13. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Толкование коллизионной нормы.

Применению коллизионной нормы предшествует её толкование. Особенности толкования коллизионных норм объясняются их назначением – решить коллизионную проблему, определить применимое право. Под толкованием коллизионной нормы понимают установление её содержания. От правильного и точного единообразного применения коллизионной нормы зависит эффективность защиты субъективных прав участников частноправовых отношений. Уяснение коллизионной нормы предполагает обращение ко всем её элементам или к квалификации понятий. Квалификация является элементом толкования коллизионной нормы, и заключается в её юридической оценке.

Проблема квалификации в МЧП один из центральных вопросов при применении коллизионных норм.

То есть коллизионные нормы в законодательстве разных стран могут иметь одинаковых текстуальный объём и привязку, однако, в силу скрытых коллизий действие коллизионных норм каждой правовой системы будет обеспечивать своё собственное, отличное от других регулирование правоотношений.

Итак, скрытые коллизии это условное понятие, используемое в МЧП для обозначения таких ситуаций, при которых в законодательстве разных государств текстуально совпадающие юридические термины и понятия наделены при этом различным содержанием. Некоторые правовые институты могут относиться как к материальному праву в одних государствах, так и к процессуальному право в других.

Квалификация в МЧП это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы. Два этапа квалификации: первичная и вторичная.

Первичная квалификация это квалификация терминов, включённых в объём и привязку коллизионной нормы.

Вторичная квалификация – толкование норм права, избранного в результате применения коллизионной нормы. Вторичная квалификация осуществляется в соответствии с правилами и правовыми положениями выбранной правовой системы. Правила вторичной квалификации закреплены в статье 1191 ГК РФ. Так согласно п.1 суд устанавливает содержание нормы иностранного права в соответствии с толкованием, практикой применений и доктриной иностранного государства.

Применение коллизионной нормы невозможно без решения предварительного вопроса. Предварительный вопрос – это правовая оценка фактических обстоятельств, сопутствующих рассмотрению основного правоотношения. Предварительный вопрос – это условное обозначение тех действий, которые необходимо выполнить до определения применимого права или в процессе его применения.

К таким действиям могут относиться:

• Выборочное толкование отдельных терминов;

• Сопоставление понятий одной правовой системы аналогичным понятиям другой;

• Оценка возможности замены понятий;

• Определение юридической силы решений и т.д.

Предварительный вопрос, не получивший законодательного закрепления, решается на основе тех же правил, которые применяются при квалификации. Проблема квалификации состоит в том, что фактическим обстоятельствам, к которым необходимо применить коллизионную норму, следует дать правовое толкование, которое зависит от содержания еще не выбранного применимого права.

Проблема квалификации решается по-разному. Существует три теории преодоления конфликта квалификации.

Первая теория – по закону суда (лекс форе). Означает применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор.

Вторая теория – квалификация по праву, к которому отсылает коллизионная норма (lex cause).

Третья – квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем, т.е. наделения одноименных юридических понятий общим смыслом (автономная квалификация).

У каждой теории есть свои преимущества. Как правило на практике используется один способ для установления содержания объема коллизионной нормы, а другой – для установления содержания привязки коллизионной нормы. В практике Международного коммерческого арбитража (МКАС) РФ эта проблема решается следующим образом: объем устанавливается на основе квалификации lex cause, а привязка устанавливается по закону суда (lex форе).

В РФ закрепление правило квалификации юридических понятий при определении права, подлежащего применению, получило закрепление в ст. 1187 ГК РФ. Так, согласно п.1 этой статьи, в РФ закрепляется: первый способ – закон суда (лекс форе).