Публичное управление - Чиркин В.Е

ленного состава совета должны составлять представители, не являющиеся работниками организаций потребительской кооперации.

К исключительной компетенции совета относятся:

проведение общих собраний представителей потребительских обществ союза;

определение полномочий правления союза и осуществление контроля за деятельностью правления;

утверждение положения о правлении союза и отчета о деятельности правления союза;

утверждение бюджета союза; назначение, увольнение, освобождение от исполнения полномочий

заместителей председателя совета союза, членов правления союза, назначение и увольнение председателя правления союза, заместителей председателя правления.

Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции совета, не могут быть переданы им на решение правления союза.

Заседания совета союза проводятся с периодичностью, предусмотренной уставом союза, но не реже одного раза в полугодие. Совет полномочен решать вопросы, если на его заседании присутствуют не менее 50% его членов, в том числе председатель совета или его заместитель.

Председатель и члены совета избираются из числа представителей потребительских обществ данного союза сроком на пять лет. Члены совета исполняют свои полномочия на общественных нача- лах, председатель совета осуществляет полномочия, как правило, также на общественных началах. Председатель совета союза может быть председателем совета только одного союза. Председатель без доверенности действует от имени союза, в том числе представляет его интересы, издает распоряжения и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками союза. Председатель и члены совета союза, исполняющие свои полномочия на общественных на- чалах, могут быть освобождены от исполнения полномочий на основании решения общего собрания представителей потребительских обществ союза.

Совет союза для осуществления текущей деятельности союза вправе избрать из своего состава президиум совета союза. Президиум ответствен перед советом, действует на основании утверждаемого советом положения о президиуме совета союза.

Члены совета не должны быть членами правления или членами ревизионной комиссии союза.

Правление союза потребительских обществ — исполнительный орган союза потребительских обществ, создаваемый в каждом союзе

для руководства хозяйственной деятельностью союза, назначаемый советом союза и подотчетный совету. Вопросы, не относящиеся к исключительной компетенции общего собрания представителей потребительских обществ союза и исключительной компетенции совета союза, могут быть переданы на решение правления союза. Председатель правления без доверенности действует от имени союза, издает распоряжения и дает указания в пределах своей компетенции, обязательные для исполнения всеми работниками союза. Правление несет ответственность за хозяйственную деятельность союза.

Ревизионная комиссия союза. Ревизионная комиссия союза

контролирует соблюдение устава союза, хозяйственную, финансовую и иную деятельность союза. Она подотчетна общему собранию представителей потребительских обществ союза. Ревизионная комиссия избирает из своего состава открытым голосованием председателя и заместителей председателя ревизионной комиссии союза.

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли

Частные цели и общественный (публичный) элемент в управлении

хозяйствующими обществами. В любой стране существует огромное количество разных хозяйствующих субъектов (предприятия, индивидуальные предприниматели, семейное производство и т.д.) . Среди них — множество разновидностей хозяйственных товариществ и обществ (полное товарищество, товарищество на вере, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью и др.). Такие объединения характеризуются тем, что их учредители (участники) создают общество (товарищество) путем объединения имущественных вкладов, образуя уставный (складочный) капитал. Это означает, что хозяйственные общества являются прежде всего объединением капиталов, а не людей. Они представляют собой коммерческие организации. Лица, входящие в такие объединения, обычно называются не членами, а участниками (применяется и первый термин).

Уставный капитал, как и приобретаемое обществом в процессе хозяйственной деятельности имущество, принадлежит ему на праве собственности. Его участники несут ответственность за предпринима-

В настоящее время объединения предпринимателей разрабатывают корпоративный Кодекс деловой чести. Его моральные нормы могут иметь немаловажное значение и для процессов управления в сфере предпринимательства.

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли " #

тельскую деятельность хозяйствующего субъекта либо своим имуществом (полное товарищество), когда взыскание (например, долгов) может быть обращено на все имущество каждого участника данного объединения, либо в размере своей доли, своего вклада в имущество объединения (например, в акционерном обществе). Отсутствие общественных целей, объединение капиталов (а не лиц) — этим прежде всего такие объединения отличаются от производственных кооперативов, тоже являющихся хозяйствующими субъектами и потребительских кооперативов, которые хотя и характеризуются в ст. 116 ГК РФ как некоммерческие организации, но также обладают элементами хозяйствующей организации.

Вместе с тем коммерческие объединения, которые имеют своей главной задачей достижение частных целей (прибыль для участников), — это коллективы. Следовательно, в управлении ими тоже может возникнуть, пусть минимальный, малозаметный общественный или, точнее, коллективный элемент. В отличие от кооперативов он никогда не будет доминирующим, но такой элемент все-таки может присутствовать в коллективах частного характера.

Кроме того, и это особенно важно учитывать, объективно хозяйствующие общества с частными целями играют важную общественную роль: они обеспечивают (наряду с общественными производствами) население товарами и услугами. Что же касается многих крупнейших акционерных компаний, особенно транснациональных корпораций, то их роль имеет планетарный характер. Поэтому в целях полноты картины мы рассматриваем и управление в таких коллективах, хотя оно является корпоративным, а не таким публич- ным управлением.

Управление в хозяйственных товариществах. При создании хо-

зяйственного общества принимается его основной документ, которым наряду с законодательством общество должно руководствоваться в своей деятельности. Это может быть учредительный договор (например, при образовании полного или коммандитного товарищества устав не принимается) или устав объединения.

Управление в хозяйственных обществах — это управление не столько поведением людей, коллективом, сколько имуществом, капиталом, но через принадлежащее людям имущество, используя их частный интерес, управление распространяется и на людей — членов объединения, регулирует их поведение. Вместе с тем решениями общих собраний объединений, избранных ими советов директоров, наблюдательных советов и др. осуществляется и прямая управленческая деятельность организации.

Управленческая деятельность в различных хозяйственных объединениях неодинакова. В мелких товариществах, состоящих из нескольких человек, она носит в основном личный характер. Но и в данном случае могут быть корпоративные элементы управления. В полном товариществе управление его деятельностью может осуществляться либо по согласию всех участников, либо, согласно учредительному договору товарищества, путем принятия решений большинством голосов (в определенных случаях). Договор может предусмотреть и слу- чаи, когда некоторые участники товарищества имеют не один, а большее число голосов (это может зависеть от размера доли вносимого в товарищество тем или иным его участником имущества). Неравенство голосов участников и принятие решения большинством голосов уже выходят за пределы отношений личного характера и придают отношениям элементы корпоративного управления, когда воля одного или нескольких участников объединения становится обязательной для других.

В коммандитном товариществе, например, полные товарищи обязаны осуществлять предпринимательскую деятельность. Следовательно, ими могут быть предприниматели, занимающиеся такой деятельностью профессионально. Это обычно коммерческие юридические лица либо физические лица, но уже имеющие статус индивидуальных предпринимателей. Поскольку в товариществе существует солидарная ответственность за действия товарищей (в коммандитном — в размере вклада), предполагается наличие между товарищами лично-до- верительных отношений. Нередко товарищами бывают родственники, близкие друзья (особенно часто так бывало в дореволюционной России, где товарищества получили большое распространение). Действия любого товарища рассматриваются как действия самого товарищества. Из этого следует, что товариществу не нужны особые органы управления, хотя товарищи могут поручить определенным членам товарищества выполнение каких-либо функций. Если кто-либо из товарищей не желает подчиняться принятым решениям, он может выйти из товарищества, но может принять и исполнять коллегиальные решения или даже решение одного товарища, которому поручены определенные функции. Разумеется, элемент корпоративного управления в товариществах очень слаб, особенно если речь идет о товариществе родственников. Все участники хозяйственного товарищества или общества вправе участвовать в управлении его делами. Исключение составляет товарищество на вере, в котором наряду с участниками, осуществляющими предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеются один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли " %

риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах суммы внесенных ими вкладов. Коммандитисты не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности и не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества. Это не единственное исключение, которое лишает часть членов общества (неполных товарищей) участия в управлении. Есть еще ряд исключений, установленных Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» (в ред. от 27 февраля 2003 г.) .

Участники любого хозяйствующего объединения вправе получать информацию о его деятельности, знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией (порядок ознакомления устанавливается учредительными документами хозяйствующего объединения), участвовать в распределении прибыли (принимать участие в принятии решений такого характера). Они имеют и другие права, которые устанавливаются законами о хозяйственных обществах, их учредительными документами. Обязанности участников объединения, связанные с управлением, сводятся в основном к тому, чтобы принимать участие (или поручать это своему представителю) в собраниях общества, в выборах его органов. Впрочем, данные обязанности не безусловны, их неисполнение каких-то санкцией не влечет. Коллегиальность в управлении мала: на общее собрание можно не приходить и голосовать письменно путем ответа на вопрос, содержащийся в высланном бланке. Участники объединения обязаны, кроме того, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности своего объединения.

Управление в обществе с ограниченной ответственностью. Îá-

щества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества имеют некоторые общие черты. В тех и других уставный капитал разделен на доли, участники обоих не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Есть и определенные разли- чия. В частности, уставный капитал акционерного общества, в отли- чие от ООО, разделен на определенное число акций (ценных бумаг), которые поступают в оборот (в открытую или закрытую продажу). Существуют различия и в управлении.

Управление в ООО строится следующим образом. Высшим органом является общее собрание участников общества. Оно создает исполнительный орган (органы). Исполнительный орган может быть коллегиальным (правление и др.), единоличным (например, избран-

ÑÇ ÐÔ. 1996. ¹ 1. Ñò. 1; 2003. ¹ 9. Ñò. 805.

ный директор, управляющий), соединять то и другое. Единоличный исполнительный орган (менеджер и др.) может быть избран не из числа участников общества. Исполнительный орган (органы) осуществляет текущее руководство обществом. Общее собрание может рассматривать и решать любые вопросы, но только оно вправе изменять устав общества, увеличивать или уменьшать уставный капитал, создавать исполнительные органы и досрочно прекращать их полномочия (распускать, смещать с должности), утверждать годовые отчеты общества и бухгалтерские балансы, принимать решения о распределении прибылей и убытков общества, о его реорганизации или ликвидации. Только оно избирает ревизионную комиссию (ревизора) общества. Все перечисленные вопросы не могут быть переданы общим собранием на решение исполнительного органа общества.

Акционерное общество. Акционерное общество (АО) — одна из наиболее распространенных форм хозяйствующих субъектов. Это коллектив частного, а не публичного характера. Хотя деятельность таких обществ (особенно крупнейших из них, например, компании Форда в США или Газпрома в России) имеет важные общественно значимые результаты, сами они таких целей в своих уставах не выдвигают. АО — коммерческая организация, главная цель которой и цель ее участников — получение (извлечение) прибыли. Для управления ею используется не публичная, а частная, ограниченная этой целью корпоративная власть. В отличие от общественного объединения для деятельности акционерного общества необходим первоначальный уставный (складочный) капитал. Он создается учредителями общества из их взносов (денежных и иных, которые должны быть оценены учредителями). Учредителями могут быть физические лица (граждане страны иностранцы, лица без гражданства) и юридические лица (другие организации, в том числе другие акционерные общества). Число учредителей (а затем участников) открытого АО не ограниченно. В закрытом акционерном обществе (о его особенностях ниже) это число не может превышать 50. Если оно превысит этот предел, закрытое акционерное общество должно быть преобразовано в открытое. Ни в одном случае, однако, АО не может иметь в качестве своего единственного учредителя (акционера) другую хозяйственную единицу, состоящую из одного физического или юридического лица (АО — это сообщество). Акционерное общество может создавать дочерние и зависимые общества, свои представительства.

Уставный капитал общества разделен на определенное число акций — ценных бумаг, выпускаемых обществом при его создании. Акции размещаются тем или иным способом (в закрытом АО иначе, чем в открытом) среди участников общества. Первоначально акции,

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли " '

как правило, не могут размещаться (продаваться) по цене ниже их номинальной стоимости, указанной на каждой акции (цена каждой акции одинакова), но затем, поступая в оборот, продаются по рыноч- ной стоимости: по цене, складывающейся на те или иные акции на рынке ценных бумаг. Для акций высокодоходных компаний (в России такие компании обычно связаны с топливно-энергетическим комплексом) рыночная цена может значительно (иногда во много раз) превышать номинальную. Приобретение (обычно покупка) акций означает вступление в акционерное общество. В данном случае нет процедуры приема в объединение, как это бывает в общественных и в общественно-хозяйственных объединениях.

Акция дает ее владельцу (участнику общества, акционеру) определенные права по отношению к обществу: на участие в прибылях общества и в управлении им. Однако объем этих прав у участников АО, в отличие от членов общественного объединения, неодинаков: он зависит от числа и стоимости акций. Каждый акционер вправе участвовать в общем собрании акционеров или может быть избран членом руководящего органа общества (например, совета директоров), но число голосов зависит от стоимости акций, находящихся в собственности того или иного участника общества. Это тоже отличает АО от общественного объединения, где у каждого члена равное число голосов.

Свободно продаваться могут, однако, не любые акции. Акционерные общества бывают открытыми (АОА) или закрытыми (ЗАО), что отражается в уставе общества и в его наименовании. Акционеры ОАО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, само открытое общество может проводить открытую и закрытую (за исключением некоторых ограничений) подписку акций, осуществлять их свободную продажу. Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их неограниченному кругу лиц. Если акционер ЗАО желает продать акции, он должен уведомить об этом общество, и его участники имеют преимущественное право покупки.

Особая разновидность акционерного общества — народные предприятия (их деятельность в России регулирует особый закон). Это закрытые акционерные общества, но обладающие рядом особенностей: их хозяевами (собственниками) являются работники предприятий, лица, не являющиеся такими работниками, могут иметь не более 25% уставного капитала (акций), а отдельный акционер — работник не может владеть более 5% уставного капитала (акций). В форме народного предприятия отражается стремление к социальному равенст-

ву между работниками, чего нет в других формах акционерных обществ.

Каждое акционерное общество занимается определенным видом деятельности (производство товаров, услуги и т.д.), для чего часто необходима лицензия — разрешение на занятие определенным видом деятельности, выдаваемое соответствующими государственными органами (например, для производства строительных материалов — министерством (ведомством), занимающимся вопросами строительной политики, и его территориальными органами на местах, для охранной деятельности — министерством внутренних дел и его территориальными органами и т.д.). Необходимость получения лицензии отличает акционерное общество от общественного объединения, хотя, как и общественное объединение, акционерное общество, чтобы получить статус юридического лица, должно зарегистрироваться в соответствующем органе государства (в России — в органах Министерства РФ по налогам и сборам). В отличие от ряда общественных объединений, в отношении акционерных обществ, как правило, не действует специальный порядок регистрации: принятие уполномоченным федеральным органом государственной власти предварительного решения о регистрации, что для общественных объединений является основанием для занесения их в реестр юридических лиц, который в России ведется органами Министерства РФ по налогам и сборам. Акционерные общества заносятся в реестр, минуя процедуру принятия такого решения.

Прибыль от продажи акций, производственной или иной деятельности АО используется для различных целей (развитие производства, оплата труда служащих компании и т.д.). Определенная часть прибыли идет на выплату дивидендов (долей прибыли) акционерам. Эти выплаты неравны: они производятся в соответствии с числом акций (их стоимостью), находящихся у того или иного акционера (в том числе у государства, у юридических лиц). Чем больше акций, тем больше размер дивидендов акционера (физического или юридического лица). Некоторые крупные акционеры в российских ЛУКойле, Газпроме, ВАЗе и других компаниях получают в ка- честве дивидендов сотни тысяч, а то и более миллиона долларов США в год.

Объем других неимущественных прав акционеров в обществе тоже в конечном счете зависит от стоимости акций, находящихся в собственности акционера. В принципе каждый акционер вправе присутствовать на общем собрании, может быть избран в органы акционерного общества (например, в правление). Однако объем этих прав у того или иного акционера неодинаков: он зависит от стоимости имеющихся у

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли "

него акций и, следовательно, измеряется капиталом. Число голосов каждого также определяется стоимостью акций, как и возможность попасть в члены совета директоров или иного органа общества. Зависимость реализации прав акционеров от их капитала — одно из существенных отличий акционерного общества от общественного объединения .

Основы системы управления акционерным обществом определяются законами об акционерных обществах, которые похожи во всех странах. Законы устанавливают наиболее общие правила, преследуя цель обеспечить условия для участия всех акционеров (хотя и в разной степени) в управлении обществом. В частности, законодательство всегда предусматривает, что наиболее важные вопросы могут решаться только общим собранием акционеров, только оно может избирать другие органы управления обществом. Детально система управления каждым обществом регулируется его уставом, другими документами общества. Эта система имеет различные формы, о которых говорится ниже. Во многом органы управления акционерным обществом внешне похожи на органы общественного объединения, но обладают существенными особенностями, связанными с организацией общества (акционеры территориально рассредоточены, местных организаций общество не имеет) и разным объемом прав акционеров в решающих органах — общем собрании и совете директоров (наблюдательном совете), которые зависят, как уже говорилось, от числа акций у акционера.

Структура органов управления АО неодинакова. В мировой практике обычно выделяют американский и европейский способы построения этих органов. Первый имеет сокращенное число руководящих звеньев (в частности, нет разделения на наблюдательный совет и совет директоров), хотя нередко в составе совета директоров организационно обособляется особый комитет по контролю за эффективностью деятельности общества. При применении американской системы управления совет директоров, поскольку он совмещает функции наблюдательного совета, является довольного многочисленным, иногда до 17—19 членов, крупных акционеров. При европейской системе, где

Нередко в акционерных обществах различаются простые (обыкновенные) и привилегированные акции. Владельцы обыкновенных акций всегда имеют право голоса на общем собрании общества, но их дивиденды зависят от прибыли или от решения общества о том, куда направить прибыль (например, решено израсходовать прибыль на капитальное строительство). Поэтому такие акционеры дивидендов могут и не иметь. Владельцы привилегированных акций, как правило, не имеют права голоса на общем собрании, но имеют право на заранее фиксированный дивиденд (иногда и на ликвидационную квоту), определенный в уставе общества.

"Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

указанные функции разделены, количество руководящих органов увеличивается, но их численность меньше: в совете директоров обычно не более 11 членов, в наблюдательном совете — 5—9.

ÂРоссии совет директоров или наблюдательный совет — понятия синонимичные, обычно используется название «совет директоров».

Âболее или менее крупном российском АО органы управления общей компетенции включают (первая структура управления): общее собрание акционеров; совет директоров (наблюдательный совет); коллегиальный исполнительный орган (дирекция, правление); единолич- ный исполнительный орган (генеральный директор, директор). С определенными оговорками к числу специализированных управленческих органов можно отнести ревизионную комиссию, которая ежегодно проверяет правильность ведения финансовых дел, и независимого (постороннего) аудитора (аудиторскую комиссию), также ежегодно занимающегося комплексной финансовой проверкой. Специализированным управлением в акционерных обществах заняты и многие другие органы и лица (отделы и управления сбыта и снабжения, отделы главного энергетика и др.), но они не осуществляют корпоративную власть от имени общества в целом, их функция — частичные, часто технические вопросы управления. На практике для управления акционерными обществами в России используются четыре системы. Первая — самая простая, применяемая в малых обществах. При этом способе если в обществе владельцев голосующих акций менее 50, их устав может предусмотреть, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров, и в таком случае система управления существенно упрощается. Так часто бывает в закрытых акционерных обществах, где число членов законом ограниченно. В них бывает два органа: собрание и единоличный исполнительный орган (генеральный директор). Такая структура управления эффективна, если число акционеров очень невелико, они постоянно взаимодействуют между собой и держат под контролем работу генерального директора. В противном случае, как показывает практика, он стремится неоправданно расширить свои полномочия и уйти от повседневного контроля. Правда, в последнее время число закрытых акционерных обществ в связи с ужесточением порядка государственной регистрации и введением довольно высокого сбора за регистрацию выпуска акций сокращается. На смену им приходят общества с ограниченной ответственностью.

Более широкое распространение получила вторая структура управления: общее собрание, совет директоров или наблюдательный совет и единоличный исполнительный орган (генеральный директор). Такая система органов тоже позволяет усилить позиции единоличного исполнительного органа, хотя в данном случае он не может входить