Выбор юрисдикции

Учитывая особенности украинского налогового законодательства, необ­ходимо отметить не­сколько моментов, отно­сящихся к выбору юрис­дикции для открытия безналоговой компании:

1.        Если предполагается ве­сти бизнес в Украине, то компания должна быть зарегистрирована в странах, с которыми Ук­раина подписала дого­вора (конвенции) об из­бежании двойного нало­гообложения.

2.        Для импортеров край­не важно также, чтобы компания-посредник была зарегистрирована в юрисдикциях, которые украинские власти ни­когда не отнесут к оффшорным (США, Велико­британия).  Поскольку согласно ст. 18 закона «О налогообложении при­были предприятий», при покупке продукции у компании, которая заре­гистрирована в офф­шорной зоне, на себестоимость относится только 85% цены ее приобретения.

3.        Сейчас все большую популярность приобретает использование оффшорной компании в связке с компанией оншорной. При этом местопребыванием оншорной компании зача­стую выбирают такие страны как Великобрита­ния и США.

Британские компании можно очень недорого приобрести, но этим их преимущества не ограни­чиваются. Так, согласно британским законам, не­обходимость в аудите компании возникает только тогда, когда ее годовой оборот превышает 350 тыс. фунтов стерлингов. К тому же, в случае невысокой доходности компании, налог с ее дохода состав­ляет 21%. Кроме того, приобретение британской компании позволяет пользоваться всеми преимуществами, предусмо­тренными широкой сетью налоговых соглашений между Великобританией и целым рядом стран.

Американские компании также все чаще использу­ются в оффшорных струк­турах. Этому во многом способствует то, что ком­пании с ограниченной от­ветственностью, не про­водящие операций и не имеющие активов на территории   Соединенных Штатов,  не являются субъектами американской налоговой системы. К то­му же и Великобритания, и США - страны с очень хорошей репутацией, с компаниями которых ни­кто не отказывается вести дела, а развитая банков­ская, коммерческая и юридическая инфраст­руктура этих стран позво­ляет без проблем прово­дить любые операции.

Как уже было сказано, оншорные компании обычно действуют в связ­ке с оффшорными компа­ниями. Однако сейчас роль последних играют в основном не компании, расположенные на Гернси, Джерси или Мэне, а карибские фирмы, располо­женные на островах Терке и Кайкос, на Британских Виргинских или Багамских островах.

Карибские территории имеют хорошо отлаженную инфраструк­туру и целиком устраива­ющее иностранцев законодательство. Поэтому в последнее время компа­нии, расположенные на Гернси, Джерси и Мэне, используются лишь в слу­чае особого пожелания клиента или же для реше­ния каких-либо сугубо специфических задач. Впрочем, карибские оффшорные зоны нельзя назвать новичками на международных финан­совых рынках, так как они действуют уже в течение довольно длительного периода времени.

За последние несколько лет появилось много дей­ствительно новых офф­шорных зон, главной за­дачей которых является обслуживание капиталов, приобретенных в послед­нее время в странах быв­шего СССР и Азиатско-Тихоокеанского региона. В число этих оффшорных зон входят Самоа, острова Кука, Кипр, Ниуэ. Однако после тяжелейших кризи­сов и в России, и в Азиатско-Тихоокеанском реги­оне будущее этих офф­шорных центров оказалось под угрозой.

Финансовый   кризис еще более обострил недо­статки новых оффшорных зон: неразвитость инфра­структуры, несовершенст­во законодательства, от­сутствие хорошей деловой репутации, недостаточно эффективные деловые связи с ведущими страна­ми, например, США, на­конец, разница в часовых поясах. Все эти недостат­ки отталкивают от сотруд­ничества с компаниями из новых оффшорных зон потенциальных клиентов из стран Западной Евро­пы, которые отдают пред­почтение карибским тер­риториям, лишенным всех этих недостатков.

Не исключено, однако, что в случае реализации многочисленных предло­жений по ужесточению финансового контроля на островах Гернси, Джерси и Мэн, а также на основных карибских территориях, предприниматели, стре­мящиеся избежать высо­кого налогообложения, будут вынуждены искать менее контролируемые оффшорные зоны, вновь обратившись к тихоокеан­ским территориям.

Но вполне возможен и другой вариант развития событий - постепенно оффшорные  компании будут все меньше отли­чаться от оншорных (в ус­ловиях постоянного сни­жения уровня налогооб­ложения в развитых стра­нах это не так уж нереаль­но). Поэтому для дости­жения максимального эффекта предпринимате­ли все активней будут сочетать применение офф­шорных и оншорных ком­панией, используя пре­имущества и тех, и других.

В то же время, вне зави­симости от того, какие тен­денции будут преобладать на оффшорных террито­риях в ближайшем буду­щем, оффшорным зонам придется менять свою по­литику в сторону большей прозрачности финансо­вых операций. В против­ном случае эти страны мо­гут столкнуться с серьез­ными проблемами, осо­бенно если международ­ные финансовые органи­зации и политики найдут общий язык в борьбе с не­законными финансовыми операциями.

Оншорная компания в связке с оффшорной

Общее правило гласит, что оффшоры нужно созда­вать в различных зонах. Для страхования от различных рисков лучше со­здавать несколько простых оффшоров (в зонах с высо­кой степенью конфиденциальности), а также компа­нию в престижной юрис­дикции. Кроме того, экспер­ты рекомендуют периоди­чески менять оффшоры, поскольку они могут «при­мелькаться».

Работать же непосредственно через оффшор ста­новится все более неудобно. Дело не только в совершенствовании украинской налоговой систе­мы., но и в охлаждении европейского сообщества к компаниям из оффшорных юрисдикции. Если рекомендации международных финансовых организаций в отношении оффшоров будут приняты, для эффективного ведения экспортно-импортных операций в скором времени понадобят­ся оншорные компании.

Владельцы оффшоров в ряде престижных европей­ских оффшорных зон в этом году уже смогли испытать на себе действие ряда реко­мендаций международных финансовых организаций. Так, на острове Мэн, а также в Ирландии приняты поло­жения, отменяющие статус нерезидента. В результате этого Ирландия вообще пе­рестала выполнять функции оффшорной зоны. На Нор­мандских островах и Мэне, в числе прочего, ужесточен контроль номинальных ди­ректоров и введено лицен­зирование компаний, пре­доставляющих трастовые, секретарские и регистраци­онные услуги. Ориентация на стандарты ОЭСР, а также разговоры о необходимости введения норм финансовой информации, не подлежа­щей сокрытию, позволяют сделать вывод, что эти юри­сдикции будут использо­ваться только для солидно­го и надежного бизнеса.

В настоящее время прак­тически все юридические фирмы, работающие в Ук­раине, предлагают исполь­зовать одновременно офф­шорную и оншорную компа­нии. Это позволяет «замас­кировать» оффшорный бизнес. При этом компания, зарегистрированная в тра­диционной оффшорной зо­не, служит, главным обра­зом, для хранения средств; компания, зарегистриро­ванная в престижной неоффшорной юрисдикции, отвечает за представитель­ские функции, через нее проводятся основные опе­рации.

При учреждении офф­шорной компании на пер­вый план выходит стои­мость ее регистрации и содержания.   Оффшорные фирмы сегодня предпочи­тают учреждать в зонах с наиболее высокой степенью конфиденциальности и низкой стоимостью регист­рации и содержания (на­пример, в странах Кариб­ского моря). Как правило, в этих зонах возможен выпуск акций на предъявителя, в государственный реестр за­носится минимум сведений о компании. Кроме того, от­сутствует налог на прибыль и отчеты о деятельности компании.

Наибо­лее популярны для хране­ния средств Содружество Багамских островов, Пана­ма, Британские Виргинские острова, Белиз, Кайкос. Еще одно преимущество этих юрисдикции заключа­ется в том, что это бывшие или настоящие колонии Ве­ликобритании; это делает удобным общение (англий­ский), а также хорошо вос­принимается партнерами и банками.

Для ведения торговых операций в Украине кон­сультанты советуют откры­вать компании в юрисдикциях, которые имеют дого­вор об избежании двойного налогообложения с нашей страной и никогда не могут быть отнесены украински­ми властями к оффшорным зонам.

Так, в последнее время значительно возрос интерес к таким юрисдикциям как Великобритания и США. Хотя они не являются офф­шорными зонами, нерези­дентные компании, зареги­стрированные на их территории и не ведущие в стране регистрации никакой дея­тельности, не платят налог на прибыль. В то же время, в случае использования ре­зидентной компании (меха­низм регистрации резиден­та в этих странах довольно прост и дешев) в связке с оффшором, например, на Багамских островах, нало­говые выплаты сокращают­ся до минимума благодаря налоговому планированию.

На практике взаимодей­ствие компании, обеспечи­вающей хранение средств, и компании, являющейся «лицом бизнеса», происходит следующим образом. Регистрируется панамская компания с акциями на предъявителя,    которая впоследствии учреждает резидентную компанию в Великобритании. Британская компания, работая по агентскому соглашению с оффшором, проводит через свой счет все операции, по­лучая за это соответствующий процент(как правило, весьма незначительный), с которого и выплачивает на­лог на прибыль. Остальные средства переводятся на счет оффшора. Работа по агентскому соглашению ведется при отсутствии согла­шения об избежании двой­ного налогообложения между оффшорной юрис­дикцией и Великобритани­ей. При наличии соглаше­ния компания, зарегистри­рованная в Великобритании, должна также уплачивать налоги в стране осуществ­ления бизнеса. На деле же проверить выплату налогов невозможно. Законо­дательство Великобритании  требует предоставлять какие-либо   документы, подтверждающие уплату налогов в другой стране. Британские налоговые ор­ганы, даже подозревая неу­плату налогов, не желают «докапываться до истины», ведь налоги в любом случае будут выплачены по месту возникновения источника дохода.

Для проведения крупных операций зачастую исполь­зуются компании с одина­ковыми названиями. Например, компания в Панаме учреждает дочернюю ком­панию с тем же названием в США, либо просто регист­рируются две компании с одним и тем же названием в разных юрисдикциях. Счета таких компаний открывают­ся в различных отделениях одного банка либо в разных банках В случае необходи­мости контракт подписыва­ет компания из США, а оп­лата осуществляется на счет панамской компании

Учредительные документы

В большинстве стран компанию учреждают при оформлении определенных документов - обычно это Устав и Учредительный договор, который требуется не всегда. Устав и Учредительный договор (если таковой имеется) предоставляют правительственному чиновнику, как правило, именуемому Регистратором компаний. Ему уплачивают необходимые регистрационные и гербовые пошлины. Он регистрирует и сохраняет оригиналы документов и выпускает одностраничное свидетельство о регистрации, после чего компания начинает свое существование. Она получает свидетельство о регистрации и заверенные копии Устава и Учредительного договора. Однако в некоторых странах, например в Панаме и Уругвае, свидетельство о регистрации не выписывают, его заменяет By-Laws - нечто среднее между Уставом и Учредительным договором.

Устав

Устав содержит фундаментальные правила, которым обязана следовать любая оффшорная компания. Старые британские законы о компаниях в целях защиты интересов акционеров и кредиторов часто запрещали изменять Устав. Исключением могло быть только увеличение уставного капитала компании. Современные британские законы о компаниях, как правило, разрешают акционерам изменять Устав в предусмотренных законом пределах. Но некоторые налоговые гавани и финансовые центры, например Джерси, до сих пор применяют закон старого типа, не позволяющий изменять некоторые положения Устава.

Обычно содержание Устава типично и включает в себя следующие пункты:

   адрес ее зарегистрированного офиса;

   статья о целях, в которой установлены полномочия компании;

   положения об ограничении ответственности акционеров;

   размер акционерного капитала, число акций и их нарицательную стоимость;

   положение об объединении подписчиков в целях учреждения компании.

Устав оформляют в печатном виде и скрепляют подписями.

Необходимый минимум подписчиков варьируется от одного до семи в зависимости от юрисдикции. Их подписи должны быть засвидетельствованы. Там, где это требуется по законодательству, каждый подписчик расписывается под установленным числом акций. Для многих юрисдикций достаточно одной акции. В таких налоговых гаванях, как Багамские и Британские Виргинские острова или штат Делавар, при регистрации компании акции не выпускаются. В ряде стран подписчиками могут быть не только частные, но и юридические лица. На место проживания подписчиков и акционеров и их национальность обычно не накладывают никаких ограничений. Однако по традиции и, в основном, для упрощения регистрации используют местных номинальных подписчиков. Местный адвокат или представитель и его агент подписываются под Уставом и другими учредительными документами и передают клиенту компанию после ее учреждения.

Статья, определяющая цели деятельности компании, как правило, составляет большую часть Устава. Она состоит либо из очень длинного перечня разрешенных видов деятельности, либо из короткого перечня видов деятельности, которые компании запрещены. Обычно применяют стандартные статьи о целях компании.

Если компания занимается чем-либо, выходящим за рамки ее целей, то ее действие является ultra vires (вне полномочий) и не имеет силы; причем ни компания, ни ее члены не имеют права предпринимать никаких мер с целью представить такое действие имеющим силу. Тем самым защищаются интересы инвесторов компании, вкладывающих средства в бизнес и ожидающих, что их деньги будут использованы именно для этого бизнеса, а не для какого-либо другого.

В Уставе может быть предусмотрено положение об изменении статьи о целях в результате принятия специальной резолюции на общем собрании.

Обычно в Устав закладывают чрезвычайно широкие полномочия компании, учитывающие все возможные в настоящем и будущем виды деятельности. В таких юрисдикциях, как остров Мэн, Либерия, Панама, Багамские острова, острова Тюрке и Кайкос, не существует никаких ограничений на виды деятельности, которые не объявлены вне закона или не требуют специальных лицензий.

Учредительный договор

Учредительный договор содержит внутренние правила управления делами компании и осуществления ее деятельности. Устав при этом - главный документ, а Учредительный договор подчиняется ему. Акционеры имеют право изменять Учредительный договор, но он должен оставаться в рамках, предусмотренных Уставом и местными законами о компаниях.

В некоторые законы о компаниях включены стандартные правила, которые компания может использовать в качестве Учредительного договора. Обычно их оформляют в виде одной или нескольких таблиц в приложениях к закону. В Учредительном договоре может быть отражена степень применения таблицы А, и он, как правило, состоит из следующих разделов:

   правила выпуска акций;

   требования и меры, применяемые в случае неуплаты по акциям;

   передача акций;

   увеличение или уменьшение капитала;

   займы;

   общие собрания акционеров;

   требования к директорам, их права и обязанности;

   дивиденды;

   счета и аудит;

   особые положения о роспуске или ликвидации.

Учредительный договор должен быть подразделен на последовательно пронумерованные параграфы и оформлен в печатном виде. Подписчики под Уставом должны подписать Учредительный договор, и их подписи необходимо засвидетельствовать. Учредительный договор, как правило, достаточно Детализирован и содержит более сотни параграфов. Формально этот документ представляет собою контракт между компанией и ее акционерами как нынешними, так и будущими. Учредительный договор обязателен для всех акционеров независимо от того, когда они приобрели свои акции.

Уставный капитал

Разрешенный к выпуску уставный капитал может быть сколь угодно велик. В большинстве налоговых гаваней пошлины при регистрации взимают в соответствии с суммой объявленного уставного капитала. Поэтому обычно компании регистрируют, объявляя самый высокий уставный капитал, для которого предусмотрен минимальный размер регистрационных пошлин.

Капитал, фактически акцептованный держателями акций, может быть оплачен полностью, частично или допущен к оплате наличными. Каждая выпускаемая компанией акция имеет номинальную стоимость, которую устанавливает Устав компании. Акционер не обязан выплачивать компании полную номинальную стоимость акции при ее покупке. Если акционер компании выплачивает при покупке акции компании сумму меньшую, чем ее номинальная стоимость, или не выплачивает ее вовсе, то в дальнейшем компания может потребовать от своих акционеров погасить разницу между первоначальным взносом и номинальной стоимостью. Сумма, которая фактически была выплачена компании за ее акции, называется оплаченным капиталом.

При роспуске компании ее акционер имеет право на получение суммы, пропорциональной числу акций, держателем которых он является, из оставшихся у компании средств после погашения ее долгов. Эта сумма называется «долей акционера в средствах компании», которая, конечно, может быть равной и нулю. От акционера, чья акция была не полностью оплачена, могут потребовать сделать дополнительный взнос при роспуске компании, чтобы покрыть ее долги, но не больше, чем неоплаченная по его акциям сумма. Этим и ограничивается ответственность акционера по долгам компании.

Акционеры,диоектора, секретари, аудиторы

Акционеры - это юридические владельцы компании. Акционерами компании являются лица, выразившие свою волю быть таковыми и чьи имена внесены в официальный регистр акционеров компании, который содержит следующую информацию:

   имена и адреса акционеров;

   число принадлежащих акционеру акций и их номера, если акции номерные;

   сумму, выплаченную по акциям или объявленную таковой;

   дату регистрации акционера в регистре компании.

Директора могут выпускать акции, подразделенные на различные классы с разными правами контроля за делами компании, участия в ее прибыли, погашения их стоимости, а также получения доли в избыточных активах при роспуске компании. Основное отличие между этими классами определяется по способу распределения ежегодной прибыли.

Обыкновенные акции дают их владельцам право на долю дохода пропорционально числу акций, если директора компании сочтут целесообразным выплатить дивиденды по акциям. Владельцы обыкновенных акций, как правило, имеют право управлять деятельностью компании путем голосования на общем собрании.

Привилегированные акции дают право получения фиксированного процента от их номинальной стоимости за каждый год получения компанией достаточной прибыли. Поскольку риск не получить дивиденд меньше, чем по обыкновенным акциям, владельцам привилегированных акций обычно отказывают в праве голоса на общем собрании. Права владельцев таких акций распространяются также на распределение капитала компании при ее роспуске. Владельцы этих акций имеют право на выплату их части капитала в первую очередь.

Чтобы компенсировать различие в правах акционеров, владельцы привилегированных акций обычно не обладают правом получения доли избыточного капитала, имеющегося у компании. Возможны варианты совмещения прав: выпускаются «обыкновенные акции без права голоса»; «привилегированные акции участия» (помимо получения фиксированного дивиденда, дающие право на долю в остатке прибыли); «отсроченные акции» (когда дивиденды и выплаченный капитал должны в первую очередь выплачиваться всем другим классам акционеров). Точное определение прав каждого класса акций содержится либо в Уставе компании, либо в Учредительном договоре, что более удобно.

Акции капитала компании - это акции, права владельцев которых на получение дивиденда или на долю активных накоплений компании при ее роспуске не ограничиваются указанной суммой.

Акционер компании теряет свои полномочия, после исключения его фамилии из списка акционеров компании. Это происходит после того, как он передает или продает все свои акции другому лицу.

В соответствии с Уставом вся ответственность за деятельность компании лежит на ее директорах и в ограниченном объеме - на секретаре. В небольших компаниях очень распространено, что акционеры являются одновременно и директорами компании.

Здесь необходимо сказать о компаниях с неограниченной ответственностью.

Допустим, два человека регистрируют (или покупают готовую) компанию с ограниченной ответственностью и уставным фондом, например, в сумме US$ 1 000. У них есть выбор: либо одному стать директором, а другому - акционером (владельцем) компании, либо быть одновременно и директорами, и акционерами компании. Если по результатам хозяйственной деятельности у компании образовались долги, предположим, в сумме US$ 100 000, то:

   в первом случае акционер заплатит US$ 1 000 независимо оттого, внес ли он эти деньги в уставный фонд или только подписался на акции компании, и может забыть об остальных долгах, а US$ 99 000 долгов ложатся на плечи директора;

   во втором случае одни и те же лица будучи акционерами заплатят US$ 1 000, но не смогут уйти от остальных долгов, поскольку одновременно являются и директорами, а потому обязаны заплатить остальные US$ 99 000.

Для сравнения: в компании с неограниченной ответственностью директора и акционеры в равной степени ответственны по долгам компании и их ответственность распространяется на все имущество директоров и акционеров.

Однако, если Вы держите руку на пульсе своего бизнеса и имеете партнера, которому абсолютно доверяете и с которым Вы хотите совместно и владеть и управлять компанией, и если при этом Вы уверены в своих способностях, то можете смело регистрировать компанию с неограниченной ответственностью, например, в Ирландии, учитывая несложность ее ежегодного поддержания. Такая компания, в отличие от ирландской компании с ограниченной ответственностью, не обязана сдавать ежегодный аудиторский отчет, если акционерами компании являются физические лица.

В названии компаний с неограниченной ответственностью отсутствуют слова LIMITED, LTD или их синонимы.

В оффшорных гаванях предъявляют различные требования к числу акционеров. На островах Тюрке и Кайкос, Багамских и Британских Виргинских минимальное число акционеров - 1, в то время как на острове Джерси - 3, а в Ирландии, Гибралтаре и на острове Мэн - 2.

Для соблюдения конфиденциальности владения компанией и распоряжения ее собственностью очень часто в качестве акционеров действуют так называемые доверительные (номинальные) акционеры, которые на практике нотариально или иным официальным способом отказываются от прав в отношении акций, которые они держат в доверенном хранении по поручению реального акционера, остающегося при этом в тени.

Аналогичный институт доверительности существует и для директоров, которые могут создать видимость резидентной компании в оффшорной зоне, что иногда более выгодно для клиентов-нерезидентов страны регистрации. Как правило, эти услуги предлагают компании-директора, профессионально обслуживающие клиентов во всем мире, знающие местные законы и не позволяющие своим клиентам делать неправомерные шаги, могущие нанести какой-либо ущерб управляемым ими компаниям. Процедура назначения и смещения директоров компании также определена Учредительным договором компании.

Каждая компания должна иметь только одного секретаря, назначаемого на собрании директоров, но его функции могут выполнять несколько лиц (например, адвокатская или специализированная секретарская компания). Кроме связи с официальными органами страны регистрации и определенных обязанностей во время организации и роспуска компании, на секретаря возлагают, как правило, ведение юридической документации, выпуск сертификатов акций по поручению директоров компании, а также подписание ежегодного отчета в тех странах, где необходимы его составление и сдача.

Характер работы секретаря подразумевает, что он несет ответственность за соблюдение предъявляемых к компаний требований, за, невыполнение которых. накладывают штраф. К ним относят ведение регистра директоров и аукционеров, подготовку протоколов общих собраний, отправление в официальные органы копий отчета о финансовом положении компании, отчетов директоров и аудиторов.

Законы о компаниях устанавливают еще два правила, направленных на то, чтобы секретарем компании не был бы ее единственный директор:

   ни одна компания не может иметь в качестве секретаря другую компанию, единственный директор которой является единственным директором первой компании;

   ни одна компания не может иметь в качестве единственного директора другую компанию, единственный директор которой является секретарем первой компании.

Законы предусматривают также, что директор компании обязан предпринять все меры, чтобы секретарем компании были лицо или компания, которые, по его мнению, обладают необходимыми знаниями и опытом для выполнения этих функций.

Каждая компания может (а когда необходимо сдавать ежегодный отчет - и должна) назначить одного или нескольких аудиторов, в обязанности которых входят проверка счетов компании и составление отчетов по ним, подготовка отчета о финансовом положении компании, проверка счетов прибылей и убытков компании и составление балансового отчета, который предъявляют членам компании.

Балансовый отчет должен быть оглашен на общем собрании компании и доступен для ознакомления любому владельцу акций. Этот документ необходимо отправить Регистратору компаний вместе с ежегодным отчетом. Аудиторы имеют право доступа ко всей финансовой документации и могут потребовать от служащих компании предоставления любой информации, которая, по их мнению, необходима для выполнения их обязанностей. Они также имеют право присутствовать на любом общем собрании директоров и акционеров и получать любые уведомления и сообщения о них.

Не могут быть аудиторами компании следующие лица:

   служащий компании;

   лицо, являющееся партнером или находящееся на службе у служащего компании;

   юридическое лицо;

   лицо, дисквалифицированное в качестве аудитора.

Срок полномочий аудитора начинается после общего собрания, назначившего его, и продолжается до конца следующего ежегодного общего собрания. Затем он автоматически переизбирается, если:

   не выразит в письменной форме своего нежелания быть переизбранным;

   не дисквалифицирован как аудитор;

   компания не примет резолюции (требующей специального уведомления), назначающей кого-либо другого на его место или не предусматривающей его переизбрание.