случайной гибели индивидуально-определенного предмета обязательства)

Предположим, должник выступает в суде со следующей позицией –“да, я допустил просрочку и предмет случайно погиб из-за пожара в период этой просрочки, но даже если бы я не допустил просрочку, предмет обязательства все равно бы погиб и у кредитора, потому что по условиям обязательства я должен был передать предмет в такой-то срок и он должен был остаться в том же самом месте и он все равно бы погиб из-за пожара – убытки у кредитора все равно бы возникли, они были неизбежны и не зависели от возникновения или отсутствия просрочки” (у нас не допускается возможность ссылаться на такие обстоятельства)

Противоправное поведение - это тоже объективное условия гражданско-правовой ответственности и это условие обязана доказывать потерпевшая сторона

• Причинная связь между поведением должника и убытками, которые возникли в результате этого у кредитора. Это самое загадочное условие – о нем в законе буквально одно слово (“…убытки, причиненные должником,…”).

Для возникновения гражданско-правовой ответственности должна существовать только юридически-значимая причинная связь, а такой является связь между поведением должника и убытками. Понятно, что обстоятельств масса, но мы должны выбрать только два(поведение должника и убытки) и проанализировать, есть ли связь между ними, а остальные не учитывать. (а то можно сказать, что убытков не возникло бы, если бы должник не появился на свет – это ведь тоже необходимо)

Критерии определения причинной связи (вопрос скорее доктринальный, но имеет важное практическое значение) Когда говорим об этих концепциях нужно держать в голове, что причинная связь – Это объективное условие гражданско-правовой ответственности, очищенное от всех субъективных моментов, т. е. это объективно существующая закономерность, феномен причинной связи не связан с какими-то психическими представлениями, с ощущениями должника в момент совершения правонарушения, предвидение и т. д. – “мы просто решаем вопрос о том, является ли А причиной Б”.

• Теория необходимого условия (conditio sine qua non) – причиной является обстоятельство, без которого имеющийся результат не наступили бы. Критика – юридически значимая причинная связь разрастается до немыслимых размеров – в общем то все так или иначе взаимосвязано и на возникновение убытков у кредитора влияет огромное количество обстоятельств в жизни, вплоть до появления должника или кредитора на свет. Есть множество обстоятельств, каждый из которых является необходимым условием возникших последствий.

• Теория необходимости и случайности – одним из заметных сторонников является Лунц, который указывал, что причинная связь имеется тогда, когда поведение должника с необходимостью вызывает убытки у кредитора, когда убытки являются необходимым следствием поведения должника, а вот если убытки являются случайным результатом, то причинной связи нет. Проблема в том, что случай – это категория, которая имеет ярко выраженный субъективный оттенок (т. к. случайность – это обстоятельство, которое невозможно предвидеть (предвидение – это субъективная категория))

• Теория возможности и действительности (абстрактной и конкретной возможности) – предложена Иоффе, смысл заключается в следующем – одни действия должника создают лишь возможность возникновения убытков у кредитора, а другие – действительно приводят к возникновению убытков у кредитора (т.е возможность превращается в действительность). Со вторыми, по мнению автора все ясно – там есть юридически значимая причинная связь. А вот действия должника, которые создают лишь возможность возникновения убытков могут как находиться, так и не находиться в юридически значимой причинной связи с наступившими убыткам и автор предлагал выделить 2 категории возможностей: абстрактную (это ситуация когда возможность превращается в действительность при объективно не повторяющихся обстоятельствах. Это означает, что вероятность возникновения убытков в принципе невозможно просчитать. причинной связи нет, это чистая случайность) и конкретную (когда возможность превращается в действительность объективно повторяющимися обстоятельствами – здесь есть причинная связь, здесь не случайность, а закономерность). “просчитать”, “случайность” - Здесь тоже существует элемент субъективизма, по сути все зависит наличия вины у лица

• Теория прямой и косвенной причинной связи – Если между поведением должника и убытками существует непосредственная причинная связь, т. е между поведением должника и возникшими убытками отсутствуют другие юридически значимые обстоятельства, то мы констатируем, что причинная связь между ними есть, если косвенная, когда между поведением должника и убытками есть юридически значимые обстоятельства, то причинной связи между ними нет. Но например – должник предоставляет кредитору сталь, кредитор изготавливает из нее изделия для медицинской организации, которой их поставляет. Предположим, что должник выбрал сталь не той марки, а кредитор этого не заметил, изготовил из них изделия и поставил медицинской организации, которая не проверила их перед использованием в операции, в результате чего был причинен вред здоровью. Чье поведение является причиной

Сформулировать одну единственную теорию, которая бы всегда работала, невозможно. С точки зрения практической, судья просто пишет, есть причинная связь или нет и ставит точку, руководствуясь как и должен своим внутренним убеждением, и никогда не объясняет почему он посчитал именно так.

2. (субъективные условия) Субъективная сторона состава гражданского правонарушения.

• Вина. Понятие вины в законе отсутствует, однако в ГК присутствует понятие невиновности – Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Невиновность – как видно, мы должны оценить поведение должника с точки зрения неких общепринятых ожиданий, т. е. как бы вел себя на месте должника любой нормальный субъект гражданского оборота, и если этот минимум соблюден, то вины со стороны должника нет. Такой подход принято именовать в теории абстрактным (объективным) масштабом – мы не вдаемся в особенности субъективных процессов психики должника, не оцениваем особенностей его личности, его состояние на момент нарушения, мы берем среднестатистического субъекта (bonus pater familias – добропорядочный отец семейства) и сверяем по нему. Чем хорош такой подход – удобен тем, что вносит предсказуемость в применение мер гражданско-правовой ответственности, здесь меньше субъективных факторов, кредитору проще обосновывать, если он намерен предоставлять доказательства вины должника. Но у такого подхода есть изъян – дело в том, что если мы оцениваем с помощью абстрактной мерки мы в принципе не можем определить форму вины должника (умышлено или неосторожно?) А между тем, форма вины имеет очень важное значение (например, для того, чтобы страховщик мог отказать в выплате страхового возмещения необходимо наличие умысла или грубой неосторожности со стороны страхователя – Кодекс торгового мореплавания).

Как можно учесть форму вины? Этой цели служит другая концепция (в законе отсутствует, но зорошо разработана в доктрине гражданского права) конкретный подход– вина понимается как психическое отношение должника к своему противоправному поведению

• Умысел – должник, совершая гражданское правонарушение, стремится к возникновению убытков или сознательно допускает их возникновение. Такая ситуация в ГП встречается крайне редко.

• Грубая неосторожность – лицо не стремится к возникновению убытков и не допускает сознательно их возникновения, но при этом в его действиях отсутствует всякая заботливость и осторожность, лицо нарушает самые элементарные правила. (пример с плохой заваркой балластных отсеков судна с зазорами в 10-15 см.)

• Простая неосторожность – лицо не стремится к нарушению и не допускает его сознательно, но проявляет заботливость и осмотрительность в недостаточной степени. Как определить достаточность – рецептов нет. (зависит от судейского усмотрения)

Недостаток конкретного подхода – ответственность должника зависит от трудно уловимых субъективных факторов.

В ГП действует презумпция виновности – вина должника при нарушении обязательства предполагается и должнику предоставлено право представлять доказательства обратного. Однако это не значит, что у кредитора нет права представлять доказательства виновности должника. Если ни должник, ни кредитор не представят никаких доказательств виновности или невиновности, то суд будет исходить из того, что должник виновен (В ГП нет государственного обвинителя, следствия, которое могло бы доказать за кредитора или должника вину или ее отсутствие со стороны должника, кредитор как правило не осведомлен о психическом отношении должника и не может сам оценить, в какой степени должник действовал заботливо и предусмотрительно, а уж тем более не осведомлен о форме вины должника, как правило доказательствами здесь обладает должник поэтому должник и обязан доказывать свою невиновность)

Такое распределение бремени не может быть изменено соглашением сторон – нормы императивны (и это очевидно – нормы о распределении бремени доказывания носят материально-процессуальный характер, процессуальные отношения являются публично-правовыми, здесь регулирование императивное).

Форма вины не влияет на размер ответственности должника - в гражданском праве вина () является условием возникновения ответственности, но не влияет на ее размер, поэтому для того, чтобы ответственность возникла, достаточно вины в любой форме (как исключение – в определенной форме, но форма все равно не влияет на размер ответственности), и если правонарушение было совершено, например, с простой неосторожностью, а не с умыслом, это размера ответственности не изменяет. В этом принципиальное отличие от уголовного права – здесь размер ответственности зависит от формы вины и, соответственно, умышленные преступления наказываются более сурово, чем преступления по неосторожности. С чем связано – цель уголовного права состоит в перевоспитании правонарушителя и если он действовал умышлено, то его личность требует более серьезных инструментов перевоспитания, а вот в гражданском праве цель состоит в том, чтобы предоставить кредитору компенсацию, соответственно, чтобы решить вопрос о ней вины достаточно в любой форме(в определенной форме)

Зачем вообще в гражданском праве вина является общим условием ответственности? Какая разница кредитору, что должник не исполнил обязательство случайно – у него есть убытки, которые возникли в связи с поведением должника? Когда мы берем у друга деньги в долг, но случайно их теряем, мы же не говорим ему “не стану отдавать, я же ни в чем не виноват” - Если взяли что-то, то вы должны это отдать просто потому, что так делает любой добросовестный человек.

введена вина в качестве условия потому, что пока у нас еще не существует отработанных хорошо развитых альтернативных механизмов компенсации кредитору его потерь (так у нас пока нет широкой системы страхования договорной ответственности) чтобы всегда независимо от вины возлагать ответственность на должника, поэтому приходится цепляться за какое-то основание, чтобы возложить убытки на должника и вина является таким основанием – раз ты действовал упречно, недобросовестно, вот ты тогда и возмещай.

Так или иначе, вина – это архаичный элемент в гражданско-правовой ответственности. Тенденция – постепенный отказ от вины в качестве условия ответственности (Источник Повышенной Опасности(объект или деятельность, которые обладают повышено вредоносными свойствами, которые невозможно заранее проконтролировать) – ответственность его владельца не зависит от вины. Предпринимательская деятельность – это деятельность на свой риск, она объективно непредсказуема, соответственно, и ответственность должна возникать без вины)

Исключения из правила – когда форма вины может косвенно влиять на размер ответственности – эта ситуация именуется смешанной виной

Смешанная вина

1. Убытки возникают в результате виновного поведения как должника, так и кредитора

2. Убытки возникают исключительно в имущественной сфере кредитора

3. Убытки составляют неделимое целое, т. е. невозможно определить, в какой степени убытки вызваны действиями должника, а в какой – кредитора.

В чем это может заключаться - Одна из кредиторских обязанностей, связанная исключительно с фактом правонарушения, заключается в том, что кредитор должен предпринять все зависящие от него меры для уменьшения убытков, возникших в результате нарушения обязательства (основополагающее в английском праве – это заимствование из него). Соответственно, Если кредитор действовал не осмотрительно и разумно или в недостаточной мере (не предпринимал мер по уменьшению убытков), суд может уменьшить размер взыскиваемых с должника убытков. Исходя из сопоставления форм вины должника и кредитора суд распределяет сумму убытков между кредитором и должником – например, кредитор действовал с грубой неосторожностью, а должник - с простой, сумма убытков кредитора составляет 1000 рублей, поскольку суд не знает из-за кого сколько возникло, он распределяет исходя из сопоставления форм вины  должник возмещает кредитору лишь меньшую часть его убытков (например, 300 рублей), а вся остальная сумма ложится на кредитора и поэтому возмещению не подлежит.

Эту ситуацию нужно отличать от совместного причинения

1. Убытки возникают в имущественной сфере кредитора

2. Убытки вызваны противоправными действиями нескольких лиц

3. Убытки составляют единое целое, так что невозможно определить в какой части они причинены каждым из нарушителей

В результате сопричинители солидарно отвечают перед кредитором.

Выше были перечислены общие условия гражданско-правовой ответственности. Общие условия (общий состав) – имеется в виду, что по общему правилу для того, чтобы к должнику применить меры ответственности необходимо наличие всех вышеперечисленных четырех условий – отсутствие любого из них означает, что ответственность не возникает (однако это не означает, что нет противоправности, просто нельзя применить меры ответственности)

Также существуют усеченные составы – ситуация, когда для применения мер ответственности необходимо меньше условий, т. е какое- то из общих условий может и отсутствовать

1. Уплата неустойки. Неустойка – это оговоренная сторонами денежная сумма, которая подлежит уплате при нарушении обязательства. Почему усеченный – не требуется убытков и причинной связи. Необходимо противоправное поведение и вина. Если обязательство связано с предпринимательской деятельностью не надо даже вины. Но это в теории. На практике любой процесс о взыскании неустойки выливается в то, что вопрос об убытках всплывает. Как редкая птица долетит до середины Днепра, так и редкий суд взыщет неустойку в полном объеме – как правило ее снижают, причем нещадно, мотивируя тем, что ее размер вообще не соответствует фактическим убыткам, т. е по сути дела для того, чтобы как можно больше взыскать неустойку, кредитору все равно приходится демонстрировать соотношение между неустойкой и фактическими убытками. (но это только в правоприменительной практике)

2. Обязательства связанные с осуществлением предпринимательской деятельности – это не только те, в которых участвуют предприниматели, это любые обязательства, в которые стороны вступают с целью извлечения прибыли (стороной такого обязательства вполне может оказаться некоммерческая организация, если это не противоречит целям ее деятельности). Здесь не требуется вина – предприниматель отвечает независимо от нее. Сравнительно новое правило в ГК. Концепция ответственности на началах риска (независимо от вины) – основана на том, что предпринимательская деятельность – это деятельность самостоятельная и осуществляемая на свой риск (в ней заложен элемент неопределенности – деятельность, последствия которой не возможно заранее спрогнозировать). Ответственность независимо от вины – это не значит, что происходит объективное вменение. И у предпринимателей есть границы ответственности, которые связаны с такими феноменами как случай и непреодолимая сила.

• Случай – это обстоятельства влияющие на исполнение договора, которые характеризуются субъективной непредотвратимостью, т. е. эти обстоятельства невозможно предвидеть, но если бы их можно было предвидеть, то их можно было бы предотвратить (например стороны договариваются о том, что товар должен быть доставлен кредитору и должник предполагает, что он будет доставлять его по железной дороге и после того, как он все подготовил для отправки, узнал, что ремонтируют железнодорожное полотно по той ветке, по которой он собирался везти товар. Соответственно он допускает просрочку. Если бы он мог предвидеть, что перевозке им товара восрепятствует ремонт полотна, то мог бы выбрать какой-то другой вид транспорта или отправить раньше и тогда данные обстоятельства (невозможность перевозки в установленные сроки вследствие ремонта полотна) были бы предотвращены, а обязательство – исполнено обязательство нарушено случайно) Предприниматель отвечает за случай, потому что при любом раскладе эти обстоятельства находятся в сфере его контроля (ему могло просто повезти и он бы все исполнил), а одним из неписанных принципов гражданского права является то, что риск несет контролирующая сторона (почему и возлагается ответственность за случай, без вины). Обычный субъект не будет отвечать без вины – он по прежнему обязан будет исполнить договор, но меры ответственности не применяются (СЛУЧАЙ ЗДЕСЬ ИМЕЕТ ЗНАЧЕНИЕ ТОЛЬКО ДЛЯ ОТВЕТСТВЕННОСТИ, НЕ ДЛЯ САМОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА, СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА НЕ ОСВОБОЖДАЕТСЯ ОТ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА)

• Непреодолимая сила – это обстоятельства, которые характеризуются объективной непредотвратимостью, т. е. данные обстоятельства невозможно предвидеть, но даже если бы из можно было предвидеть, их все равно нельзя было бы предотвратить доступными для должника средствами) – Это означает, что обстоятельства НС характеризуются специфическими признаками: 1)чрезвычайность (т. е данные обстоятельства выходят за рамки нормального развития событий, что исключает возможность их предвидения, если даже мы сталкиваемся с обстоятельством, которое невозможно предотвратить, но оно предвидимо (зима), то это не непреодолимая сила, это естественные ход вещей)2) непредотвратимость (при данных условиях. В частности никто не требует, чтобы обстоятельства характеризовались абсолютной непредотвратимостью, речь идет о том, что должник не в состоянии воздействовать на возникшие обстоятельства имеющимися в его распоряжении средствами (это важно, потому что у разных должников разные фактические возможности).) Эта категория крайне изменчива и зависит в том числе и от уровня современной техники – еще два три века назад молния была непреодолимой силой до появления громоотвода (сейчас молнию даже под случай нельзя отнести). Непреодолимая сила является тем обстоятельством, которое освобождает от ответственности даже предпринимателя(в смысле – участника обязательства, связанного с предпринимательской деятельностью).

Непреодолимая сила (да и случай тоже) характеризует субъективную сторону (не объективную - убытки, противоправное поведение и причинную связь между ними (понятно, что убытки возникают не из-за землетрясения, а из-за неисполнения, т. е противоправного поведения) – непреодолимая сила на них не отражается, они есть объективная данность, ее наличие на объективную сторону никак не влияет). Соответственно можно выстроить такой ряд – обязательство можно нарушить виновно, случайно, в связи с непреодолимой силой.

Могут ли стороны сформулировать каким-то образом сформулировать, что они будут считать непреодолимой силой? – с одной стороны статья 401 является диспозитивной, но если стороны могут произвольно менять состав категорий непреодолимой силы, то невозможно будет провести границу между категориями вины, случая, непреодолимой силы, они потеряют различительную способность (У суда есть два критерия и он будет сверять по ним, установление перечня не имеет смысла – если стороны указали в качестве обстоятельств непреодолимой силы непрозвеневший будильник у должника, то это непреодолимой силой считаться не будет)

Могут ли стороны установить ответственность даже за непреодолимую силу? – установление ответственности за непреодолимую силу противоречит негласному правилу об ответственности контролирующей стороны, нельзя установить ответственность за то, что никто не контролирует. Этого нигде не написано, но все равно у нас есть общие принципы. Справедливость предполагает, что раз все участники гражданского оборота равны, они все должны находится в равном положении – если кто-то несет ответственность за то, что в принципе никто не может контролировать, то это нарушает справедливый баланс интересов сторон.

Нигде не написано в законе, как стороны должны действовать в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы. Во первых нужно удостоверится, имеет ли действительно место непреодолимая сила. В качестве непреодолимой силы мы квалифицируем только временные препятствия к надлежащему исполнению (если оно постоянно, то нужно констатировать, что это уже невозможность исполнения обязательства, а его последствие – это прекращение обязательства, непреодолимая сила же – это условие, освобождающее от ответственности (т. е. обязательство продолжает существовать, но меры ответственности не могут быть применены)).Как определить – временное оно или постоянное? Предполагается, что сторона, в отношение которой действуют обстоятельства непреодолимой силы, должна заручиться соответствующими доказательствами – сторона должна обратиться в Торговой Промышленную Палату по месту исполнения обязательства и получить от туда справку о том, что данное обстоятельство является непреодолимой силой. Сторонам имеет смысл непосредственно в договоре установить в течение какого времени они готовы ждать прекращения действия обстоятельств непреодолимой силы – в этой ситуации для любой из сторон исполнение может утратить всякий интерес. Имеет смысл указать, что если обстоятельства непреодолимой силы продляться больше какого-то периода, то стороны обязуются встретиться и договориться о дальнейших действиях или что у сторон появляется право одностороннего отказа от исполнения договора.

Виды ответственности

Деление ответственности на договорную и внедоговорную

Специфика договорной ответственности заключается в том, что она возникает в связи с нарушением должником уже существующего обязательства, которое возникло в силу договора или односторонней сделки.

Внедоговорная ответственность возникает при нарушении той обязанности, которая существовала вне рамок обязательственных правоотношений (деликтная ответственность)

Договорная ответственность определяется как нормами закона, так и условиями договора, заключенного ранее между сторонами. Стороны договора могут установить размер ответственности должника при нарушении договора, изменив его по сравнению с законом, предусмотреть специальные меры ответственности, которые в законе отсутствуют, изменить условия возникновения ответственности по сравнению с законом (например необходимость вины в предпринимательских обязательствах для возникновения ответственности (ответственность можно ограничить даже вплоть до умысла))

Внедоговорная ответственность. ее размер изначально определен законом (обязанность по возмещению вреда возникает в том объеме, в котором это предусмотрено законом), условия возникновения ответственности установлены тоже законом.

Вопрос о возможной конкуренции договорного и внедоговорного иска

Возникают ситуации, когда одно и тоже противоправное поведение может квалифицироваться как основание договорной ответственности, и как основание внедоговорной ответственности. Собственник передает по договору хранения вещь, которая потом погибает в следствие простой неосторожности хранителя. Мы можем это квалифицировать как нарушение договорной обязанности, которое является основанием для возникновения договорной ответственности. А можно посмотреть на это с точки зрения отношений собственности – вещь уничтожена, соответственно собственнику причинен вред и это основание для деликтной ответственности. Может ли потерпевший выбрать тот иск, который для него удобным? Нет – Условия применения того и другого иска разные – в договоре хранения ответственность хранителя может быть ограничена реальным ущербом, плюс хранитель не отвечает за простую неосторожность. Деликтная – достаточно вины в любой форме(достаточно будет просто доказать, что она есть), чтобы возникла ответственность, убытки будут возмещаться в полном объеме (реальный ущерб и упущенная выгода) От того, какой иск мы выберем, зависит перспектива данного дела –если истец может выбирать, то мы придем к выводу, что можно легко обойти ограничение, установленное законом или принцип pacta sunt servanda(если в договоре есть ограничения (см. возмещение в границах реального ущерба), то им нужно следовать). Истец должен использовать специальное средство защиты, в данном случае - договорный иск.

Договорная и внедоговорная ответственность по разному реализуются

Когда мы имеем дело с договорной ответственностью, в дополнение к регулятивному обязательству (их договора) возникает еще одно обязательство – охранительное (по возмещению убытков, неустойки). Внедоговорная ответственность реализуется принципиально иным способом – до факта нарушения стороны вообще не связаны обязательственными правоотношениями, после возникает охранительное обязательство

Ответсвенность в зависимости от субъектного состава

Особенности ответственности здесь связаны с множественностью лиц в обязательстве. Множественность лиц накладывает отпечаток не только на порядок исполнения, но и на порядок ответственности.

Долевая ответственность –

Несколько должников - каждый из должников несет ответственность только за нарушение обязательства в той части, которая приходится на него. Просрочки других должников на данного должника никакого влияния не оказывают. Более того, меры ответственности к должнику могут быть применены только в отношение той части исполнения, которая приходится на него, а не в полном объеме. (например у нас 5 должников, каждый из которых должен уплатить 20 000 рублей, соответственно, если один из них просрочит, то проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами будут начисляться в отношение только тех 20 000, которые приходятся на данного должника)

Несколько кредиторов – каждый из кредиторов имеет право на применение мер ответственности к должнику только в той части, которая приходится на данного кредитора. Если должник просрочил исполнение одному из кредиторов, это никак не отражается на отношениях с другими кредиторами

Солидарная ответственность–

просрочка любого из солидарных должников будет отражаться на обязанностях других должников. Например, 5 солидарных должников, общая сумма обязательства составляет 1000000 рублей, плюс обязательство обеспечено неустойкой (фиксированная сумма – 100 000). Кредитор обращается к одному из должников и требует исполнения полностью. Должник этого не делает. Поскольку происходит нарушение обязательства, это является основанием для применения меры ответственности – неустойки, т.е. автоматически возникает обязанность уплатить еще 100 000 . Вот эта обязанность по уплате неустойки распространяется на всех должников – после того как кредитор не получил исполнения от одного из должников, он с любых оставшегося может потребовать уже 1 100 000 рублей с учетом неустойки. Это касается и других мер ответственности Если один нарушает, то ответственность распространяется на всех.

Несколько кредиторов – если должник нарушил обязательство перед одним из кредиторов, то любой из оставшихся может потребовать не только исполнения обязательства, но и предъявить требования , связанные с применения мер ответственности.  Просрочил одному – будет отвечать перед любым из оставшихся кредиторов (хотя вроде бы просрочка имела место не в отношении него)

Субсидиарная ответственность – для применения каких либо мер ответственности к дополнительному должнику необходимым условием является обращение к основному должнику. Если это условие выполнено и основной должник не исполнил обязательство, то возникает просрочка должника и у кредитора помимо требования по основному обязательству возникают требования, связанные с применением мер ответственности, и все эти требования могут быть адресованы субсидиарному должнику. Особый порядок для казенных предприятий – для того чтобы привлечь к ответственности учредителя Казенного Предприятия, который несет субсидиарную ответственность по его долгамЮ с законодатель устанавливает иное условие – недостаточность денежных средств (т. е. самого факта просрочки здесь не достаточно - кредитор должен еще доказать, что у казенного предприятия нет денежных средств)

Ответственность должника за действия третьих лиц.

Общее правило – Должник отвечает за нарушение обязательства третьим лицом, на которое было возложено исполнение, если не установлено законом, что ответственность несет непосредственно третье лицо.  Должник отвечает за действия третьего лица, привлеченного им к исполнению обязательства как за свои собственные

Мы оцениваем действия третьего лица как действия самого должника (фикция). Для того, чтобы применить к должнику меры ответственности, нам необходимо установить наличие всех условий гражданско-правовой ответственности.

Противоправное поведение – мы его ищем в действиях третьего лица, хотя и у самого третьего лица нет обязанности перед кредитором, но мы оцениваем действия третьего лица как действия самого должника (фикция) , потому должник сам обязательства не исполнял

Убытки – существуют объективно у кредитора.

Причинная связь – ищем ее убытками и противоправным поведением третьего лица

Вина – в чьих действиях должна быть вина – в действиях третьего лица или должника. На этот счет есть разные точки зрения. Некоторые считают, что вина должна быть в действиях должника (т. к. это он выбрал ненадежного исполнителя - culpa in eligendo et custodiendo (вина в выборе и надзоре)). Если идти по этому пути и говорить, что мы устанавливаем вину в действиях должника, то на практике это приведет к тому, что должнику будет очень легко освободиться от ответственности – достаточно будет доказать, что “я предпринял все необходимые меры, навел о нем справки, получил на него хорошие рекомендации, 50 лет вместе с ним работаю, т. е у меня не было никаких оснований в нем сомневаться”вины нет  все, до свидания, никто не отвечает, а у кредитора убытки (ведь если бы должник сам исполнял, он, возможно, выполнил бы качественно). Современное законодательство и практика стоят на другой позиции – заключается она в том, что при исполнении обязательства третьим лицом, должник отвечает за чужую вину, а не за свою, мы отыскиваем вину в поведении третьего лица (т. е. мы будем устанавливать предприняло ли 3 лицо все меры, которые требовались от него по характеру обязательства и условиям оборота, чтобы не допустить нарушения)

При возложении не происходит изменение в режиме ответственности – привлечение к исполнению обязательства третьего лица не меняет общих условий привлечения ответственности (т. е. если должник отвечает только при наличии вины, то на кого бы он не возложил исполнение обязательства (пускай даже на самого что ни на есть предпринимателя), режим ответственности не изменится - нам все равно придется отыскивать в вину действиях третьего лица-предпринимателя. Если должник отвечает независимо от вины и привлекает к исполнению обязательства в качестве третьего лица рядового субъекта гражданского оборота, то это тоже не меняет режима ответственности – не важно будет виновно это третье лицо или нет, мы все равно привлечем должника к ответственности)

Ответственность должника за действия своих работников.

В подавляющем большинстве случаев обязательства (если это обязательства юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) исполняются не силами самого должника, а его работниками. Действия работников должника по исполнению обязательства считаются действиями самого должника, соответственно, если в результате действий работника возникли убытки у кредитора, то отвечает сам должник, это считается его собственным нарушением.

NB! Отличие от ситуации с возложением исполнения на третье лицо: Когда мы говорим об ответственности должника за действия третьих лиц – мы говорим об ответственности должника за чужую вину (т. к. это третье лицо – это не должник, это постороннее лицо, привлеченное должником), а в случае с работником – мы говорим об ответственности должника за свою вину. Понятно, что при этом мы должны оценивать наличие вины в действиях конкретных исполнителей, назначенных должников для предоставления исполнения. Действия работников должника мы только тогда считаем действиями самого должника, и только тогда должник отвечает за них, когда они совершены в соответствии с должностными обязанностями этих работников, когда работник при исполнении обязательства выполняет свою служебную функцию, мы должны оценить, были ли у работника соответствующие полномочия (эти полномочия могут быть основаны на доверенности, они могут явствовать из обстановки (продавец)) Ситуации, когда нам полномочия неочевидны есть риск того, что работник может действовать вне рамок его служебных обязанностей – за действия работника без полномочий должник отвечать не будет.

Ответственность за нарушение денежного обязательства (Проценты)

Эта мера ответственности предусмотрена ст. 395 ГК РФ. Это самая популярная статья среди общих положений об обязательствах, существует гигантская практика ее применения, существует отдельное руководящее постановление ВС РФ и ВАС РФ № 13/14. Она позволяет кредитору без особых проблем применить меры ответственности за нарушение денежного обязательства с минимальным доказыванием.

Эта мера ответственности применяется только при нарушении денежного обязательства (где деньги используется в качестве средства платежа). Осуществление банком расчетов по поручению своего клиента. Эти обязательства по осуществлению расчетов также не рассматриваются как денежные – если банк нарушает свои обязанности по договору банковского счета - не отправил деньги вовремя, отправил не на тот счет - то мы не можем автоматически применять ст. 395 ГК, потому что у банка здесь нет денежного обязательства, это обязательство по оказанию услуг, которые выражаются в выполнении поручений клиента.

Иногда законодатель даже по неденежным обязательствам делает ссылку на ст. 395 (это означает только то, что это исключение, которое законодатель установил для данного конкретного денежного обязательства. Это не значит, что законодатель признал такое обязательство денежным)

Ответственность, предусмотренная ст. 395 возникает в связи с нарушением денежного обязательства, которое в законе квалифицировано как неправомерное пользование чужими денежными средствами. Расшифровка – это их неправомерное удержание, уклонение от их возврата, иная просрочка в их уплате либо неосновательное получение или сбережение за счет другого лица. Неважно – каким способом были получены деньги.

Какую смысловую нагрузку несет слово “пользование” – нужно ли для применения данной мер ответственности устанавливать, что получатель денежных средств именно пользовался ими, извлек какую-то выгоду? Ответа четкого ни в законе, ни в практике нет. Если у кого-то оказались деньги, имеет место нарушение прав кредитора, и платить проценты нужно.

Если лицо не извлекало выгоды, то и не должно уплачивать проценты (Егоров и его пример с банком должник дал своему банку поручение перечислить деньги на счет кредитора, а банк ошибочно перевел эти денежные средства на совершенно другой счет, кредитор денег не получил, имеет место просрочка. Егоров считает, что поскольку пользования нет, то и ст. 395 не применяется и это при том, что эту ситуацию можно квалифицировать как ответственность за действия третьего лицараз должник возложил исполнение на свой банк и из-за действий банка у кредитора возникли убытки, то должник должен отвечать за его действия в полном объеме. Получается очень странная картина –Очевидно, что есть все условия для применения общей меры гражданско-правовой ответственности – возмещения убытков. А вот специальную меру ответственности, которая предусмотрена ст. 395 ГК для неисполнения денежного обязательства, применять нельзя, потому что должник вроде как не пользовался). Законодательство нуждается в корректировке – термин пользование здесь абсолютно лишний.

Как квалифицировать эту меру ответственности

1. Предлагается квалифицировать как плату за чужие деньги – если одно лицо обязано уплатить деньги другому лицу и допускает просрочку, то нарушитель должен просто заплатить за весь период, пока денежная сумма не попала к кредитору (основано не международной коммерческой практике)Эта точа зрения всем хороша – деньги обладают абсолютной полезностью – из них всегда можно извлечь выгоду, соответственно предполагается, что если деньги находятся у должника, то он извлекает из них выгоду. Все хорошо, но не вписывается в наше законодательство.

2. Законная неустойка. Смысл в том, что неустойка как специальная мера ответственности может устанавливаться не только договором, но и законом. Многие исследователи говорят, что эти проценты – это неустойка, установленная законом. К сожалению есть разъяснение ВС и ВАС № 13/14, что к процентам может применяться ст. 333 – это самая вредная норма. Дело в том, что эти проценты по своей природе по определению не могут быть несоразмерны последствиям нарушения обязательства. Эти проценты взимаются в размере ставки рефинансирования, установленной ЦБ (это минимальная цена денег в нашей стране) – это тот минимальный доход, который можно получить от использования денегв принципе исключается ситуация, когда она не соответствует последствиям нарушения обязательства. Неустойка – это сумма, определяемая произвольно (сели и подумали)(поэтому неустойка запрещена в англо-американском праве)Проценты же – это сумма не произвольна, это минимум экономических потерь, которые кредитор понесет в любом случае

3. Проценты – это самостоятельная мера ответственности. Но как правило те, кто так говорят не могут разграничить

4. Проценты по ст. 395 – это убытки, их разновидность – это убытки, которые рассчитываются абстрактным способом (те потери, которые бы понес любой). Кредитору их доказывать не надо.

Особенности применения ст. 395

Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. (здесь нет слов ставка рефинансирования – судебная практика разъяснила (спасибо ей за это) что здесь нужно понимать ставку рефинансирования. Но вообще то это далеко не одно и то же – ставка рефинансирования в любом случае меньше, чем ставка банковского процента. Эта мера ответственности не только не компенсирует убытков кредитора. В иностранных правопорядка обычно ставку рефинансирования умножают на два или больше) Проблема несколько решается тем, что эта ответственность носит зачетный характер – если убытки превышают эти проценты, он может довзыскать, доказывая на общих основаниях. Но все равно это не отвечает интересам кредитора – если ему не возвращают деньги сразу, его интерес в том, чтобы как можно быстрее их получить

Ситуация с различием валюты долга и валюты платежа. В судебной практике это решается следующим образом – в первую очередь суд принимает в расчет учетную ставку банковского процента по валютным кредитам на день и по месту нахождения кредитора. Доказательством являются публикации об этих процентах в официальных источниках. Если невозможно определить размер процентов, то определяется исходя их справки ведущего банка по месту нахождения кредитора (это справка по краткосрочным валютным кредитам)

Суд определяя размер процентов может ориентироваться на следующие даты – ставка на день предъявления иска или ставка на момент вынесения решения. Если период просрочки достаточно длительный и ставка рефинансирования менялась достаточно быстро – суд применяет ту ставку, которая является средневзвешенную ставку за период просрочки (судьям просто лениво считать – непонятно о чем мы заботимся – о справедливом решении дела или комфорте судей)

Эта норма является диспозитивной – стороны могут вообще исключить действие ст. 395 или установить свои проценты, не привязываясь к ставке рефинансирования.

Независимо от того, как определяются проценты – проценты уплачиваются по день полного исполнения обязательства перед кредитором.

Одной зи особенностей нашего законодательства является то, что у нас запрещено начисление процентов на проценты – когда мы говорим о процентах охранительных, то эти проценты не капитализируются, они начисляются только на сумму долга. Начисление процентов на проценты может приводить к разорению должника (другая сторона – проценты сейчас низкие и не покрывают убытки кредитор, поэтому было бы неплохо. В Концепции – по общему начисление процентов на проценты не допускается, но при осуществлении предпринимательской деятельности может быть установлено в договоре)

Проценты носят зачетный характер. Точно также зачетный характер носит неустойка. Соответственно один из пробелов законодательства – что делать, если стороны установили неустойку, и при этом существует законная мера ответственности(проценты). Можно ли выбирать все сразу (поскольку и проценты и неустойка являются зачетными кредитор должен сам выбрать, что он будет использовать, но и то и другое он выбрать не вправе)

Обеспечение исполнения обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств – это правовой институт, который предназначен для того, чтобы предоставить кредитору дополнительные гарантии удовлетворения его интереса в рамках обязательства.

Способы обеспечение могут быть задействованы только в случае нарушения обязательства. Если обязательство будет исполнено надлежащим образом, то у кредитора нет оснований для использования способа

Способы обеспечения представляют собой особые гражданские правоотношения (чаще всего обязательственные), которые существуют наряду с обеспечиваемым основным обязательством

Особенность этого правоотношения – оно обладает свойством акцессорности. Оно означает, что обеспечительное обязательство неразрывно связано с основным обязательством. Это свойство имеет ряд важных проявлений

1. Недействительность основного обязательства автоматически влечет недействительность обеспечительного правоотношения.

2. Прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспечительного правоотношения (причем мы говорим о прекращении по любым причинам(даже если остается обязанность возместить убытки) – зачет, прощение долга, смерть кредитора или должника, надлежащее исполнение). Если основное обязательство в какой-то части продолжает существовать, то и обеспечительное правоотношение продолжает существовать

3. Переход прав по основному обязательству влечет переход прав по обеспечительному правоотношению. Переход прав – правоотношение продолжает существовать, но меняется его субъектный состав. Вместе с основным правом переходят обеспечительные права. Цель акцессорного правоотношения – предоставить дополнительную гарантию. Если обеспечительное право находится у другого лица (Того, кто кредитором уже не является), то цель обеспечительного обязательства не достижима.

4. Изменение основного обязательства по общему правилу влечет прекращение обеспечительного правоотношения за исключением тех случаев, когда должник по обеспечительному обязательству дал согласие нести свои обязанности дальше. Изменение обязательства – это ситуация, когда условия обязательства в чем-то меняется (меняется порядок исполнения, появляются новые условия, изменение срока). Например, обязательство обеспечено поручительством. На первый взгляд кажется, что если отодвинули срок исполнения, то поручителю это даже выгодно, но далеко не всегда поручителю выгодна отсрочка, из-за этого может например, увеличиться долговая нагрузка. Когда обеспечение устанавливается, лицо оценивает свои риски – что произойдет, если обязательство будет нарушено. Если условия обязательства изменяются, то его расчеты оказываются бесполезными. В качестве обеспечительного обязательства может выступать как сам должник, так и третье лицо. 1 – когда соглашается на изменение основного обязательства он может предусмотреть сохранение обеспечительное 2 –здесь проблема становится острее (готово ли третье лицо, чтобы его вещь будет находится в залоге дольше, в случае увеличения срока исполнения основного)

5. С истечением срока исковой давности по основному обязательству автоматически истекает срок исковой давности по обеспечительному правоотношению (при этом абсолютно неважно, когда оно возникло)

Обеспечительное обязательство зависит от основного, но не наоборот (недействительность обеспечительного обязательства не может повлечь недействительности основного)

Обеспечительные правоотношения обладают свойством акцессорности по общему правилу. Независимые обязательства - лишены свойства акцессорности. Единственный пример – банковская гарантия (соответственно, если оказывается, что основное обязательство прекратилось, недействительстно и т. д., то это не происходит с банковской гарантией). Но цель у акцессорных и независимых одна и та же – предоставить гарантию.

Независимость обеспечительного обязательства – это исключение из правила, мы не можем его предпоалагть. Оно может быть установлено только законом, стороны не могут его сконструировать.

Исчерпывающего перечня способов нет – стороны могут сконструировать свое, но только не независимое. Почему – независимое обеспечение – это очень опасная вещь. Поскольку они не привязаны к основному обязательству, это открывает огромный простор для махинаций. ….(В английском праве можно отказать в выплате банковской гарантии только доказав факт прямого обмана)

В литературе очень часто смешивают свойство независимости со свойством абстрактности – это совершено разные вещи. Когда мы говорим о независимости обеспечительного обязательства, мы говорим только о том, что оно не зависит от основного обязательства. А свойство абстрактности говорит о том, что обязательство не зависит от своего основания.

Виды способов обеспечения исполнения обязательств

В зависимости от того, что служит дополнительным источником погашения долга

1. Реальные – в этих способах дополнительным источником погашения является имущество, которое выделено специально для этой цели (залог)

2. Личные – Дополнительным источником погашения долга служит третье лицо, которое в дополнение к должнику принимает на себя обязательство погасить основное обязательство в случае его нарушения

Реальные более надежны

В зависимости от того, предусмотрен ли способ исполнения обязательств законом

1. Поименованные – те, которые непосредственно предусмотрены законом. Их особенность в том, что к этим правоотношениям применяются условия договора, в силу которого они возникают, специальные положения, общие положения о способах обеспечения

2. Непоименнованные - Условия договора и только общие положения о способах обеспечения.

Сконструировать можно любой способ если он не будет независимым и не будет противоречит законодательству

Если суд будет рассматривать соответствующий спор и установит, что стороны на самом деле ничего нового не изобрели, то риск заключается в том, что сделка может квалифицироваться как притворная со всеми вытекающими – будут применяться соответствующие нормы законодательства

По тому, кто предоставляет обеспечение

1. Способы обеспечения, которые могут быть предоставлены только самим должником (неустойка)

2. Которые могут быть предоставлены только третьим лицом (поручительство)

3. Которые могут быть предоставлены как самим должником, так и третьим лицом (залог)

В зависимости от оснований их возникновения

1. Способы обеспечения, возникающие в силу сделки (не обязательно договора – банковская гарантия (одностороння сделка), удержание). Поскольку эти обеспечения возникают в силу сделки, если это договор, стороны могут предусмотреть некоторые особенности

2. Способы обеспечения, возникающие в силу закона (в смысле – не потому, что стороны об этом стороны специально договорились, а потому что возник юридический факт, с которым закон связывает возникновения обеспечительных правоотношений (например ст. 488 ГК – право залога в отношение проданной вещи))

Разыне способы обеспечения могут попадать в разные классификационные группы – неустойка может быть как договорной, так и законной. Некоторые только к отдельным – банковская гарантия по опредлению может возникнуть только в силу сделки

В зависимости от функции способа обеспечения

1. Чистые обеспечения – выполняют чисто обеспечительную функцию (залог)

2. обеспечение и мера ответственности – неустойка, задаток

В зависимости от связи обеспечительного с основным

1. Акцессорные – все, кроме банковской гарантии

2. Независимые

В зависимости от того, предоставляет ли обеспечение кредитору преимущество перед другими кредиторами того же самого должника

1. Предоставляющие такое преимущество (залог)

2. Не предоставляющее такого преимущества (неустойка)

Одно и то же обязательство можно обеспечить любым способом, если законом не установлено иное законом (ипотекой можно обеспечить только денежные обязательства)

Одно и то же обязательство можно обеспечить несколькими способами (например, если должник не может найти себе поручителя на все 10 млн рублей (есть один только на 5), то он может попытаться найти еще одного, который поручиться за оставшуюся сумму). Обеспечения могут быть как одинаковыми, так и разными

Обеспечить можно и само обеспечительное обязательство (можно обеспечить обязанность поручителя еще одним поручительством (контрпоручительство) – обеспечивается обеспечительное обязательство)Когда обеспечивается основное обязательство и есть несколько обеспечений, то кредитор может использовать любой из способов. Если обеспечивается само обеспечительное обязательство– только если сам обеспечительный должник нарушит свою обязанность

Закон позволяет обеспечить не только обязательства, которые уже возникли, но и те, которые возникнут в будущем (ни один банк не даст кредита если сначала не будет предоставлено обеспечение). Тогда способ обеспечения будет возникать в силу сделки с отлагательным условием.

Соглашение об обеспечении обязательство должно быть достигнуто до того, как обязательство нарушено. Логика – договор займа, подошел срок возврата, должник не возвращает, давайте мы обеспечим эту уже нарушенную обязанность залогом. Скорее всего суд квалифицирует это следующим образом – это рассматривается как согласование нового особого способа погашения долга, т. е как новацию, условие об отступном, но в любом случае не как способ обеспечение. Почему – Обеспечение всегда устанавливается на случай нарушения, но не после нарушения.

Неустойка

Ст. 330

Признаки

1. В качестве неустойки можно предусмотреть только денежную сумму. (не в металле, цементе).

2. Неустойка относится к способам обеспечения, которые предоставляются только самим должником

3. Ею обеспечивается исполнение только гражданско-правовых обязательств (а то иногда возникает соблазн обеспечить налоговые обязанности неустойкой)

4. Как и любое обеспечение она может быть применена только при нарушении обязательства.

При применении неустойки достаточно доказать сам факт нарушения и если это обычное обязательство, то должна быть установлена еще вина.

5. Неустойка выполняет двойственную функцию – она является обеспечением и мерой ответственности, потому что она компенсирует потери кредитора. Проявляется это в том, что в ГК есть статья 333, которая говорит, что суд может уменьшить размеры неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. С одной стороны суд может уменьшить неустойку только при наличии явного несоответствия, но к сожалению именно эта статья оказалась весьма популярной. Цель статьи – должники подчас согласны на любые условия, лишь бы договор был бы заключен, не глядя на огромную неустойку. Норма приобрела значение прямо противоположное ее смыслу. В практике было установлено, что это не просто право, а обязанность суда – суд обязан это делать независимо от того, ссылается ли какая-либо сторона на несоразмерность. Наш суд сам должен поставить вопрос – насколько соответствует неустойка последствиям нарушениям. При этом суд может делать свои выводы только на основе доказательств, которые предоставлены участниками процесса. Замкнутый круг – с одной стороны суд должен обязательно исследовать вопрос, и при этом основаться только на доказательствах сторон (а если они такими доказательствами вообще не оперируют?). Нарушение принципа состязательности.

Обеспечительная функция неустойки проявляется только в том, что ее не нужно доказывать, она для должника неотвратима (в отличие от убытков). Но тоже самое можно сказать о процентах. Отнесение неустойки к способам обеспечения – очень спорная мера, это можно объяснить неудачной традицией нашего законодательства. В доктрине и законодательстве иностранных государств неустойка это особая мера ответстенности, а не способ обеспечения.

Виды неустоек

По основанию возникновения

1. Законные – предусмотрены непосредственно законом, их необязательно включать в текст договора, действуют как обычные условия (ст. 856 (не путаться – это по сути законная неустойка, ст. 395 применяется только в виде отсылки)) Неустойка, предусмотренная законом не может быть уменьшена – только увеличиваться, т. е.

2. Договорные – Неустойки, устанавливаемые по соглашению сторон. Ее можно взыскать, только если это прямо предусмотрено договором. Условие о неустойке может быть включено в текст основного договора, или отдельным договором. В любом случае условие о неустойке ОБЯЗАТЕЛЬНО должно быть выражено в письменной форме (она имеет правоустанавливающее значение)

В зависимости от соотношения неустойки с убытками (термины не законные, а доктринальные, если составляем договор, недостаточн просто написать, что неустойка исключительная, лучше всего использовать формулировки закона даже если указываете, что неустойка, например, исключительная)

1. Зачетная неустойка – предполагает, что при нарушении обязательства кредитор может взыскать сумму неустойки и сумму убытков, которые не покрыта неустойка. Неустойка идет в зачет общей суммы убытков (это общее правило)

2. Штрафная – Кредитор может взыскать и неустойку и убытки в полном объеме, т. е. неустойка не идет в зачет убытков. Ситуация аномальная – неустойка здесь не имеет компенсационного характера. Но вывод преждевременный – кредитор не всегда может точно обрисовать свои убытки, любое нарушение сложно охватить понятием убытков. Штрафная неустойка в какой-то мере компенсирует эти “неосязаемые” убытки (ст. 622)

3. Исключительная – кредитор может взыскать только сумму неустойки (английское право – заранее оцененные убытки, стороны, когда они заключают договор могут заранее определить денежную сумму, стороны должны определять эту сумму непроизвольно, они должны в какой-то мере представлять, какие убытки возникнут, потому что в суде противоположная сторона может оперировать тем, что это неустойка, потому что она никак не соответствует убыткам (а неустойка в английском праве в принципе невозможна. Похоже на нашу исключительную неустойку, но разница в том, что неустойка всегда произвольна))

4. Альтернативная – Кредитор может взыскать либо сумму неустойки, либо сумму убытков. Сбивает с толку то, что и в том и в другом случае взыскиваются деньги. Но эти меры ответствтенности по своей природе абсолютно разные, речь идет об абсолютно разных правах можно сказать, что это обязательство с альтернативным предметом

Залог

Это классический пример реального обеспечения, когда источником удовлетворения требования кредитора служит имузество, специально выделенное для погашения обязательства в случае его нарушения

Основными источниками урегулирования отношений залога являются – ГК РФ, в части, не противоречащей ГК Закон о залоге, Закон об ипотеке

Залог –

Признаки

1. Источником удовлетворения требований кредитора является стоимость заложенного имущества

2. Преимущество перед другими требованиями залогодателя. Общее правило – должник отвечает всем имуществом. Залог предполагает, что залогодержатель может помимо всех требований остальных кредиторов получить удовлетворение из заложенного имущества……

С какого момента у залогодержателя возникает преимущество – возникает с того момента, как возникает обременение. А этот момент в свою очередь связывается с возникновением права залога. Когда оно возникает –

Оно может возникнуть непосредственно в момент заключения договора о залога. Так происходит в тех случаях, когда предмет залога остается во владении залогодателя

Заклад – предполагает, что предмет залога передается во владение залогодержателю. Здесь право возникает в момент фактической передачи предмета залога во владение залогодержателя.

Особые правила для залога недвижимости – здесь возникновение права залога связывается с государственной регистрацией.

Когда предметом залога служит то имущество, которое залогодатель приобретет в будущем. Когда закладывается будущее имущество, то право залога возникает не раньше приобретения залогодателем права собственности на вещь, приобретения имущественного права.

В доктрине принято выделять принципы регулирования залоговых отношений

1. Залог не предоставляет залогодержателю права на вещь как таковую. Собственником остается сам залогодатель. Залогодержатель имеет право всего лишь получить удовлетворение за счет стоимости вещи. Даже если залогодержатель отберет эту вещь себе во владение у залогодателя, то это нарушение права собственности залогодателя. Право на стоимость вещи осуществляется только определенным способом и с определенной целью.

Юридическая природа – положения о залоге с одной стороны находятся в общих положениях об обязательствах. С другой стороны, залогодержателю не требуется никакого поведения со стороны залогодателя – залогодержатель просто в случае чего сам продает вещь и получает удовлетворение за счет ее стоимости. Еще более сближает право залога с вещными правами то, что оно обладает свойством следования. В ГК РСФСР право залога упоминалось в качестве вещного права. В концепции реформы предполагается прямо закрепить, что это право вещное.

2. Залогодержателю предоставляется преимущество перед другими кредиторами залогодателя – а) При несостоятельности залогодателя требования залогодержателей удовлетворяются преимущественно перед другими кредиторами (кроме первых двух очередей). Это императивная норма, никаких изменений быть не может б) Преимущество проявляется на стадии исполнительного производства, когда требование обеспечено залогом, то оно удовлетворяется без соблюдения установленной законом Об исполнительном производстве очередности.

3. Если существует ограничение на отчуждение залогового имущества, то это означает и ограничение на передачу этого имущества в залог. (Залог паспорта – гражданско-правового значения не имеет потому что во первых Паспорт является собственностью РФ, а не собственностью гражданина и соответственно гражданин не может его заложить, во вторых паспорт невозможно продать, чтобы получить удовлетворение из его стоимости)

4. Свойство следования. Если право собственности на заложенное имущество переходит, то право залога сохраняется, соответственно новый собственник становится новым залогодателем. Если право собственности на вещь прекращается, то вместе с ним прекращается и право залога. Если право собственности прекращается и возникает новое право собственности первоначальным способом (например путем приобретательной давности), то право залога прекращается.

5. Принцип старшинства залога. Для того, чтобы его объяснить, нужно упомянуть последующий залог (перезалог). Иногда имущество имеет гораздо большую стоимость, чем стоимость того обязательственного права, которое обеспечивается этим имуществом. Такое имущество можно перезаложить несколько раз, права залога будут возникать последовательно. Принцип старшинства заключается в том, что каждый последующий залогодержатель удовлетворяет свои требования после предшествующего залогодержатель. Этот принцип серьезно задевает интересы последующих залогодержателей – залогодержатель может не знать что он последующий. Поэтому на залогодателя возлагается обязанность информировать каждого последующего залогодержателя о том, что он уже не первый. Но и предыдущие залогодержатели зависят от последующих – их интересы могут быть затронуты, если последующий залогодержатель получит право обратить взыскание на предмет залога раньше, чем это право возникнет у старшего (просто потому, что срок исполнения основного обязательства в отношении последующего залогодержателя наступил раньше). Закон позволяет установить запрет на перезалог. Старший залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, если на заложенное имущество обращает взыскание последующий залогодержатель (в ситуации, когда срок исполнения обязательства для последующего залогодержателя наступает раньше)

Субъектый состав залоговых отношений

1. Залогодатель. Это может быть как должник по обязательству, обеспечиваемому залогом, так и третье лицо. В качестве залогодателя по общему правилу выступает собственник вещи. Почему – залог это акт распоряжения вещью, это распорядительная сделка. В случаях, прямо предусмотренных законом в качестве залогодателя может выступать субъект права хозяйственного ведения, субъекты права оперативного управления (правда для этого нужно получить согласие собственника); доверительный управляющий (лицо, которое заключает договор с собственником. Он не имеет вещных прав на имущество, но при этом может им распоряжаться). Ситуация общей собственности – для передачи имущества в залог необходимо согласие всех сособственников. Что касается доли в праве собственности, но для передачи ее в залог не нужно договариваться с остальными сособственниками. Поскольку заложить можно и имущественное право, то заложить его может лицо, которому принадлежит имущественное право (по общему правилу - кредитор).

Когда предметом залога является право на чужую вещь, то заложить его можно только с согласия собственника вещи

Доли в уставном (складочном) капитале или пай в производственном кооперативе – для того, чтобы заложить такое имущество, по общему правилу необходимо решение самого юридического лица.

2. В Качестве залогодержателя может быть любое лицо. Ограничение – это только кредитор по обеспечиваемому обязательству

Форма и оформление залоговых отношений

Залог может быть оформлен как отдельный договор, так и условия о залоге могут быть инкорпорированы в основной договор. Но в любом случае письменная форма для залога является правоустанавливающей. Если залогом обеспечивается обязательство из нотариально заверенного договора, то договор залога также должен быть удостоверен нотариально. Также с государственной регистрацией. Так же регистрации подлежат договор о залоге исключительных прав, которые сами зарегистрированы (патентные права, на торговый знак). Право на ЭВМ – если оно было зарегистрировано (оно может и не регистрироваться), то залог также подлежит регистрации.

Когда речь идет об эмиссионных ценных бумагах, то применительно к залогу – для возникновения отношений залога необходимо внести запись о залоге в реестр владельцев ценных бумаг.

Залог ордерных ценных бумаг- распоряжение происходит путем индоссамента. (нужно совершить залоговый индоссамент - Валюта в залог). Поскольку ордерные ценные бумаги распространены в гражданском обороте, то в отношение них заключаю обычный договор залога – это концептуально неправильно, потому что ордерные ценные бумаги рассчитаны на свободное обращение, надписи необходимы для наглядности обращения ценных бумаг. Если ОЦБ передается без залогового индоссамента, стороны составляют отдельный договор, то любой приобретатель, покупая его, понятия не будет иметь о том, что ОЦБ находится в залоге. Суды столкнулись с проблемой, что у не хотят совершать залоговые индоссаменты, и приняли неверное решение – отдельный договор заключать можно.

Существенные условия договора залога

1. Предмет залога (в качестве предмета может быть практически любое имущество, которое может участвовать в гражданском обороте, вещи, имущественные права)Имущество должно быть индивидуализировано. Индивидуализация вещи может производиться разными способами – можно описать, в ГП существует такое понятие как твердый залог – он означает, что залогодержатель накладывает на вещи определенные знаки, залог под замком и печатью залогодержателя. Индивидуализация имущественных прав – указать на то, кому принадлежит это имущественное права и то, на ком лежит корреспондирующая данному праву обязанность, в чем состоит существо закладываемого права, в чем состоит предмет закладываемого права, указать на основания возникновения этого права (право по договору займа). Есть тонкость с договорами, имеющими длящийся характер, если права возникают с определенной периодичностью, то помимо всего нужно указать то, в какой период это право возникло. Предметом залога может быть имущество, которое залогодатель приобретет в будущем – это могут быть как вещи, так и имущественные права. Эта операция является абсолютно нормальной (предположим, что лицо хочет приобрести автомобиль в кредит, соответственно для того, чтобы заключить кредитный договор, необходимо обеспечить его залогом, в качестве предмета которого выступает сам автомобиль). Предметом залога не может быть имущество, изъятое из гражданского оборота, имущество, на которое нельзя обратить взыскание (единственное жилье гражданина), предметом залога не могут быть обязательственные права, которые не могут быть уступлены другому лицу(те права, уступка которых запрещена законом или договором, права, неразрывно связанные с личностью кредитора (по алиментным обязательствам, по обязательствам по возмещению вреда жизни и здоровью))

2. Оценка заложенного имущества. По общему правилу эта оценка устанавливается по соглашению сторон. В определенных случаях эта оценка должна быть основана на чьем-то объективном заключении и т. д.

3. Указание на обязательство, которое обеспечивается залогом. Стороны должны указать существо обязательства (обязательство покупателя по уплате ден. суммы), необходимо указать размер этого обязательства, указание на срок исполнения обязательства (потому что только из этого мы можем определить )

ПО общему правилу залог обеспечивает обязательство в полном объеме. Это означает, что обеспечивается требование по уплате основного долга, по неустойке, по процентам, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. Но стороны могут указать, на какую сумму обеспечивается обязательство, тем самым ограничив объем требований, обеспечиваемых залогом. Можно обеспечить часть требований.

Залогом можно обеспечить будущее обязательство. Здесь необходимо предпринять максимум предусмотрительности, потому что если суду будет не ясно, какое обязательство будет обеспечено, то он посчитает, что существенное условие несогласованно договор не заключен.

4. Указание на то, у какой из сторон находится предмет залога. По общему правилу стороны сами выбирают, кто будет владельцем предмета залога на период действия договора. Но есть два случая, когда выбор исключен – предмет залога не может быть передан залогодержателю, если речь идет об ипотеке, а также при залоге товаров в обороте.

Права и обязанности сторон договора о залоге

Предмет залога остается в собственности залогодателя.

• Если предмет залога остается во владении залогодателя, то это, в частности, означает, что залогодатель может пользоваться им в своих интересах и даже распоряжаться.

Однако право распоряжения, а также право пользования предмета залога может быть ограничено договором о залоге. С пользованием не интересно, потому что вещь в оборот не попадает, а вот что, если договором установлен запрет на распоряжение, что произойдет при его нарушении? Дело в том, что содержание права собственности определяется исключительно законом. Такой подход предполагает, что любые договорные ограничения права собственности здесь не имеют силы для третьих лиц, т. е. даже если договорный запрет на распоряжение собственником нарушается, то по логике нужно сказать, что последствия заключаются в следующем: сделка все равно действительна, право собственности по ней все равно перейдет, но тот, кто нарушил свою обязанность (собственник-должник по такому договору), будет отвечать перед своим кредитором, возмещать ему убытки и т. д. Теперь переносим эту модель на отношения залога если в договоре залога установлен запрет на отчуждение заложенного имущества и этот запрет нарушается, то право собственности на заложенное имущество все равно переходит, но для залогодателя могут наступить неблагоприятные последствия, которые могут выражаться по разному – обязанность возместить убытки, обязанность уплатить неустойку, в праве залогодержателя потребовать досрочного исполнения основного обязательства и т. д., т. е. стороны здесь могут проявить большую фантазию.

Но есть и особая ситуация, которая касается ипотеки (залога недвижимости) – если нарушен договорный запрет отчуждения заложенного имущества, то залогодержатель может требовать признания сделки по отчуждению недействительной. Иначе говоря, именно для ипотеки договорный запрет на распоряжение заложенным имуществом имеет действие третьих лиц, т. е. получается, что здесь право собственности ограничивается договором в прямом смысле – это исключение из общего правила.

• Если предмет залога передается во владение залогодержателя (заклад), то залогодержатель по общему правилу не может пользоваться заложенным имуществом, потому что если осуществляется пользование, то естественно имеет место какой-либо износ, состояние вещи может просто ухудшиться и это нормальное проявление при использовании вещи. Но в договоре может быть установлено исключение из этого общего правила. В некоторых случаях ведь имущество требует, чтобы его использовали (что будет с коровой, если ее не доить?). Если залогодержатель владеет предметом залога, то он рассматривается с точки зрения закона как титульный владелец Это означает, что он может пользоваться вещными способами защиты от нарушений со стороны любых третьих лиц.

Естественно, владеющий предметом залога залогодержатель не может этим предметом распоряжаться, потому что это противоречит в принципе смыслу залога, т. е. распорядиться он им может только в особом порядке, который будет рассматриваться ниже.

Независимо от того, в чьем владении находится предмет залога, он должен быть застрахован за счет залогодателя и в пользу залогодержателя. С чем это связано? - связано с тем, что страховое возмещение также в определенной степени выполняет обеспечительную функцию, потому что если предмет залога случайно погибнет, то залогодержатель также имеет преимущественное право на удовлетворение своих требований за счет страхового возмещения

Любая из сторон, у которой находится заложенное имущество (т. е. его владелец) обязана принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности этого имущества (заботиться о поддержании его состояния, защищать от посягательств и от требований со стороны третьих лиц и уведомлять своего контрагента об угрозе риска утраты или повреждения заложенного имущества)

Если предмет залога остается у залогодателя, то у залогодержателя есть право проверять состояние заложенного имущества (такое же право есть у залогодателя, если предмет залога передается залогодержателю).

Последствия утраты и повреждения заложенного имущества определяются в зависимости от того по каким причинам это происходит:

1. Если предмет залога утрачен или поврежден вследствие обстоятельств, за которые отвечает залогодержатель, то залогодатель имеет право требовать возмещения причиненного вреда. Если возникает угроза утраты или повреждения заложенного имущества, переданного залогодержателю, то залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога.

2. Если предмет залога утрачен или поврежден вследствие обстоятельств, за которые залогодержатель не отвечает (именно такая формулировка – это может произойти по вине залогодателя, по каким-то случайным причинам, неважно. Главное, что залогодержатель не отвечает), то в таком случае у залогодержателя возникает право требовать досрочного исполнения основного обязательства. Однако, у залогодателя есть право восстановить предмет залога или заменить его. Если залогодатель воспользуется этим своим правом, то с правом залога ничего не происходит, оно сохраняется и, соответственно сохраняется режим обязательства, обеспеченного залогом, т. е. продолжается течение срока его исполнения и потребовать исполнения можно будет только по его истечении.

Каким образом происходит удовлетворение требований залогодержателя. Для этого требуется осуществление двух процедур

1. Обращение взыскания. Оно осуществляется для того, чтобы подтвердить право залогодержателя на преимущественное удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества, т. е. в ходе этой процедуры происходит установление того, что право залога действительно существует и предоставляет преимущество залогодержателю, а также подтверждается наличие оснований для удовлетворения требований, т. е. наличие факта нарушения обязательства (потому что любой механизм обеспечения может быть запущен только при его наличии).

В отношение факта нарушения установлена одна очень существенная особенность для длящихся обязательств (т. е. для обязательств, которые существуют в течение длительного времени и предполагают периодическое исполнение) – для того, чтобы обратить взыскание на заложенное имущество при обеспечении таких обязательств, необходимо установить факт не просто нарушения, а факт систематического нарушения (систематическим нарушение является при условии, что срок исполнения был нарушен более чем три раза в течение 12 месяцев).

Еще одна специфическая ситуация, связанная с установлением факта нарушения, касается случаев , когда залогодержателю предоставлено право требовать досрочного исполнения, т. е. в данном случае мы говорим о том, что срок исполнения основного обязательства не наступил, оно еще даже не нарушено, но имеются какие-то особые обстоятельства, в силу которых можно требовать досрочного исполнения – первый случай смотри выше, а второй - Залогодатель ненадлежащим образом обращается с предметом залога, т. е. обеспечение не утрачено, но существует риск его утраты. В данном случае основанием для обращения взыскания у нас не факт нарушения основного обязательства (в том смысле, что изначальный срок его исполнения еще не наступил), а факт нарушения обязанности по договору о залоге.

Смысл процедуры обращения взыскания на заложенное имущество– дело в том, что стороны могут придерживаться разных позиций: например, должник может считать, что он обязательство не нарушил, или он нарушил обязательство, но не отвечает за это и т. д.  Когда оценивается факт нарушения, нужно установить, есть ли все элементы состава гражданского правонарушения, т. е. мы устанавливаем наличие убытков, противоправных действий, причинной связи, вины, потому что если обязательство нарушено, но должник за это не отвечает, то обратить взыскание на предмет залога нельзя. Нужно исследовать достаточно много обстоятельств, которые должны показать, что действительно можно приступить к реализации предмета залога.

В обращении взыскания может быть отказано (если имеет место судебный порядок), если нарушение крайне незначительно, а размер соответствующих требований залогодержателя явно не соразмерен стоимости заложенного имущества. По общему правилу суды ориентируются на следующее – явная несоразмерность имеет место, когда сумма неисполненного долга составляет 5 процентов от стоимости заложенного имущества, а период просрочки составляет менее трех месяцев. Если имеют место такие обстоятельства, в обращении взыскания на заложенное имущество отказывается, юридическим последствием такого отказа является то, что основное обязательство продолжает существовать в прежнем режиме, правоотношения по договору залога тоже сохраняются. Если должник не устраняет эти нарушения, которые имели место(т. е. его просрочка усугубляется), то отпадают основания для отказа в обращении взыскания и оно происходит в общем порядке.

Обращение взыскания на предмет залога может происходить двумя путями

1. Судебный порядок

2. Внесудебный порядок

Судебный порядок является общим правилом. Внесудебный порядок является исключением из общего правила, устанавливаемым по соглашению сторон, но их свобода усмотрения ограничена, т. е. стороны не всегда могут договориться о внесудебном порядке.  Судебный порядок является обязательным в случаях,

• когда для передачи имущества в залог (т. е. для заключения договора о залоге) нужно было получать согласие другого лица или органа (судебный порядок необходим, потому что раз третье лицо контролировало процесс заключения договора о залоге, то нужно предоставить ему возможность контролировать и обращение взыскания на предмет залога, чтобы оно могло, если что, представить свои возражения, защитить свои права и интересы),

• когда предметом залога является имущество, имеющее историческую, художественную, культурную ценность (предмет залога представляет ценность не только для конкретных лиц, но и для всего общества в целом, от того, в чьих руках он окажется, будет зависеть в том числе его состояние, т. е. реализация общественного интереса, соответственно, для того, чтобы общественный интерес не пострадал, нужно обеспечить судебную проверку наличия оснований для обращения взыскание на предмет залога),

• когда залогодатель отсутствует и невозможно установить его местонахождение (судебная проверка необходима для того, чтобы защитить залогодателя, в любом случае, когда он отсутствует он не может представить какие-либо возражения против обращения взыскания, доказательства того, что факт нарушения отсутствовал и т. д.),

• когда предметом залога является жилье, принадлежащее на праве собственности (имеет откровенно социальный характер, цивилистической логики здесь нет)

Внесудебный порядок. Обращение взыскания осуществляется по соглашению сторон. Причем это соглашение может быть заключено как до нарушения, за которое отвечает должник, так и после нарушения (раньше – соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания может быть заключено только после факта нарушения)

Требования к соглашению – Соглашение должно быть составлено в письменной форме, а если залогодателем является гражданин, то такое соглашение должно быть еще и нотариально удостоверено. То же самое правило о нотариальном удостоверении установлено для всех договоров ипотеки. Оформлено оно может быть как двустороннее соглашение, или как одностороннее согласие залогодателя на внесудебное обращение взыскания на заложенное имущество.

Существенным условием соглашения о внесудебном порядке является способ реализации предмета залога. Если такая процедура установлена соглашением, то конкретный способ внесудебного обращения взыскания зависит от вида заложенного имущества –

• Движимое имущество (имеется любое имущество помимо недвижимости (т. е. не только на движимые вещи, но и на права требования, не бездокументарные ценные бумаги и т. д.)). Для того, чтобы обратить взыскание во внесудебном порядке, достаточно, чтобы залогодержатель направил залогодателю письменное уведомление об обращении взыскания на предмет залога (распространяется на все, кроме недвижимого).

Квалификация уведомления –

Это правомерное, целенаправленное действие (направлено на достижение конкретных правовых последствий – на изменение гражданских прав и обязанностей – до того, как уведомление получено у залогодержателя нет права реализовать заложенное имущество, после того, как это уведомление сделано, у него это право появляется)Это сделка. Другая сторона в ней не участвует, она ее только воспринимаетЭто односторонняя сделка, нуждающаяся в восприятии адресата, направленная на изменение отношений сторон (мое – скорее всего безотзывная)

НО она имеет достаточно специфический правовой эффект – по общему сделка порождает правовые последствия в тот момент, когда она считается совершенной, соответственно, если сделка нуждается в восприятии, то в тот момент, когда она воспринята, она вроде как и должна породить правовые последствия но для данной конкретной сделки сделал исключение - залогодателю предоставлен льготный 10-дневный срок, в течение которого он может представить доказательства того, что основания для обращения взыскания отсутствуют, только после этого наступают правовые последствия данной сделки.

Еще одна процедура, которая является внесудебной – исполнительная надпись нотариуса (это такой альтернативный порядок, без уведомления). Ее смысл в том, что залогодержатель обращается к нотариусу и нотариус, проверив как объективная беспристрастная фигура, осуществляющая публичные функции, наличие оснований для обращения взыскания, своей подписью (исполнительной надписью) удостоверяет тот факт, что имеет место основание для обращения взыскания. Но при этом залогодержатель должен представить доказательства бесспорности своих требований (в частности может выражаться в том, что отсутствуют обоснованные возражения залогодателя).

Документом, который удостоверяет, что процедура обращения взыскания на заложенное имущество пройдена будет, соответственно, либо решение суда, либо исполнительная надпись, либо корреспонденция между сторонами.

2. Реализация предмета залога. Порядок реализации заложенного имущества зависит от целового ряда факторов – 1) каким образом обращалось взыскание (судебным или внесудебным порядком), 2) от вида заложенного имущества.

В тех случаях, когда взыскание обращается в судебном порядке и предметом взыскания является движимое имущество, реализация осуществляется путем проведения публичных торгов. Публичные торги – это способ получить максимальную цену, это защита интересов залогодателя, что обязательство будет погашено в максимальном размере. В то же время далеко не всегда торги приводят к желаемому результату. Если торги признаны несостоявшимися, то залогодержатель может самостоятельно приобрести предмет залога. В таком случае залогодержатель заключает с залогодателем самый обычный договор купли-продажи, а покупная цена, которую залогодержатель должен уплатить по нему, засчитывается в счет обязательства, обеспеченного залогом. Бывают ситуации, когда заложенное имущество стоит меньше или больше суммы обеспеченного долга - Если залогодатель и залогодержатель договариваются о покупной цене, которая больше суммы основного долга, то основной долг полностью прекращается, а залогодержатель доплачивает залогодателю разницу между ценой и суммой основного долга. Если меньше – основной долг прекращается в той части, в которой определена покупная цена, при этом у должника сохраняется обязанность доплатить оставшуюся сумму долга, но уже не обеспеченная залогом.

Если торги состоялись – если цена больше, то разница идет залогодателю, если меньше – договор залога прекращается, и кредитор на общих основаниях может получить с должника оставшуюся сумму долга

Если торги не состоялись, а залогодержатель не хочет приобрести имущество, но назначаются повторные торги. Если состоялись – см. выше. Если они тоже не состоялись, то залогодержатель вправе оставить заложенное имущество за собой – это означает, что договор купли-продажи не заключается, согласия залогодателя не требуется, это односторонняя сделка, при этом имущество приобретается по минимальной цене, гарантированной законом, и последствия аналогичные тем, которые возникают при заключению договора купли-продажи в зависимости покрытия ценой суммы основного долга. Если не залогодержатель не воспользуется правом оставить имущество за собой, то договор прекращается, имущество освобождается от залогового обременения, и кредитор вправе удовлетворить свои требования на общих основаниях.

Реализация на торгах – это общее правило для случаев, когда обращение взыскания производилось в судебном порядке. Если же взыскание производилось во внесудебном порядке, стороны имеют возможность выбрать способ реализации предмета залога: они могут договориться о продаже предмета либо с торгов, либо по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером

Кроме этого, для тех случаев, когда обращение взыскания производится во внесудебном порядке, законодатель предусмотрел дополнительные способы реализации предмета залога на случай, если участниками договора о залоге являются только юридические лица и индивидуальные предприниматели, а договор о залоге заключен в обеспечение обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельностью (т. е. у нас особый субъектный состав и особая цель). Эти особые способы заключаются в следующем – стороны могут договориться о том, что

1. залогодержатель приобретает предмет залога в собственность (в таком случае покупная цена, по которой он его приобретает предмет залога, засчитывается в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом)

2. залогодержатель продает предмет залога самостоятельно (без проведения торгов), в том числе посредством продажи заложенного движимого имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером. Вырученная от продажи сумма засчитывается в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

На эти варианты так же распространяются правила о вырученной сумме – если сумма, которая получена в результате реализации, недостаточна для погашения обязательства, обеспеченного залогом, в полном объеме, то, это обязательство прекращается в соответствующей части, а в остальной части кредитор может реализовать свои требования к должнику в общем порядке (т. к. залог уже прекратился). Если вырученная в результате реализации сумма больше, чем сумма обязательства, обеспеченного залогом, то излишек направляется залогодателю. причем законодатель урегулировал последнюю ситуацию императивно (изменить нельзя). Первая ситуация урегулирована диспозитивно, стороны могут в частности установить, что даже несмотря на недостаточность суммы, вырученной от реализации, основное обязательство прекращается (т. е. залогодержатель здесь принимает на себя риск того, что ему не удастся выгодно продать предмет залога)

Законодатель дополнительно предусматривает определенные мероприятия по защите интересов залогодателя (они распространяются на все ситуации обращения взыскания и реализации предмета залога – lex universalis)

1. Залогодатель или должник может в любое время прекратить обращение взыскания на предмет залога или реализацию, исполнив обязательство в той мере, в которой оно обеспечено залогом (потому что у залогодержателя не может быть правомерного интереса во что бы то ни стало продать заложенное имущество, пускай из вредности, но лишить должника этого предмета). Даже если стороны договорятся, что такое право исключается, то такое условие будет просто ничтожным

2. Залогодатель в процессе обращения взыскания может обратиться к суду с просьбой об отсрочке продажи заложенного имущества на срок до одного года. Рассматривая такое заявление суд оценивает все обстоятельства, заслуживающие внимания, и по своему усмотрению суд может такую отсрочку предоставить. При этом нужно понимать, что эта отсрочка касается только залогового правоотношения, они никак не влияет на основное обязательство, обеспеченное залогом, поэтому, несмотря на то, что продать при такой отсрочке заложенное имущество нельзя, основное обязательство считается нарушенным, продолжают нарастать убытки, проценты и т. д. Соответственно, если в период этой отсрочки должник не сможет найти средства для того, чтобы погасить долг перед залогодержателем, то когда она закончится, можно будет продать заложенное имущество и сумма, вырученная от продажи, будет покрывать как требования, существовавшие изначально, так и те, которые возникли в период отсрочки

Основания прекращения договора о залоге

1. Прекращение обязательства, обеспеченного залогом (по каким причинам - неважно)

2. По требованию залогодателя, в случае невыполнения залогодержателем своих обязанностей по обеспечению сохранности заложенного имущества (когда оно передается во владение залогодержателя). Т. е. Юридический факт, который здесь прекращает договор залога – требование залогодателя, основанное на соответствующем нарушении

3. Продажа заложенного имущества (реализация), но при условии, что эта продажа происходит в соответствии с нормами о залоге, т. е. для удовлетворения требований залогодержателя (если залогодатель просто продает кому-то предмет залога, то с договором залога ничего не происходит)

4. Продажа не состоялась и залогодержатель отказался приобрести заложенное имущество

5. Предмет залога погибает или прекращается заложенное право, а залогодатель не воспользовался своим правом на восстановление или замену предмета залога.

Различие в последствиях проявляется в том, что дальше происходит с предметом залога

Если обязательство, обеспеченное залогом, прекращается в следствие надлежащего исполнения, то предмет залога освобождается от обременения (если предмет передавался залогодержателю, то он должен быть возвращен залогодателю). Если существовали какие-то ограничения в осуществлении прав в отношении предмета залога (см. выше – запрет распоряжения), то эти ограничения отпадают и залогодатель получает возможность свободно распоряжаться предметом залога

Особенности отдельных видов залога