Юридический позитивизм

Юридический позитивизм – теория, обосновывающая формально-догматическую юриспруденцию, рассматривающая форму права в отрыве от содержания.

Тут 2 слова: юридический и позитивизм.

Предпосылки возникновения:

Юридический позитивизм предполагает формальное исследование текста закона.

Возникает в 1/3 XIX в. в З.Европе. буржуазия пришла к власти. Создана более-менее рыночная экономика. Революционная идеология больше не нужна. Буржуазия из революционного класса становится консервативным. Чтобы закрепиться, нужен юридический позитивизм. Он предполагает создание разного рода нормативных актов. Новые отношения требуют регламентации. Нужны специалисты, которые могут написать кучу актов для новой экономики. Они должны уметь написать такой акт, который нужен.

Огюст Конт – философское направление в позитивизме. Закрепляет позитивизм.

Позитивное право – то право, которое исходит от государства. Другое значение – философия позитивизма.

Представители и основные этапы:

Томас Гоббс (Англия, XVII в.), Иеремия Бентам. У них отдельные идеи.

Но подлинный основатель – Джон Остин. Это Англия, 30-40е гг. XIX в. После него юридический позитивизм распространяется очень быстро, приходит в Россию. Всякий практикующий юрист – позитивист.

У нас представитель юридический позитивизм - Шершеневич

В ХХ в. возникает новый юридический позитивизм на базе неопозитивизма.

Основные черты юридического позитивизма.

1) отрицание естественного права, дуализма права и закона. Нет естественного права. Это фантазии. Право только то, что государство называет правом. Нет дуализма права и закона. Праов в сознании людей и право государста (закон) – ерунда. Есть только парво государства.

2) отождествление права и закона.

3) отрицание сущностной и аксиологической оценки права. Аксиология – наука о ценностях. Какой-нибудь Гегель или Маркс спрашивают, что дает право, например, классу трудящихся. Юридический позитивист таким вопросом никогда не задается. У него есть творческая задача: ты юрист, напиши мне конституцию, которая нужна текущей власти. Юридическому позитивисту нет разницы, кому служит закон.

4) формально-догматическое логическое рассмотрение права. Юридический позитивист рассматривает норму, формально, чисто догматически.

5) право – приказ, веление государство. То, что государство назовет право, и есть право.

3 мая 2011 г.

продолжаем.

6) Субъективное право – результат установленной государством нормы.

7) отрицание правового характера норм международного и религиозного права. Нормы МП и РелигП не носят юридический характер. Потому что они приняты не в результате суверенной воли какого-то лица, а в результате договора.

8) юридический позитивизм есть логическое завершение развития юридического мировоззрения. Юридическое мировоззрение – мировоззрение, которое складывается в буржуазную эпоху, мировоззрение буржуазии. Для буржуа характерно смотреть на о.о. через призму права. Юридический позитивизм – апогей буржуазного мировоззрения.

С к.XIX в. юридический позитивизм смягчается и идет на компромисс: формально-догматический метод дополняется социологическими и некоторыми философскими; совершается отказ от императивной теории права (когда суверен не связан своими законами). Теперь они говорят, что суверен связан своими законами. Наконец, международное право начинает рассматриваться как юридическая материя.

2 персоналии по юридическому позитивизму.

Джон Остин

1790-1859 гг. Англия. Юрист. Основатель юридического позитивизма. Перечисленные основные черты юридического позитивизма – это Джон Остин.

Ганс Кельзен

1881-1973 гг. Австрийский юрист. Был профессором разных университетов. Стоял у истоков австрийского конституционного суда. Эмигрировал в США. Написал очень много. Это один из крупнейших, если не самый крупный юрист ХХ в.

Сочинения:

«Чистое учение о праве».

Методология:

Это юридический позитивизм ХХ в., а значит, он уже с компромиссами.

Сторонник юридического позитивизма. Т.е. основные посылки проводит в своей теории, в частности в понимании государства.

Сторонник неопозитивизма. Это большое философское направление. В его рамках есть направление «философия языка». Исследуя язык, мы изучаем проблемы бытия. И Кельзен считает, что надо изучать тексты закона, это и есть право.

Неокантианец. Оттуда берет идею баденской школы, что в мире есть сущее и должное.

В целом методология Кельзен противоречия и искусственная.

Классификация наук:

Кельзен ставит цель создать чистую теорию права. Это значит, что она должна быть чиста от неюридических компонентов (например, социология).

Все науки делит на естественные и нормативные. Естественные исследуют мир сущего – мир явлений (чистый Кант). Это то, что есть на самом деле, в нем господствуют причинно-следственные связи. Нормативные науки исследуют мир должного. Здесь господствуют априорные принципы, изначально заложенные в разуме. Юриспруденция – наука нормативная. При этом он говорит, что юриспруденция может быть и наукой естественной, т.к. в ней есть и феноменальный, и ноуменальный компонент. Но преимущественно она должна быть нормативной. Нужно изучать не то, как государство и право действуют, а как они должны действовать.

Теория основной нормы:

Кельзен исходит из придуманного тезиса, что в основе права и государства лежит основная норма. Основная норма принадлежит к миру должного. Она никем и нигде не зафиксирована. Но Кельзен уверен, что она есть.

Все право, какое есть (и государство) базируется на этой норме.

Теория основной нормы тянет уже на какую-то метафизику и естественное право. Это серьезное отступление от классического юридического позитивизма.

Иерархическая структура права:

В основе - основная норма. Потом на ней базируется норма м/н права. Потом норма конституции. Потом норма закона. Вся вершина заканчивается актом применения права по конкретному делу.

Кельзен говорит, очень важно, чтобы в этой пирамиде не было никакого сбоя. Критерий – эффективность. Если система работает, значит базируется на основной норме. Это очень формально.

Право:

право – принудительный нормативный порядок.

Черты:

- нормативность. Право состоит из норм. Эти нормы относятся к миру должного. Это идеал.

- тождество права и правопорядка. Вот у нас право – совокупность норм, санкционируемых государством… А у него право = правопорядок.

- принудительность, наличие санкции. В праве преобладают юридические обязанности, а не правомочия.

Государство:

Пытается понять его с юридической точки зрения (а не классовой, например). В ХХ в. практически все государства обзавелись конституцией. До этого их не было. Но государства-то были. Поэтому рассматривать государство строго через призму конституции неверно.

Кельзен считает, что право и государство – единый феномен. Их нельзя противопоставлять.

Государство – нормативный централизованный принудительный порядок.

Черты:

- нормативность. Главное в государстве – норма должного. Это не то, которое реально существует, а то, которое прописано в конституции.

- тождество государства, права и правопорядка.

- принудительность.

- наличие 3 традиционных элементов: территория, население, власть. Их он тоже понимает юридически.

Население – совокупность людей, объединенных общим правопорядком.

Территория – пространство, объединенное общим правопорядком.

Власть – совокупность органов, подчиненных общему правопорядку.

Кельзен пытается уйти от противопоставления права и государства; и от противопоставления государства и права сущего и того, которые должно быть. Цель права – чтобы его соблюдали. Кельзен хочет сказать простую вещь: если право есть, его надо реализовывать.

Недостаток подхода – явный утопизм. Предлагает мир сущего и должного объединить. В жизни это невозможно, как ни крути.

Кельзеновский юридический позитивизм на самом деле не является чистой юридической теорией. В своем творчестве он не выдерживает свои первоначальные установки.