1. Критерии охраноспособности коммерческой тайны.

Хотя для признания объекта охраняемым в режиме коммерческой тайны не требуется государственной регистрации и уплаты государственных пошлин, так же как и иные объекты интеллектуальной собственности ноу-хау должны соответствовать установленным законом критериям охраноспособности. Разница лишь в том, что проверка охраноспособности осуществляется не в порядке специальной предварительной процедуры, а только тогда, когда право на коммерческую тайну нарушается или оспаривается и требуется установить, существовало ли оно вообще²⁹. Законом установлены следующие критерии охраноспособности коммерческой тайны:

1) эта информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2) к этой информации не должно быть свободного доступа на

законном основании;

3) требуется, чтобы обладатель информации принимал меры к охране ее конфиденциальности.

В соответствии с первым критерием, к коммерческой тайне не имеет смысла относить информацию, которая не представляет и не может в будущем представлять интереса в той сфере, где существует породивший ее бизнес. К объектам коммерческой тайны могут относится такие достижения и информация, которые являются существенными факторами для экономики предприятия, оставаясь при этом не известными третьим лицам. Под третьими лицами при этом понимаются те конкуренты, соисполнители или другие контрагенты, а также потребители, для которых охраняемые объекты могут представлять коммерческий интерес. Известность сведений должностным лицам и иным работникам, которым эти сведения стали доступны в связи с выполнением ими служебных обязанностей и на которых лежит ответственность за сохранение их в тайне, не может препятствовать признанию информации коммерческой тайной. Поскольку понятие коммерческой тайны очень широкое и емкое, а формы ее выражения весьма многообразны, попробуем назвать хотя бы примерный перечень объектов, которые представляют коммерческую ценность для достаточно большого числа предприятий. Вот какой перечень, утверждая при этом, что он далек от полноты, привел в своей книге "Договор о передаче ноу-хау" д-р Герберт Штумпф, известный немецкий юрист, имеющий большой практический опыт заключения лицензионных договоров.

Техническая сфера

Конструкционные чертежи

Результаты опытов и их протоколы

Перечень проведенных исследовательских работ, общепринятые таблицы и результаты расчетов в их специальном применении для производства определенного продукта

Статистические расчеты

Формулы и рецепты

Данные о качестве материалов Список деталей

Чертежи поставляемого оборудования, включая инструкции по обработке

Перечни норм, которые дают сведения о результатах проведенных работ по разработке норм

Данные о произведенных улучшениях

Рабочие планы с указанием времени и допусков

Инструкции по технологии (например, предписания по тепловому режиму) Чертежи

Документация по изготовлению

Отчеты о произведенной продукции

Оптимальные количества стандартных деталей

Приемочные и испытательные предписания

Строительные отчеты, перечни аппаратуры

Количественные калькуляции для наружного монтажа

Данные работ по программированию

Обучение персонала другого предприятия

Коммерческая сфера

База данных клиентов

База данных поставщиков

Данные об организации производства

Документация о программировании в коммерческой сфере

Документация об организации сбыта и распространения

Данные о финансировании

Методы рекламы

Обучение коммерческого персонала другого предприятия³⁰

Коммерческая ценность объектов коммерческой тайны, в частности, производственных ноу-хау устанавливается при их продаже. Иногда для создания таких результатов требуется не меньше времени и средств, чем для создания патентоспособного изобретения. А в некоторых случаях ценность ноу-хау в несколько раз выше, чем стоимость патентных прав. Если же для покупателя ноу-хау очевидно, что расходы на собственные исследования высоки, а риск получения отрицательного результата велик, он постарается приобрести знания того, кто эти результаты уже получил.

Вторым критерием охраноспособности является отсутствие свободного доступа к объектам коммерческой тайны на законном основании. Из чего следует, что правообладатель должен принимать все меры к ограничению раскрытия коммерчески значимой информации при опубликовании различных материалов, экспонировании на выставках, при передаче для ознакомления возможным партнерам или при внедрении результатов интеллектуальной деятельности. Если соответствующая информация может быть получена любым лицом законным путем из общедоступных источников информации или из анализа образцов выпускаемой продукции, она не может быть признана коммерческой тайной. Сошлемся в качестве примера на правила Калифорнийского университета для его сотрудников. Эти правила запрещают без согласия университета передачу для публикации любой научно-технической информации, допуская в случае необходимости, ее задержку до 50 дней для проверки патентоспособности и конкурентоспособности. Каналами утечки информации из университетов, с предприятий и научных учреждений авторы статьи называют: публикации в отечественных и иностранных изданиях; любые формы международного сотрудничества; экспонирование на отечественных и иностранных выставках и иные формы рекламы; передача документации, образцов устройств, веществ, программ для ЭВМ, результатов НИР представителям отечественных и иностранных фирм; участие в конференциях, конгрессах и семинарах; пребывание в лабораториях специалистов иностранных фирм и отечественных организаций, в том числе стажеров, аспирантов, студентов³¹.

И, наконец, третий и, пожалуй, самый значимый, а в случае рассмотрения коллизии - решающий, критерий: наличие доказательств, что обладатель коммерческой информации принимал меры к охране ее конфиденциальности. Спектр этих мер весьма широк и зависит от специфики деятельности правообладателя. Охрана коммерческой тайны это, не в последнюю очередь, обеспечение безопасности бизнеса. Для решения задачи ограждения информации от несанкционированного доступа посторонних лиц могут быть использованы самые разные меры технического, организационного и юридического характера.

С точки зрения доказательств лучше иметь ряд составленных на основании действующего законодательства документов, соответствующим образом организованный и построенный. Если вы не имеете документов, подтверждающих охрану - вы не охраняете ничего и, в случае возникновения претензий, никто вам в суде не поверит. Если, например, обладатель информации не позаботился о том, чтобы возложить на конкретных лиц, будь то его сотрудники или контрагенты, обязанности по неразглашению известных им сведений, его шансы на защиту нарушенных интересов крайне невелики. Прекращение права на коммерческую тайну может быть обусловлено утратой фактической монополии на информацию, которая стала доступна третьим лицам, и как следствие потеряла коммерческую ценность.