5. Банковская деятельность и ее принципы

Банковское законодательство устанавливает принципы банковской деятельности, правовое положение субъектов банковских правоотношений, регулирует отношения между ними, а также определяет порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций. Иначе говоря, в круг общественных отношений, регулируемых банковским правом, включаются отношения, связанные с организацией и осуществлением деятельности центрального банка государства, иных банков, а также небанковских кредитно-финансовых организаций.

Банковская деятельность – это совокупность осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на получение прибыли.

Банковскую деятельность целесообразно определять через совокупность критериев, отражающих отдельные специфические особенности данной деятельности. Во-первых, это субъектный критерий, т.е. обязательным субъектом любых общественных отношений, регулируемых банковским правом, является банк или небанковская кредитно-финансовая организация. Вместе с тем, очевидно, что не всякая деятельность, осуществляемая такими организациями, может расцениваться как банковская (например, наем работников, строительство офисов, закупка канцелярских принадлежностей и т.п.), поскольку подобные действия свойственны и иным субъектам хозяйствования. Поэтому для обособления чисто банковской деятельности от иных видов деятельности и отражения ее специфики важен объектный критерий. Банковская деятельность, исходя из определения, представляет собой совокупность банковских операций. Причем следует заметить, что термин «банковская операция» призван отразить, в первую очередь, не специфику субъекта, ее осуществляющего, а характер действий, осуществляемых данным субъектом, и их объектную направленность. Это действия банка по поводу финансовых инструментов, в качестве которых выступают деньги, ценные бумаги, валютные ценности.

Содержанием банковской деятельности являются банковские операции, так как понятие «банковская деятельность», в принципе, идентично понятию «банковская операция». Действующее законодательство не дает ее определения, а лишь перечисляет операции, относящиеся к банковским. Согласно ч. 1 ст. 14 Банковского кодекса, таковыми являются:

• привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

• размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

• открытие и ведение счетов в драгоценных металлах;

• осуществление расчетного и (или) кассового обслуживания физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов;

• валютно-обменные операции;

• купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней в случаях, установленных законодательством Республики Беларусь;

• привлечение и размещение драгоценных металлов и драгоценных камней во вклады (депозиты);

• выдача банковских гарантий;

• доверительное управление денежными средствами, драгоценными металлами и драгоценными камнями;

• инкассация денежной наличности, валютных и других ценностей, а также платежных документов (платежных инструкций);

• хранение драгоценных металлов и драгоценных камней;

• выпуск в обращение банковских пластиковых карточек;

• финансирование под уступку денежного требования (факторинг);

• предоставление физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей (денежных средств, ценных бумаг, драгоценных металлов и драгоценных камней и др.).

Данный перечень банковских операций является исчерпывающим. Право на их осуществление связывается с необходимостью получения специального разрешения (лицензии) Национального банка Республики Беларусь (ст. 93 БК). Однако динамичное развитие банковского дела вызывает к жизни новые операции, на которые закон не указывает. Каждая новая банковская операция получает правовой статус после получения лицензии на осуществление данной операции.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации, помимо вышеперечисленных банковских операций, в соответствии с законодательством Республики Беларусь, вправе осуществлять:

• поручительство за третьих лиц, предусматривающее исполнение обязательств в денежной форме;

• приобретение права (требования) исполнения обязательств в денежной форме от третьих лиц;

• операции (сделки) с драгоценными металлами и драгоценными камнями, не предусмотренные в ч.1 ст.14 БК;

• финансовую аренду (лизинг);

• операции с использованием банковских пластиковых карточек;

• консультационные и информационные услуги;

• выпуск, продажу, покупку, учет, хранение ценных бумаг, выполняющих функции расчетного документа, и иные операции с этими ценными бумагами, а также с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады (депозиты) и на счета;

• перевозку денежной наличности, валютных и других ценностей;

• охрану принадлежащих банку объектов (денежных средств и иного имущества), а также охрану своих штатных работников;

• иную деятельность, предусмотренную законодательством Республики Беларусь.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации не вправе осуществлять производственную и (или) торговую деятельность, за исключением случаев, когда такая деятельность осуществляется для их собственных нужд.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации не вправе осуществлять страховую деятельность в качестве страховщиков. В то же время, данное положение не запрещает банкам и небанковским кредитно-финансовым организациям осуществлять страховую деятельность не в качестве страховщика. Например, банки и небанковские кредитно-финансовые организации могут осуществлять страховое посредничество в качестве страхового агента по поручению страховой организации от имени страховщика.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации, по сути, вправе осуществлять три вида операций.

Во-первых, банковские операции (ч. 1 ст. 14), которые составляют ядро, основу деятельности банков и небанковских кредитно-финансовых организаций. Именно ради осуществления этих операций и существуют банки и небанковские кредитно-финансовые организации. Специальный предмет деятельности – банковские операции – является причиной особого выделения среди юридических лиц банков и небанковских кредитно-финансовых организаций. Если банк или небанковская кредитно-финансовая организация не осуществляют эти операции, то они остаются банками или небанковскими кредитно-финансовыми организациями лишь на бумаге. Национальный банк Республики Беларусь осуществляет лицензирование именно банковских операций (см. гл. 12 БК).

Во-вторых, иные финансовые и связанные с ними операции (ч. 4 ст. 14 БК). Эти операции, наряду с банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, очень часто осуществляют иные лица. Для осуществления этих операций не обязательно быть банком или небанковской кредитно-финансовой организацией. Более того, банки и небанковские кредитно-финансовые организации могут без ущерба для своего банковского статуса и вовсе не осуществлять ни одну из этих операций. Национальный банк, как правило, не осуществляет лицензирование этих операций.

В-третьих, производственная и (или) торговая деятельность для собственных нужд банка или небанковских кредитно-финансовых организаций (покупка автотранспорта, перевозка, продажа неиспользуемого имущества и др.). Исходя из понятия предпринимательской деятельности, содержащегося в п. 1 ч. 2 ст. 1 ГК, для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций эта деятельность, с точки зрения ГК, не является предпринимательской. Такая деятельность необходима для поддержания нормального функционирования банка как юридического лица, ею занимаются все юридические лица, независимо от статуса.

Осуществление иной деятельности допускается в пределах правоспособности банка и небанковской кредитно-финансовой организации, которая определяется законодательством, уставом, выданными банку лицензиями, разрешениями, согласиями и т.п.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации могут осуществлять отдельные виды деятельности, перечень которых определяется законодательством Республики Беларусь, только на основании специального разрешения (лицензии).

Помимо лицензий на осуществление банковских операций, которые, в соответствии с главой 12 БК, выдает банкам и небанковским кредитно-финансовым организациям Национальный банк, банки и небанковские кредитно-финансовые организации, в частности, должны также иметь:

• в случае осуществления деятельности с ценными бумагами – лицензию на профессиональную деятельность с ценными бумагами, которую выдает Комитет по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь;

• в случае осуществления операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями – лицензию на осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями, выдаваемую Государственной инспекцией пробирного надзора Министерства финансов Республики Беларусь;

• на охрану принадлежащих банку денежных средств и иного имущества, а также своих штатных работников – специальное разрешение (лицензию) Департамента «Охрана» при Министерстве внутренних дел Республики Беларусь.

Как уже было сказано, банковские операции могут быть активными, пассивными или посредническими. Эта классификация распространяется только на банковские операции и не относится к иным операциям, осуществляемым банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями. На данной классификации банковских операций построена структура Особенной части БК – раздел VI «Активные банковские операции», раздел VII «Пассивные банковские операции», раздел VIII «Посреднические банковские операции».

Под активными банковскими операциями понимаются операции, направленные на предоставление денежных средств банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями.

Под пассивными банковскими операциями понимаются операции, направленные на привлечение денежных средств банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями.

Под посредническими банковскими операциями понимаются операции, содействующие осуществлению банковской деятельности банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями.

Так, Общегосударственный классификатор Республики Беларусь «Виды экономической деятельности» называет банковскую деятельность финансовым посредничеством.

Активные банковские операции обычно отражаются в активе банковского баланса. Помимо того, что они направлены на предоставление денежных средств, в результате этих операций банк приобретает право (требование) к клиенту, а клиент имеет перед банком обязательство. К активным операциям БК относит банковский кредит, финансирование под уступку денежного требования (факторинг) и банковскую гарантию.

Пассивные банковские операции обычно отражаются в пассиве банка. Помимо того, что они направлены на привлечение денежных средств, в результате пассивных операций банк несет обязательство перед клиентом, а клиент имеет право (требование) к банку. К ним БК относит банковский вклад (депозит), банковский счет, доверительное управление денежными средствами.

Посреднические банковские операции могут отражаться как в активе банка (например, расчетные операции, направленные на списание денежных средств со счета клиента), так и в пассиве банка (например, расчетные операции, направленные на зачисление денежных средств на счет клиента). Они имеют неоднородный характер: в них включаются как операции по содействию платежам (расчеты, инкассация), так и вспомогательные банковские операции (банковское хранение, валютно-обменные операции).

Предполагается, что в этих операциях банк обычно выступает в качестве посредника между различными клиентами. Например, расчеты, в зависимости от формы, содержат в себе элементы комиссии и поручения. Посредничество в валютно-обменных операциях проявляются в покупке банком иностранной валюты для целей дальнейшей продажи.

Активные и пассивные банковские операции имеют особенности в правовом режиме. Во-первых, пассивные операции банк проводит с более широким кругом лиц – со всеми или с большинством тех, кто к нему обратился. Обычно банк не предъявляет к ним скрупулезных требований в части их финансовой устойчивости – наоборот, эти лица выбирают банк, которому доверяют денежные средства, исходя из его финансовой надежности.

В активных же операциях банк скрупулезно выбирает клиента, обращая особое внимание на его финансовую надежность, с тем, чтобы обеспечить возврат этих средств и уплату иных необходимых платежей. Если клиент не соответствует установленным банком требованиям, то банк не осуществляет активную операцию.

Во-вторых, в пассивных операциях законодательство и судебная практика в большей степени защищают клиента (например, права вкладчика на возврат вклада, в том числе досрочный, гарантии защиты интересов вкладчиков при изменении процентов и др.). В активных же операциях законодательство и судебная практика в большей степени защищают банк, предоставляя ему широкие права по взысканию задолженности (например, банк вправе самостоятельно удовлетворить свои имущественные претензии за счет гарантийного депозита денег в соответствии со ст. 149 БК и др.).

В-третьих, активные банковские операции подвержены большему, чем пассивные операции, государственному, аудиторскому, внутреннему и иному контролю.

Следует также обратить внимание на то, что, исходя из определения банковской деятельности, последняя представляет собой совокупность банковских операций, т.е. отдельную операцию нельзя рассматривать как деятельность. Совокупность операций преобразуется в банковскую деятельность при наличии следующих признаков:

• системность осуществления, которая толкуется как единство, неразрывность осуществления банковских операций;

• постоянство, длительность осуществления операций, предполагающая, что те или иные операции осуществляются в течение длительного или даже конкретно не определенного времени;

• целенаправленность банковских операций вместе взятых. В качестве общей цели банковской деятельности выступает извлечение прибыли из оборота финансовых инструментов.

Основными принципами банковской деятельности являются:

• обязательность получения банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями лицензии на осуществление банковских операций;

• независимость банков и небанковских кредитно-финансовых организаций в своей деятельности, невмешательство со стороны государственных органов в их работу, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь;

• разграничение ответственности между банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями и государством;

• обязательность соблюдения установленных Национальным банком экономических нормативов для поддержания стабильности и устойчивости банковской системы Республики Беларусь;

• обеспечение физическим и юридическим лицам права выбора банка, небанковской кредитно-финансовой организации;

• обеспечение банковской тайны по операциям, счетам и вкладам (депозитам) клиентов;

• обеспечение возврата денежных средств вкладчикам банков.

Принципы банковской деятельности имеют также статус общих принципов банковского законодательства. Они представляют собой наиболее важные и универсальные правила (начала) осуществления банковской деятельности. Эти начала отражают дух банковского законодательства, позволяя единообразно толковать нормы банковского законодательства. Применение принципов банковской деятельности позволяет правомерно устранить – путем их непосредственного применения – имеющиеся в банковском законодательстве пробелы и противоречия. При издании нормативных правовых актов, в том числе по вопросам, не урегулированным БК, Национальный банк и другие органы должны руководствоваться этими принципами.

Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской, обладает всеми признаками, характеризующими предпринимательскую деятельность. Но как разновидность предпринимательской деятельности банковская имеет определенные особенности. Как было показано выше, осуществляется она по поводу финансовых инструментов, а, соответственно, прибыль извлекается из их оборота. Цель извлечения прибыли, в отличие от иных субъектов предпринимательства, достигается, в первую очередь, за счет привлеченных, а не собственных средств. Такая специфика банковской деятельности предопределила особый порядок ее правового регулирования, обеспечивающего, в первую очередь, публичные интересы, а затем – баланс частных интересов.

В сферу банковского права включена также деятельность, связанная непосредственно с функционированием банковской системы, налаживанием взаимоотношений между входящими в нее субъектами. К ним относятся не только Национальный банк, банки, небанковские финансовые организации, но и общественные образования (союзы, ассоциации), а также банковские холдинги.

Таким образом, банковская деятельность представляет собой совокупность осуществляемых кредитными учреждениями, длящихся операций, объектом которых являются деньги, иные финансовые инструменты, с целью обеспечения нормального функционирования государства, юридических и физических лиц и получения прибыли.