
- •С. С. Алексеев Право: азбука – теория – философия опыт комплексного исследования
- •Вступительное слово
- •Часть первая. Азбука права
- •Глава первая. Знакомство с правом. Первые впечатления
- •1. Встречи с правом.
- •2. Новая встреча.
- •3. Еще одна встреча с правом.
- •4. И еще встреча с правом.
- •5. И должен быть судья
- •Глава вторая. От впечатлений к понятиям о праве
- •1. Субъективное и объективное (позитивное) право
- •2. Государство и право
- •3. Публичное и частое право (общие положения). Отрасли права
- •4. Правовая система
- •5. Определение права
- •Глава третья. Нормы права и правоотношения
- •1. Нормы права
- •2. Правоотношение. Субъективные юридические права и обязанности.
- •3. Субъекты права. Объекты права.
- •4. Юридические факты
- •5. Юридическая ответственность
- •Глава четвертая. Законы
- •1. Источники права. Нормативные акты. Законы
- •2. Законы как документы
- •3. Юридическая техника
- •Глава пятая. Действие права. Толкование
- •1. Реализация и применение права
- •2. Реализация права. Формы реализации.
- •2. Юридическое толкование
- •1. Юридическое толкование: уяснение и разъяснение.
- •Глава шестая. О догме права
- •1. Первичные данные о праве — "догма права"
- •2. Догма права — основа юридических знаний
- •Дополнение
- •1. Основные юридические термины — перечень –
- •2. Сентенции древнеримских юристов
- •Часть вторая теория права
- •Глава первая. Теория права. Уровни
- •1. Общая теория права: традиционный (аналитический) аспект
- •2. Позитивная теория и нормативизм.
- •3. Логика права как предмет правовой теории
- •Глава вторая. Право и цивилизация
- •1. На подступах к праву
- •2. Рубеж
- •3. Право: предистория и история
- •4. Право — явление цивилизации
- •Глава третья. Право – институционное образование
- •1. Реальность права
- •2. Право и закон
- •3. Основные характеристики права как институционного образования
- •4. Нормативность права: обобщенные положения, концептуальные подходы
- •5. Позитивное право и субъективная сторона правовой действительности
- •Глава четвертая. Грани права
- •1. Многогранность права
- •2. Догма права: основные черты
- •3. Другие грани права
- •4. Ступени "восхождения" и исторические эпохи права
- •Глава пятая. Право – регулятор
- •1. О праве как регуляторе
- •2. Право и государство
- •3. Право и мораль
- •4. Право: инструментальная и собственная ценность
- •Глава шестая. Правовое регулирование и логика права
- •1. Категории, выражающие новый подход к праву
- •2. Механизм правового регулирования
- •3. Типы и модели правового регулирования
- •4. О логике права
- •Часть третья философия права
- •Глава первая. Философия права. Общие положения
- •1. Философия права как наука
- •2. Иммануил кант и иосиф алексеевич покровский
- •Глава вторая. Первооснова – естественное право
- •1. Естественное право: основные характеристики
- •2. Глубинные основы естественного права (постановка проблемы)
- •3. Естественное право и современность
- •Глава третья. Два полюса
- •1. Гуманистическое право: идеи, ценности, реальности
- •2. Коммунистическая философия права
- •3. Исторический итог. Противоборство.
- •Глава четвертая. Право – бытие разума
- •1. Идея чистого права
- •2. Чистое право как бытие разума.
- •3. Чистое право и вопросы практики юриспруденции
- •Глава пятая. Право человека
- •1. Права человека – противоречивая, тревожная судьба
- •2. Проблемы прав человека
- •3. Право человека как категория объективного права
- •4. Право человека — дозволительное право
- •4. От прав человека к праву человека
- •Глава шестая. Право в судьбе людей
- •1. Право как цель
- •2. Оценки
- •3. "Социальное государство", идеи солидаризма и право.
- •4. Борьба за право
- •14 Октября 1998 года.
3. Публичное и частое право (общие положения). Отрасли права
1. Публичное и частное право. Продолжим рассмотрение некоторых общих вопросов, связанных с объективным (позитивным) правом.
До сих пор мы рассматривали право каждой страны "вообще" — как нечто единое, нерасчлененное. И это — оправдано. Позитивное право каждой страны (национальная правовая система) — России, Франции, США — представляет собой единое целостное нормативное образование.
Вместе с тем право каждой страны отличается внутренней дифференциацией, структурой, подразделением на определенные сферы, части.
Эта внутренняя дифференциация характеризуется, во-первых, делением права данной страны на публичное и частное право, а во-вторых, наличием в нем отраслей.
Остановимся сначала на публичном и частном праве.
Со времени возникновения права и в ходе его развития выявились две противоречивые и одновременно взаимосвязанные его стороны. Эти стороны характерны для всех национальных юридических систем. Особо наглядно они выражены в праве стран континентальной Европы, где при всей сложности и даже известной "перемешанности" публично-правовых и частно-правовых норм довольно четко можно выделить публичное и частное право, порой прямо по видам законов, кодексов (например, Уголовный кодекс — публичное право, Гражданский кодекс — частное право). Но и в прецедентом, англосаксонском праве всегда те или иные прецеденты, иные источники могут быть относятся либо к публичному праву (например, прецеденты, обыкновения в деятельности парламента), либо к частному праву (прецеденты в области договоров, допустим по ответственности за качество предмета договора).
Итак, две стороны.
Первая сторона — публично-правовая. Дело тут вот в чем. Право в целом, как мы видели, это — явление официальное, государственное и в этом смысле публичное. Но понятие "публичное" употребляется и в более узком значении. В таком более узком значение понятие "публичное" относится только к той части права, которая напрямую связанную с государством, его властной деятельностью. Здесь при характеристике внутренней расчлененности права понятие "публично-правовое" призвано выражать необходимость централизации в обществе, дисциплины, иерархической подчиненности.. С этой стороны право представляет собой правовое образование, действующее в основном в виде законов государственной власти, которые придают юридический характер государственному усмотрению, а в ряде случаев произволу, делает акцент на запретах, повинностях, обязанностях людей (подданных) перед государственной властью, правителями, чиновниками. Вместе с тем по мере углубления демократии публичное право в рассматриваемом значении все большей степени включает нормы, ограничивающие произвол власти, охраняющие права человека.
Вторая сторона — частноправовая. Право в этой плоскости (и в том смысле, в котором это принято считать в юридической науке ) выражает начала децентрализации, свободы отдельных субъектов. Здесь возможность решения той или иной жизненной ситуации не только заранее запрограммировано в типизированных решениях, юридических нормах, но и предоставлено самим участникам отношений, которые определяют решение ситуации сами, автономно, своей волей и в своих интересах (преимущественно — путем договоров). Естественно-правовые требования свободы людей, обеспечения статуса автономной личности обусловливают необходимость развития (сначала через обычаи, судебные решения, потом через законы) такого рода особой правовой сферы, в которой могут реализоваться экономическая свобода, самостоятельность и равенство людей, в экономике — товаропроизводителей и которая может защитить достоинство личности, неприкосновенность собственников, прав участников оборота от вмешательства государства, от его произвола.
Вот почему с первых же стадий цивилизации складывается и получает высокий статус частное право.
Римское же частное право, особо интенсивно развившееся в последние века до н.э. и вплоть до II — III вв. н.э. — подлинно правовое чудо, непревзойденный шедевр юридического искусства и культуры, во многом определивший правовой прогресс человечества.
2. Мировой шедевр — свершение человеческого разума. Основные положения римского частного права суммированы в VI веке в Своде законов византийского императора Юстиниана. Этот Свод был подготовлен (529 — 534 гг. н.э.) юристом Трибонианом с 16 сотрудниками. Свод лишь в одной своей части включал постановления римских и византийских императоров, в том числе самого Юстиниана. Главные же его части — Дигесты (50 книг) и Институции (древнеримский учебник по праву, II в. н.э.) — представляли собой собранные воедино положения, выработанные в древнеримском праве в пору его расцвета. Дигесты, или Пандекты, содержат извлечения из сочинений, древнеримских юристов (таких виднейших, как Ульпиан, Павел, Модестин, и др.).
И вот тут хотелось бы привлечь внимание к одной особенности древнеримского права, которая в обширнейшей литературе по этой теме ускользает из поля зрения. Суть дела — в том, что древнеримское право — это в основном частное право (т.е. во многом создаваемое самими участниками жизненных ситуаций), и — что еще более существенно — в своих первичных формах имеющее прецедентный характер ( первоначально оно во многом представляло собой "право судей" — постановления преторов, других должностных лиц по решению конкретных жизненных ситуаций). Лишь затем в результате деятельности великих римских юристов заработали мысль, разум, когда стали вырабатываться нормативные обобщения, принципы, стройные юридические конструкции, утверждаться адекватная юридическая терминология. А вслед за тем эти "данные разума" получили концентрированное выражение компиляциях Юстиниана. Позже, уже в средние века в результате труда глоссаторов (средневековых толкователей положений римского частного права) утвердились в правосознании юристов Нового времени и в конце-концов в виде отработанных нормативных обобщений воплотились в законах — прежде всего таких, как наполеоновский Гражданский кодекс, Германское гражданское уложение.
Конечно, по меркам современной юридической науки принципы и нормы римского права в чем-то ограниченны, в какой-то степени относятся к истории. Но и сейчас в них отчетливо видно то, что многие мыслители называли "писаным разумом", одним из высоких объективированных выражений разума по решению сложных жизненных ситуации, отлитые путем нормативных обобщений в совершенные юридические конструкции. До сих пор можно восхищаться четкостью, безупречной логичностью, ясностью и простотой формул и положений римского права, их истинной интеллектуальной красотой и изяществом. И в это своем качестве они до настоящего времени являются образцом и критерием юридического совершенства (советую читателю заглянуть в заключительный раздел книги, озаглавленном "Дополнение": там приведены многие высказывания древнеримских юристов, формулы римского права, нередко вошедшие и в наше современное словоупотребление). Главное же римское частное право выработало великие начала частного права ("дух" права, как назвал эти начала знаменитый немецкий юрист Рудольф Иеринг) — юридическое равенство субъектов, свободу договоров, их юридическую автономию, диспозитивность — все то, что уже в современную эпоху во многом определило принципы современного права, о значении которых ранее уже говорилось, да и вообще принципы свободного гражданского общества.
3. Отрасли права. Юридические нормы, как мы уже знаем, — "кирпичики", исходные элементы всего здания права данной страны. Из этих "кирпичиков" складываются правовые институты, т.е. комплексы норм по тем или иным вопросам — разнообразные блоки в "здании права". Например, институт государственной службы, институт залога, институт договора подряда, институт ответственности за преступления против личности, институт необходимой обороны.
А вот из блоков — правовых институтов — образуются отрасли, т.е. наиболее крупные подразделения права, так сказать, целые этажи, службы правового здания. Таковы уголовное право, трудовое право, административное право, гражданское право и т.д. В своей совокупности эти отрасли и составляют право в целом — систему права данной страны.
Наиболее отчетливо деление права на отрасли дает о себе знать в национальных системах континентального европейского права (где порой перечень отраслей выявляется в перечне кодексов). Но отрасли права — пусть и с меньшей внешней определенностью — характерен также всех других юридических систем, в том числе для англосаксонского общего права, права США, где в том или ином виде обособляются конституционное право, административное право, гражданское право, отрасли процессуального права и т.д.
Отрасль права — это главное подразделение системы права, отличающееся специфическим режимом юридического регулирования и охватывающее целые участки однородных общественных отношений.
При указании на отрасль права можно отметить целый ряд ее признаков. У каждой из отраслей есть "свой предмет", т.е. особый участок общественной жизни, особый вид однородных общественных отношений — конституционных, трудовых, земельных, по социальному обеспечению и др. Каждая из отраслей имеет "свое законодательство", как правило, самостоятельные кодексы, иные кодифицированные законодательные акты. Так, уголовному праву соответствует уголовное законодательство во главе с Уголовным кодексом; гражданскому праву — гражданское законодательство во главе с Гражданским кодексом.
И все же главная особенность каждой отрасли — наличие особого юридического режима ("метода регулирования"), который характеризует то, как, каким способом — через дозволения, запрещения, обязывания — осуществляется юридическое регулирование. К дозволениям, скажем, тяготеет гражданское право, трудовое право; к запрещениям — уголовное; к обязываниям — административное. Квалифицированный юрист-практик знает, что обозначение юридических дел в качестве уголовных, трудовых, семейных свидетельствует о том, что в данном случае действует особый юридический порядок, характерный для отрасли, по "имени" которой обозначено дело.
Например, гражданин заключил с организацией соглашение о производстве работы, а потом возник конфликт, и юридическому органу нужно рассматривать "дело". Какое дело? Ответ на этот вопрос зависит от того, какое было заключено соглашение. Трудовой договор? Просто соглашение на выполнение подрядных работ? Казалось бы, это одно и то же.
Но юрист, овладевший науками гражданского и трудового права, знает — нет, не одно и то же. В первом случае (трудовой договор) вступает в действие трудовое право, и это означает, что гражданин и организация подпадают под особый юридический режим, устанавливаемый и поддерживаемый трудовым правом, и теперь все, что затрагивает их юридические взаимоотношения, будет определяться в соответствии с этим режимом — вопросы и взаимного подчинения, и дисциплины труда, и обеспечения безопасности работ, и социального страхования, и порядка решения конфликтов, и пределов ответственности, и многое другое. Если же заключено подрядное соглашение, то гражданин и организация остаются независимыми друг от друга, несоподчиненными субъектами, для их взаимоотношений характерен момент автономии, конфликты решаются сразу же в судебном порядке — словом, тут уже другой юридический режим, устанавливаемый и поддерживаемый не трудовым, а гражданским правом.
Изучение права осуществляется в основном по отраслям права, и в каждой из отраслевых юридических наук (науке трудового права, науке уголовного права и т. д.) данной отрасли дается подробная характеристика. Вместе с тем существенно важно обозначить общую классификацию отраслей. Отрасли права могут быть подразделены на три основных звена :
1) профилирующие, базовые отрасли, охватывающие главные правовые режимы; причем из них нужно выделить и поставить над всей системой отраслей действительно базовую отрасль всей системы — конституционное право; затем три материальные отрасли — гражданское, административное, уголовное право, соответствующие им три процессуальные отрасли — гражданское процессуальное, административно-процессуальное, уголовно-процессуальное право. Именно здесь, в этой группе, сконцентрированы главные, первичные с правовой стороны юридические режимы и средства регулирования. Поэтому в сфере профилирующих, базовых отраслей обнаруживаются весьма сложные и тонкие связи и зависимости, которые являются предметом теории права.
Обратим внимание на существующие в данной группе отраслей терминологию: материальные отрасли (институты, нормы) посвящены непосредственно правам и обязанностям, другим юридическим вопросам по существу, а процессуальные отрасли (институты, нормы) — процессуальным, процедурным вопросам;
2) специальные отрасли, где правовые режимы модифицированы, приспособлены к особым сферам жизни общества: трудовое право, земельное право, финансовое право, право социального обеспечения, семейное право, уголовно-исполнительное право;
3) комплексные отрасли, для которых характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей: хозяйственное право, сельскохозяйственное право, природоохранительное право, торговое право, право прокурорского надзора, морское право.
Общее "сквозное" значение, охватывающее все три указанных звена отраслей, имеют публичное право и частное право (в том специальном значении, которые имеют понятие "публичное" и "частное" при рассмотрении внутренней дифференциации права; в последующем, в третьей части книги, мы увидим, что эти понятия имеют и другое, более глубокое значение). К частному праву относятся в основном гражданское право, семейное право, к публичному — административное, уголовное, финансовое право, право прокурорского надзора.
В то же время надо видеть, что публичное и частное право в тех или иных пропорциях и в различном виде проявляются в различных отраслях. Они — не конкретные отрасли, а скорее сферы регулирования, в одной из которых (публичное право) доминируют начала централизации, власти-подчинения, в другой (частное право) — начала децентрализации, юридического равенства, возможность субъектов самим, свой волей определять условия своего поведения (как это наглядно видно на примере договора — договора подряда в гражданском праве, брачного договора в семейном праве). Более того, можно взглянуть еще "глубже" и тогда публичное и частное право вообще предстают в качестве глубинных правовых начал; впрочем — это уже вопросы философии права.