1. Понимание права в мировой и отечественной юриспруденции.

Подходы к пониманию права.

Право, как и государство, принадлежит к числу не только наиболее важных, но и наиболее сложных явлений. Пытаясь понять, что такое право и какова его роль в жизни общества, еще римские юристы обращали внимание на то, что оно не исчерпывается одним каким - либо признаком или значением. Право, писал один из них, употребляется в нескольких смыслах. Во-первых, право означает то, что "всегда является справедливым и добрым" таково естественное право. В другом смысле, право - это то, что «полезно всем или многим в каком либо государстве», - таково цивильное право.

Рассмотрим, какие существуют подходы к пониманию права:

1. '"Нормативный" подход к праву как средство поддержания законности и стабильности.

Данный подход дает определение права как совокупности охраняемых государством норм. Он позволяет гражданам знакомиться с содержанием норм по тексту нормативных актов и соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. Данная теория разработана Г.Кельзеном. Право в названной теории, представляет собой иерархическую (ступенчатую) систему норм, представляемую в виде лестницы, где каждая верхняя ступенька обуславливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется. Принцип соответствия одной нормы другой означает строгий режим законности. Данный подход ранее подвергался критике так как не затрагивал вопросов о классовой сущности права, отвергал изучение права в аспекте экономики и политики. Но для практического юриста это действительно второстепенные вопросы. Правом признается государственная воля, выраженная в обязательном нормативном акте, обеспеченном принудительной силой государства.

Данный подход имеет положительные стороны: а) Он подчеркивает определяющее свойство права - его нормативность.

б) Он дает ориентацию на подзаконное нормативное регулирование общественных отношений в ходе юридической практики.

в) Признает широкие возможности государства влиять на общественное развитие.

2. "Социологический" подход к праву как средство обеспечения динамизма общественной жизни. Данный подход формируется во П половине Х1Х века в рамках школы "свободного права". Нормы права, рассчитанные на свободную конкурнецию, в новых условиях развития капитализма перестали удовлетворять потребностям общественного развития. Суды вынуждены были так интерпретировать законы, что под видом толкования фактически устанавливались новые нормы. Отсюда тезис: “Право следует искать не в нормах, а в самой жизни”.

В нашей стране в сталинскую эпоху получил распространение взгляд на право как на деятельность физических должностных и юридических лиц, реализующих в той или иной форме свои правомочия.

Данный подход имеет отрицательные стороны:

- отсутствие прочной юридической основы предпринимаемых действий и увереиности в их конечных результатах;

- решение юридических дел в пользу экономически и политически сильного;

- опасность некомпетентного решения со стороны "нечистоплотных" должностных лиц.

У данного подхода есть и положительная сторона. Чтобы познать право, издать полезный и эффективный закон, надо изучать законодательство в действии.

3. Психологическая теория права и возможности ее использования в юридической практике.

Советская правовая теория отвергала психологический подход к праву за его приверженность к субъективному идеализму. Однако в первые годы советской власти даже в декретах признавалось обращение судей к правовому сознанию. А практика (в том числе расстрелы на месте) основывалась на "социалистическом правовом сознании".

Одним из представителей данной теории является Л.И.Петражицкий. Критикуя теорию о том, что право является велением государства, он приводит доводы:

- пришлось бы отрицать общеобязательность международного права;

- признанием со стороны государства пользуются не только нормы права, но и разные другие правила поведения: религиозные, нравственные.

Петражицкий делит право на объективное и субъективное, интуитивное и позитивное, официальное и неофициальное. Представляется, что наша практика могла бы использовать некоторые его выводы. Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологического мира индивида.

Практический юрист не должен игнорировать того факта, что люди часто осуществляют свою деятельность, не зная законов, вопреки законам, в обход законам, при пробелах в законе и т.д. Важно знать психологический механизм действия правовых норм.

4. Интегративный подход к пониманию права.

Проблема правопонимания достаточна сложна. Ведь в праве находят выражение самые разнообразные отношения и интересы людей, оно имеет различные формы проявления в зависимости от характера экономического развития общества, его социальной (общественной структуры), уровня культуры, исторических традиций.

Знакомство с разными подходами к праву обнаруживает, что они содержат много ценного и приемлемого. В этой связи интегративный подход стремится объединить в единое понятие все признаки, отвечающие интересам правоприменительной практике.

Интегративное определение права может быть сформулировано примерно следующим образом. Право - это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

Понимание права в мировой и отечественной юриспруденции.

Существует большое количество дефиниций (определений) права, и среди них нет ни одной общепризнанной. Известное замечание Канта о том, что юристы все еще ищут определение права, остается справедливым и в наши дни. Но в мире к этому относятся спокойно, и действительно, нет никаких оснований видеть трагедию в том, что цивилизованное человечество никак не может прийти к согласию в вопросе о том, что есть право. Облик этого универсального явления меняется от эпохи к эпохе, от страны к стране. Любое определение, выработанное на правовом материале одной эпохи и одной страны, неизбежно утрачивает свое значение за их пределами. Однако если общемировое понимание и определение права практически невозможно, то в пределах отдельного государства и контролируемого им правового пространства поиск общего для всех участников правоотношений понимания права имеют определенный упорядочивающий смысл. Это необходимое условие, без которого система правового регулирования общественных отношений действовать не может.

Почти все определения права, выработанные юристами различных времен и народов, достаточно четко распределяются по двум группам. В зависимости от того, что рассматривается в качестве источника правообразования, - государство или природа человека, различают естественно-правовую и позитивистскую теорию правопознания.

Естественно-правовая теория правопознания берёт свое начало в политико-правовой мысли Древней Греции, Древнего Рима, а затем получает наибольшее развитие и современное звучание - в период буржуазных революций 17 - 18 вв. В этой теории, право рассматривается исключительно с позиции справедливости, а следовательно подлинным правом могут считаться только такие творения законодателя, которые соответствуют « естественной природе» человека. Естественно-правовую теория характеризуют следующие основные положения.

1. Теоретическое и практическое различение права и закона. Наряду с позитивным (принятым законодателем) правом существует «высшее», «настоящее», то есть естественное право, свойственное человеку от природы - право на жизнь, на свободу, на сопротивление угнетению, право собственности и др. Идея утверждения неотъемлемых прав и свобод человека и гражданина является пожалуй самой большой заслугой доктрины естественного права. Они не дарованы человеку добрым правителем или законодателем, а принадлежат ему от рождения. Право становится не только средством управления, но и системой основных прав и свобод человека и гражданина, которые государственная власть признать и снабдить конституционными и иными юридическими гарантиями.

2. Не всякий юридический закон, будучи даже безупречным по форме, содержит в себе право. Содержание любого закона должно быть подвергнуто проверке с позиции его соответствия «естественным» - человеческим, общественным и природным нормам. Все, что противоречит в позитивном праве «естественному» праву, не может считаться правом. Здесь возникает проблема, (которая в сущности и является основной слабостью теории естественного права) - кто и как должен оценивать соответствие позитивного права естественному ? На этот вопрос среди сторонников естественного права нет единства взглядов.

3. Право и мораль концептуально едины: сам термин «право» означает содержательное соответствие юридических предписаний требованиям морали. Мораль выступает определяющей правотворческой и правоприменительной доминантой права.

4. Источником права вообще и прав человека тем более является человеческая природа. Свои права человек приобретает от рождения, и они не могут как «дароваться» человеку государством, так и произвольно отчуждаться в пользу последнего.

Положительное значение естественно-правовой теории состоит в следующим: во-первых она утверждает идею естественных неотъемлемых прав человека; во-вторых, благодаря этой теории стали различать право и закон, естественное и позитивное право; в-третьих, она концептуально соединяет право и нравственность. Она сыграла большую роль в критике феодализма как системы, не соответствующей «природе человека», послужив теоретической базой буржуазных революций 17 - 18 вв. Идеи этой школы отражены в Декларации независимости США (1776 г.), французской Декларации прав человека и гражданина (1789 г.), в современном западном конституционном законодательстве.

Позитивистская теория права возникла в значительной степени как оппозиция естетвенно-правовой концепции. Отдельные элементы юридического позитивизма имеют довольно древнее происхождение, но целостное оформление эта теория получила в начале 19 века. Правовой позитивизм стал откликом юристов на технические императивы девятнадцатого столетия, и одновременным бунтом против юридической метафизики естественно-правовых доктрин. Его представителями в Германии были Г. Кельзин, в России - Г.Ф. Шершенневич и Л. И. Петражицкий, в Англии и США - Д. Остин, О. Холмс, Р. Паунд и др. В рамках этого направления разработаны важнейшие понятия и конструкции юриспруденции, технические приемы на которых основывается сегодняшняя законодательная и правоприменительная деятельность. В отличии от естественно-правовой теории, для которой основные права и свободы первичны по отношению к законодательству, позитивизм вводит понятие «субъективное право» как производное от объективного права, установленного, созданного государством. Государство делегирует субъективные права и устанавливает юридические обязанности в нормах права, составляющих закрытую совершенную систему. Позитивизм отождествляет право и закон.

Юридический позитивизм весьма широкое теоретическое направление, в рамках которого существуют различные течения.

Представления о системе права позитивисты выстраивают по принципу, лежащему в основе ньютоновской физической картины мира, - принципу связи причины со следствием. При известных условиях одно явление, выступающее в качестве причины, вызывает, определяет (детерминирует) другое явление - следствие. Приобретение товаров и услуг, получение наследства, арендные платежи и т. п. Находятся в четкой взаимосвязи с некоторыми явлениями, обусловленными нормами права. Каждый человек действует в правовой сфере, потому, что это возможно и необходимо «по закону».

Причины, в силу которых конкретные дела разрешаются именно так, а не иначе, юрист ищет в праве, его нормах или принципах. Право для него - это система детерминант или причин, порождающих строго определенные следствия в сфере юридической практики.

То, что система права и правовая сфера в целом подчинены универсальным закономерностям взаимосвязи и взаимообусловленности природных и общественных явлений, всеобщей связи причин и следствий, не вызывает сомнения. Однако подобные взгляды, которые иногда называют юридическим детерминизмом, напрямую связаны с правовым позитивизмом, приводят к расцвету формально-догматической юриспруденции и ее методов. Изначальный смысл юридического позитивизма, как и формально-догматической юриспруденции, высок и благороден - усилить творческий потенциал права, добиться того, чтобы юридические структуры и методы стали воплощением рационализма. Система права должна быть в таком случае безупречно логической системой, способной подводить людей к выводам и результатам столь же четко, как математическое решение.

Юридико-позитивистское мышление привносит в процесс установления юридических связей между явлениями ряд условностей, которые лишь усугубляют формализм юриспруденции. Первая из них состоит в том, что в качестве причины, порождающей следствие в области правовых отношений, объявляется сама правовая норма, в том виде, в каком она действует. Правовая норма - это специальное явление, которое служит основой возникновения, изменения и прекращения правовых отношений. Отсюда правовая норма воспринимается юридико-позитивистским мышлением как независимая творческая сила, способная давать импульсы юридической практике и руководить ею.

Данная позиция, что именно правовые нормы руководят жизнью, достаточно определенно выразилась в известной формуле: «Пусть правят законы , а не люди». В отличии от тех, кто склонен видеть в норме права сухую, безжизненную абстракцию, ограниченную и формальную, юрист-позитивист превозносит норму как организующее и самостоятельное творческое начало, полагаясь на рациональный автоматический механизм ее воздействия на поведение людей. Поскольку правовая норма есть и действует, постольку ей суждено быть причиной , вызывающей изменения правовых отношений. Даже в том случае, если норма права является очевидной , но не исправленной ошибкой законодателя, она действительна и действует, вызывая известные последствия для юридической практики.

Основой правопорядка позитивизм считает презумпцию, согласно которой правильность или истинность правовой нормы предполагается до тех пор, пока она действует. Никто не может отказаться от исполнения действительной и действующей правовой нормы, со ссылкой на ее «неправильность». Критика нормы , какой бы решительной она не была, не отменяет действие механизмов юридической связи между явлениями, в которых эта норма выступает как причина, порождающая определенные следствия в сфере юридической практики. Для того чтобы этот механизм мог действовать, необходимо к правовой норме относиться как к догме, а значит принимать ее без доказательства. Перед такой нормой критическая мысль юриста должна остановиться: предписание действительной нормы обязательны и сомневаться в них нельзя.

Необходимо отметить, что догматизация в позитивизме в широких масштабах развертывается там, где речь идет о применении права. На стадии правотворчества догматизация дает о себе знать в отдельных принципах, категориях, понятиях, которыми неуклонно руководствуются создатели законов, но, как правило на этой стадии догматические начала выражены более слабо, чем в сфере правоприменения.

Позитивизм за исходное берет опыт функционирования государственных институтов - законов, прецедентов, судов, чиновников, полицейских и т. д. Право здесь мыслится как порождение и инструмент государства, оно таким образом подвергается огосударствлению, рассматривается как форма осуществления государственной политики. Автором данной концепции считается Г. Кельзен, по мнению которого право представляет собой стройную, иерархическую пирамиду. Юридическая сила и законность каждой нормы зависит от вышестоящих в пирамиде норм, обладающих более высокой юридической силой. Характерными чертами этого направления являются: а) право - это система взаимосвязанных и взаимодействующих норм, изложенных в нормативных актах ( текстах), б) нормы права издаются государством, в них выражается государственная воля, возведенная в закон, в) нормы права регулируют наиболее важные общественные отношения, г) само право и его реализация в необходимых случаях обеспечивается принудительной силой государства.

Поиски нового понимания права

За последние два века человеческой истории правовой позитивизм сформировал достаточно сильное, автономное юридическое мировоззрение, ставшее господствующим во многих странах мира. Естественно-правовая доктрина за тысячелетия своего существования не смогла отделить систему правовых взглядов от теологических и моральных воззрений. То, что правовая мысль, спустившись с метафизических высот стала реалистической, обратилась к проблемам материальной жизни общества, было великолепно, но почти незамедлительно праву пришлось крупно расплатиться за это великолепие. Оно сознательно пошло в услужение могущественным реальным силам в обществе - политической и экономической элите. К этому его подталкивала философия и логика юридического позитивизма.

Характерное для многих разновидностей юридического позитивизма отождествление права с системой законов помимо серьезных концептуальных потерь сильно привязало юридическую науку к воле законодателя, привело к тому, что из юриспруденции выпало самое главное - право. На его месте утвердилось «творение» законодателя, воспринимаемое догматически, без критических размышлений. Юридический позитивизм, заняв подобные позиции, широко открывает дверь для произвола властителей, призванных волею судьбы осуществлять законодательные функции. Кризис юридического позитивизма обнаруживался ещё в конце девятнадцатого столетия.

Практика обнаруживала, что «метафизическое», умозрительное знание о праве «высокие абстракции», к которым прибегали приверженцы естественно-правовых доктрин, не могут быть полностью заменены исключительно «положительными» знаниями культивируемые позитивизмом. Поэтому на рубеже нового тысячелетия перед философами и юристами встает серьезная задача, разработать концепцию нового, отвечающего сегодняшним реалиям, понимание права. Как и отношении государства, необходимо решительно преодолеть укоренившиеся в науке и в общественном мнении нашей страны представления о праве, о его роли в жизни общества, то есть изменить сам угол зрения на право.

Нужно всему российскому обществу утвердиться в том, что право не сводится к законам, иным актам, выступающим в качестве орудий государственной власти. Оно самостоятельный, высокозначимый феномен цивилизации и культуры. Право призвано оптимально регулировать общественные отношения в условиях демократии - народовластия, экономической свободы, свободы личности. Как явление цивилизации и культуры оно способно «умерить», «обуздать» негативные стороны государственной власти, быть гарантом и носителем прирожденных, естественных прав и свобод человека, дать гарантированный простор свободном развитию индивидуальности.

Существенное значение в современную эпоху развития цивилизации приобретают нравственные стороны жизни людей, начала гуманизма, духовные принципы и ценности. И эти духовные начала, принципы, ценности в нынешнее время в наибольшей степени могут быть выражены как раз а праве; именно в праве они реализуются в самых существенных для человека категориях - свободы, справедливости, высокого достоинства, юридического равенства и юридической защищенности личности, незыблемости прирожденных прав и свобод человека. С этой точки зрения, право призвано стать своего рода стержнем развития общества, фокусом общественно-политической жизни.

На вопрос о том, каким должно быть право будущего, есть немало ответов, но они обычно исходят не из установок юридического позитивизма. Последний все чаще связывается с известными симптомами кризиса государства и права - суперцентрализацией и бюрократизмом в государственном управлении, сверхрегуляцией и деспотизмом законов, отрывом политико-правовых форм от социального содержания, превращение народа в объект государственного управления и правового регулирования. Будущее, как полагают некоторые ученые на Западе, приведет к радикальной структурной перестройке общества в условиях постиндустриальной, информационной стадии его развития. Впереди, считают они, закат классических форм государства, распадение громадных централизованных государственных единств, которое препятствует свободному циркулированию потоков информации. В сфере права распадение централизованных, целостных структур должно положить конец «господству закона», оно уступит место саморегулированию.

Что же придет на смену этим институтам и как будет осуществляться правовое регулирование в новом информационном обществе? Спасти современное право от пустоты и бездушия могут философия, этика. Религиозные верования людей, глубокое осмысление положения человека в мире, космосе. Научной и философской основой универсального правосознания может стать учение о ноосфере, в разработку которого внес крупный вклад русский естествоиспытатель В.И. Вернадский. Оно пронизано идеей гуманизма, направлено на преобразование биосферы в интересах свободно мыслящего человечества как целого. Недопустимо использовать силу человеческого разума для уничтожения или подавления живого, как это происходило в прошлом. Ум человека, утверждал В.И. Вернадский, становится геологической силой, человек призван к мировому творчеству, и это творчество есть часть самой природы, реальная движущая сила мироздания. Создание ноосферы немыслимо без уяснения этических и правовых сторон верховенства человеческого разума, принимающего на себя миссию определять развитие мира, направлять и регулировать его движение. Отсюда значение идей естественного права и естественной справедливости, указывающих на нормы с которыми должен считаться человек. Осваивая природу, космос, человек преобразовывает себя в соответствии с законами природы. Благодаря этому он будет способен сохранять за собой меняющиеся на каждом историческом этапе функции регуляции и контроля над социальными и естественными процессами.

Сейчас трудно предсказать детально, каким станет право в новом тысячелетии , но ясно, что понимание права будет во много иным по сравнению с тем, которое сегодня владеет нашими умами. Оно будет основано на интеграции общественного и естественнонаучного знания, на существенном переосмыслении привычных для нас представлений о связях общества, природы, космоса, рационального и иррационального.

Естественно-правовая доктрина, юридический позитивизм, другие концепции права 19-20 веков, будучи фундаментальными направлениями правопознания сохраняют и сохранят в будущем свой методологический статус в науке. Однако в современных исследованиях эти теории требуют, как правило, познавательной реконструкции, своеобразного нового прочтения. Сущность права коренится не в натуралистических понятиях «естественных», экономических, формально-юридических либо психологических процессах, а получает целостное определение в качестве феномена культуры. Право «живет» в режиме изменений мировой и национальной культуры - именно в этой области находятся современные приоритеты его изучения.

В заключении приведем некоторые определения права из современных работ, базирующихся на различных подходах.

«Право - это система общеобязательных норм, выраженных в законах, иных признаваемых государством источниках и являющихся общеобязательным критерием правомерно-дозволенного (а так же запрещенного и предписанного) поведения» (Алексеев С.С. Государство и право. Начальный курс.М.,1993)

«...Право - это всеобщий масштаб и равная мера (норма и форма) свободы, система нормативной конкретизации принципа справедливости,... - право - это та социально-исторически обусловленная справедливая мера свободы и равенства, которая в силу своей объективной общезначимости должна получить... официально-властное признание и законную силу. Именно правовое содержание и правовой характер официального закона... делает его справедливым. И сама эта справедливость потому собственно и справедлива, что является абстракцией права и выражает собой, олицетворяет правовое начало - принцип формального равенства и свободы людей как независимых друг от друга субъектов права и правовой формы общения... Где нет принципа формального равенства, там нет и права как такового». (Нерсесянц В.С. История права: Англия и Россия/Предисловие. М.: Прогресс, 1990)

«Право по своей социальной сущности является средством общественного согласия, компромисса. Таково первое приближение к истине. Средств согласия и компромисса в обществе может быть немало. Специфика права как такого средства раскрывается в его институционном определении. Право есть нормативно закрепленная справедливость». (Лившиц Р.З. Современная теория права. М.,1992).

«Право - это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом» (Лазарев В.В. Теория права и государства. М.,1992).

«Право - это система нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженная большей частью в законодательстве и регулирующая общественные отношения». (Общая теория права / Курс лекций. Н.Новгород, 1993)