9 Билет

1. Понятие и признаки позитивного права

Позитивное, или положительное (от лат. positivus - положительный), право представляет собой право официальное, т. е издаваемое государственными органами в установленном порядке и соответствующим образом фиксируемое в нормативно-правовых актах (законах, указах президента, постановлениях правительства и др.) или иных источниках права.

Само слово «положительное» изначально имеет тот смысл, что именно это право, эти законы являются действительными, истинными для населения государства; именно они, будучи общеобязательными, в первую очередь регулируют общественные отношения; именно эти законы надлежит «положительно» исполнять; наконец, именно эти законы имеет в виду государство, когда дело касается исков, обвинения или защиты.Истинность здесь понимается в том смысле, что истиной исходя из философских положений может бы ть только то, что познается через опыт, а записываемые нормы права в законах как раз соответствуют этому критерию, поскольку норму можно использовать для решения конкретных житейских ситуаций, т. е апробировать на практике.

Говоря другими словами, позитивное право всегда конкретно, для него неприемлемы абстрактные формулы.На определенном этапе исторического развития зарождающееся государство начинает формировать право. Формирование (образование) права происходит двумя основными способами: санкционирования и правотворчества.

Санкционирование — это утверждение (признание) государством социальных норм первобытного общества, придающее им силу закона. Для некоторых правовых систем санкционирование как способ образования права является преобладающим. Так, образование права в странах мусульманской правовой системы характеризовалось тем, что государство санкционировало те нормы, которые были выработаны мусульманской доктриной.

Санкционирование как способ образования права осуществляется в двух формах:

прецедентная — судебная или административная деятельность, когда социальные нормы служили основанием для разрешения спора;

правотворческая — включение социальных норм в издаваемые государством законодательные акты.В первобытном строе существовал обычай кровной мести как определенный способ защиты жизни соплеменников от посягательства чужаков. Вначале этот обычай ничем не ограничивался. Затем был установлен принцип талиона (принцип соразмерности мести причиненному ущербу — «око за око, зуб за зуб»). С возникновением классового общества он постепенно заменялся принципом композиции (выкупа кровной мести). Этот обычай включается государством в законодательный акт. При этом государство ставит размер выкупа в зависимость от общественного положения потерпевшего, убитого. Выкуп идет в пользу государства (князя, короля) и становится дифференцированным. Так, по Русской правде, за убийство княжьего слуги взыскивалось 80 гривен, свободного — 40, раба — 5.

Таким образом, первое возникающее вместе с государством право было обычным правом. Первые источники права — это списки обычного права. Назовем в их ряду Закон XII Таблиц римского права и так называемые варварские правды (Русская Правда, Салическая Правда франков)

Право-во:государство определяет потребность в юридической регламентации тех или иных общественных отношений, учреждает соответствующие правовые нормы в наиболее рациональной юридической форме (закон, подзаконный акт). Государство устанавливает нормы права в соответствии с познанными (изменившимися) законами общественного развития

2. Разделение властей как принцип организации и деятельности государственной власти. Его реализация в РФ

его использовали еще древние греки, чтобы

обезопасить государственный строй от изменений. Например, в Афинах законодательная власть

принадлежала Народному Собранию, исполнительная - Совету пятисот и коллегии стратегов и

архонтов, судебная - ареопагу как верховному судебному органу. Древние мыслители Аристотель,

Эпикур (341-270 до н.э.), Полибий (210-123 до н.э.) и др. обосновывали именно такое устройство.

Однако большая заслуга в теоретической разработке принципа разделения властей принадлежит Д.

Локку (1632-1704) и Ш. Монтескье (1689-1755). Учение о разделении властей стало быстро

развиваться в период разложения феодальных отношений и развития капитализма в Западной

Европе в XVII-XVIII вв. Капитализм с его индивидуальной свободой и частной инициативой

требовал новых подходов к осуществлению власти. По теории Д. Локка, власть может быть

эффективной, если она разделена между ее носителями. Законодательная и исполнительная власть

должны быть разделены, - писал он в своем произведении "Два трактата о государственном

правлении". Такое разделение необходимо для предотвращения злоупотребления властью. При

этом под законодательной властью он имел в виду парламент, а под исполнительной - короля. Д.

Локк различал три ветви власти: законодательную, исполнительную и федеративную. Под

последней он понимал сферу внешней политики, отношения с иностранными государствами.

Судебную власть он не называл в качестве самостоятельной ветви, а включал в состав

исполнительной. Теория разделения властей получила законченный и аргументированный вид в работах Ш.

Монтескье. Поэтому он по праву считается основоположником этой теории Считается, что наиболее последовательным воплощением принципа разделения властей является

Конституция США 1787 г. При этом Конституция исходит из трех главных посылок: 1) сувереном

является народ; 2) ни один из институтов власти не может быть единственным выразителем общей воли народа;

3) власть едина, разделяются лишь властные полномочия. Единство власти обусловлено единством

суверенитета.

Система сдержек и противовесов покоится на следующих основополагающих началах:

а) все ветви власти имеют различные источники формирования (законодательная власть

формируется народом путем выборов, исполнительная, например Президент, избирается народом

косвенным путем; судебная, в частности Верховный Суд, - формируется совместно Президентом и

Сенатом); Привлекает внимание трактовка принципа разделения

властей, предложенная современным американским политологом Винсентом Остромом. Он

полагает, что верховной власти вообще не должно быть в государстве. Действия любой власти

могут быть оспорены. Но эффективность властных полномочий зависит от согласованного

действия всех трех властей.

В России принцип разделения властей получил конституционное закрепление в ст. 10

Конституции, где провозглашена самостоятельность органов законодательной, исполнительной и

судебной властей.